法制史期末总复习

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中国法制史

一、夏商法制

（一）夏

1、夏代法律内容：统称为禹刑，泛指夏代所有的法律。

2、奴隶制五刑制度：是通行于中国古代奴隶社会的一种刑罚体系，

即墨、劓、刖、宫、大辟五种。其中，前四种为肉刑，即身体刑，大

辟为死刑，即生命刑。这种刑罚体系野蛮而又残酷，一直到南北朝时

方为封建制五刑所取代。

3、司法制度：

（1）夏代中央最高司法官称为“大理”，地方法官称“士”，基层则称

“蒙士”。他们分掌夏代中央、地方乃至基层的司法审判工作。

（2）夏代监狱称之为“圜土”，中央监狱称为“夏台”。

4、夏代的法律规范：昏、墨、贼、杀。（也许有案例）

（二）商

1、“商有乱政，而作汤刑”：《汤刑》是商代奴隶制法的泛称。《汤刑》

是商代的立法思想。

2、商代婚姻继承制度：

（1）明确确定一夫一妻制；

（2）继承制度：商时为“兄终弟及，父死子继”的继承制度，且“弟

及为主，子继为辅”，亦即兄殛弟继，无弟子继，弟死兄子继。直至商

王武丁时始立太子制，即商代末年确立嫡长子继承制。

3、司法机构：

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（1）商代中央最高审判机关为“司寇”，位列六卿；下设正、史等审

判官，地方与基层司法审判官则称“士”与“蒙士”。

（2）神判和天罚。

（3）商代监狱承夏制仍称为“圜土”，另设有专门关押要犯之狱，称

为“囹圄”。

本章思考题：

1.简述夏朝法律的基本内容。主要的罪名，奴隶制五刑的刑罚，其

他部门法，

2.简论夏朝法律的特点。1.神权法的因素比较突出2.部门法数量较

少3.法律内容比较简单4.司法制度的内容十分匮乏

3.简论商朝法律的特点。1.神权法的成分更多2.部门法的数量有

所增加3.法律内容开始复杂化4.司法制度的内容逐渐丰富起来

二、西周法制

1、法律思想：承夏商“天讨”、“天罚”神权法思想，提出“以德配

天”、“明德慎刑”的政治法律主张。在法律形式上主张“礼”、“刑”

并用，在这里，德等同于礼。并同时体现民之所欲，天必从之的思想，

这是“民本”思想的雏形。其礼的核心是尊尊、亲亲。

2、宗法制度：是中国古代社会中存在的一种以血缘关系为纽带的家

庭组织与国家制度相结合，以保证血缘贵族世袭统治的政治形式。宗

法制度是西周时期基本政治制度。

3、法律形式：

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（1）周公制礼——尊尊、亲亲。西周时期的“礼”是法律规范的重要

组成部分，具有国家强制性。

（2）“吕刑”、“九刑”

4、刑罚：仍以墨、劓、刖、宫、大辟五刑为主，并形成以“圜土之

制”、“嘉石之制”为名的徒刑拘役等刑罚，以及赎刑、流刑等制，作

为五刑的补充，这是封建制刑罚的萌芽。

5、刑法原则

（1）三赦之法：老幼犯罪减免刑罚；

（2）三宥之法：区分故意与过失、惯犯与偶犯；不罚无罪不杀无辜，

罪疑从轻众疑赦之，父子兄弟罪止其身，用刑适中罚当其罪。

6、刑事正策——“刑罚世轻世重”

《尚书•吕刑》：“轻重诸罚有权。刑罚世轻世重”。“根据时势的变化，

根据国家的具体政治情况、社会环境等因素来决定用刑的宽与严、轻

与重。其标准是：刑新国，用轻典；刑平国，用中典；刑乱国，用重

典”。典是指刑法、刑罚。

7、债与契约

（1）质剂：使用于买卖关系中的契约；

（2）傅别：使用于借贷关系中的契约形式。

8、婚姻制度：

（1）婚姻原则：

A、一夫一妻多妾制；B、同姓不婚；C、父母之命，媒妁之言。

此三者为西周时期婚姻成立的三项实质要件。

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（2）形式要件：

六礼：纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎。前四项为订婚礼后两

项为成婚礼

（3）解除婚姻——片面离婚权，维护父权、夫权。

七出：不顺父母、无子、淫、妒、有恶疾、多言、盗窃。

三不去：有所娶而无所归；与更三年丧；前贫贱后富贵。

9、继承制度：宗祧继承，亦即身份地位的继承，财产继承是附属于

宗祧继承的。此时，嫡长子继承制正式确立，即“立嫡以长不以贤”。

嫡长子继承制是西周宗法制度的一个重要支柱。

10、司法制度：

（1）司法官员：中央称大司寇，下设小司寇、士师等司法属吏；

（2）诉讼制度：民事为讼，刑事为诉。

（3）审理方式——五听：审判案件时判断当事人陈述真伪的五种观

察方式。包括辞听、听、气听、耳听、目听。

（4）“三刺”

即在重大案件判决死刑之前，司法官须向三类人充分征询意见

（5）司法官的法律责任——“五过”制度

（6）西周监狱称为“圜土”，又称“囹圄”。

本章思考题：

1．简述周礼以及礼与刑的关系。一致性也有区别性，一致性表现在

刑法尚不完善，礼刑需要相互补充，互为表里。区别性在于：第一，

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二者作用不同。第二，二者的适用对象不同。

2.试论“明德慎罚”。1.破除了帝祖合一的迷信获得统治的合法性2.

包含了道德教化和谨慎用刑两个方面，争取民心。

3.简述西周继承制度。继承的实质包括宗祧继承，爵封继承，财产

继承三个方面。嫡长子继承。

三、春秋战国法制

1、郑国子产“铸刑书于鼎，以为国之常法”，这是中国历史上第一次

正式公布的成文法；邓析作“竹刑”为私人著作，后为国家认可，成

为正式的法律。开始由奴隶制时的秘密法向封建制成文法转变。

2、立法：

魏文侯时，李悝制定《法经》六篇。《法经》是，是第一部比较系统.

完整的封建法典。分为《盗》《贼》《网》《捕》《杂律》《具律》（总则

性篇章）。

3、秦国法制——商鞅沿用《法经》改法为律，指定秦律；鼓励农站，

增强国力；轻罪重罚，增加法律的威慑力；第一次出现“律”，连坐

本章思考题：

1.简述春秋战国时期的立法原则。1.世俗化原则2.公开化原则3.重

刑化原则

2.简述成文法公布的活动及其意义。不仅提高了法律的地位，而且

让广大民众知道其内容，在社会生活的方方面面得到贯彻和执行。打

破了“刑不上大夫”的传统，成文法的公布促进，保障了社会发展。

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3.简述《法经》制定的背景、体例、内容和意义。作为中国历史上

第一部比较系统，比较完整的封建法典。首先使魏国变得更加强盛，

颁布顺应了历史发展的潮流，使地主阶级政权进一步巩固，封建法治

得到进一步成长，法律精神得到进一步的弘扬。并对以后的封建立法

产生了巨大的影响，作为以后的基础。

4.简答商鞅变法的背景、内容和意义。顺应了封建社会的发展潮流，

获得了良好的社会效果，推动秦国的崛起，在中国法制史上起到承前

启后的作用，首创“律”。

四、秦代法制

商鞅变法内容：

（一）法律形式

1、律：朝廷就某一专门事类正式颁布的法律。自商鞅改法为律后，

律便成了秦代的主要法律形式。

2、法律答问：是对于法律条文的官方解释，与法律条文一样具有普

遍的约束力。

3、廷行事：即判案成例。（秦代的判例法）

4、令，用于对律进行补充

5、式，涉及的是程序，格式。

（二）刑罚

秦时分为八大类：笞刑、徒刑、流放刑、肉刑、死刑、羞辱刑、经济

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刑、株连刑。前五类相当于现代的主刑，后三类相当于现代的附加刑。

1、城旦舂，鬼薪白粲，隶臣妾，司寇，候——徒刑。

2、具五刑：即“当夷三族者，皆先黥、劓、斩左右趾，笞杀之，枭其

首，菹其骨于市。其诽谤詈诅者，又先断舌，故谓之具五刑。这是磔

刑的发展，后世凌迟刑的萌芽。至宋神宗时为法定死刑。

3、羞辱刑：髡、耐、完作为徒刑的附加刑。髡指剃光犯人的头发、胡

须。耐/完一刑二称，仅剔胡须和鬓毛。

4、经济刑——秦代的经济处罚刑主要是“赀”

赀：秦代用经济制裁惩治官吏的一般失职和民人的一般违法行为的独

立刑种。包括三种：A

赀甲、赀盾：纯罚金性质。B赀戍：发边地为戍卒。C赀徭：罚服劳

役。

5、流刑，主要就是迁。

6、定罪量刑原则：

（1）秦时以身高为标准；

（2）确认主观意识状态，区分故意与过失；

（3）自首从轻，消除犯罪后果减免刑罚；自首又叫自出

（4）诬告反坐。

（5）共犯加重

7、机构设置

（1）官职：中央——三公九卿。三公为丞相、太尉、御史大夫；九卿

为奉常、郎中令、卫尉、太仆、廷尉、典客、宗正、治粟内史、少府。

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廷尉（掌司法）中央最高司法机构。

地方——郡县制。（对官吏的官吏除了专门的“犯令、废令”罪以外，

还有严格的考核“课殿最”，并有相关的处罚）

（2）司法机关：中央——丞相、御史大夫、廷尉。地方——郡县两

级。司法机关与行政机关合二为一，行政机构兼有司法职能。

8、诉讼审判制度

（1）自诉案件：公室告——刑事；非公室告——民事。凡属非公室

告，官府不予受理。“劾”指御史及其他的官吏纠举犯罪。

（2）审讯记录：秦代司法机构的审讯记录和在此基础上整理出来的

案情报告。审判官员的责任“不直”“纵囚”“失刑”

9、秦朝法律的特点：

1.规范严密2.严刑峻法3.伦理纲常较淡薄4.法律僵化5.功利的国

家主义

本章思考题：

1.简述法家思想在秦律中的具体表现。“皆有法式”

2.简述秦朝立法原则。1.“以法为本，皆有法式”2.“以法为教，

以吏为师”3.“行刑重轻”（轻罪重罚，重罪更重罚）“专任刑罚”4.

“法自君出，君主独断”

3.简述秦朝的刑种。如上

五、汉代法制

上古三代——神权法思想；春秋战国、秦——法家思想；汉——儒家

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思想。

（一）法制指导思想：汉初“无为而治”，汉武帝后“德主刑辅”。

（二）汉代立法——汉律六十章

1、《九章律》：是秦《法经》六篇的基础上增加了《户律》《兴律》《厩

律》三章，合为九章。+《傍章》18+《越宫律》27+《朝律》6=汉律六

十篇。汉律六十篇汉代法律的核心，此时的具法已经在中间

2、法律形式：律、令、科、比

决事比：可以用来比照断案的典刑判例。汉代广泛采用判例断案。属

于判例法

3.刑罚种类主要为，死刑，肉刑，徒刑，罚金（一般适用于轻微犯罪）

四大类，还有赎刑，沿袭秦朝，以财物折抵刑罚，是一种替代刑。且

肉刑后来进行了改革。

（三）刑法原则

1、老幼妇残恤刑原则

2、亲亲得相首匿：指在直系三代血亲之间和夫妻之间，除谋反、大

逆外，均可相互隐匿犯罪行为，而且减免刑罚。是一种容隐制度，适

用于以卑匿尊，体现伦理性。体现儒家法家思想，具有法律与伦理相

合的特点（可能有案例）

3、先自告除其罪——自首免罪。

4、贵族官员有罪先请，也就是上请——贵族官僚特权。

（四）刑罚制度/民事制度：

1、文景时期刑罚制度改革：五刑中肉刑的四种仅余宫刑和斩右趾，

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其他则更为笞刑。“外有轻刑之名，内实杀人”

2、买卖契约——汉时称买卖契约为“券书”

3、继承法

（1）身份继承：两汉王位继承仍为嫡长继承制，而且强调父死子继。

“父子相传，汉之约也”。

（2）财产继承——诸子均分。

（3）汉代已有遗嘱继承。

（五）司法机关、诉讼审判制度

1、中央：廷尉，御史大夫——最高司法机关。

2、汉代对死刑的执行，实行“秋冬行刑”制度，可溯源于东汉章帝。

除谋反大逆等“决不待时”者外，一般死刑犯须在秋天霜降以后、冬

至以前执行。

3、春秋决狱：指在审判案件时，如法律无明文规定，则以儒家经义

作为定罪量刑的依据。首倡者为董仲舒，《春秋繁露•精华》。要旨：须

据案情事实，追究行为人的动机——论心定罪。这是汉代一项司法审

判原则，是当时司法原则发展和审判上的一种积极补充。考察人的主

观动机，有利于强调主客观结合。

--弥补成文法的不足

--注重行为人的主观动机

--法律与道德结合

--法律儒家化

--中华法系

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4．审理和判决：读鞫和乞鞫。复审后便进行判决，然后向被告人宣

读判词（判决书）叫“读鞫”；假如被告人称冤，允许本人或其亲属请

求复审，即所谓“乞鞫”。“杂治”，重大疑难案件由中央朝廷官员会

同审理。“录囚”，指皇帝及上级对在押囚徒进行复核。

5.诉讼制度，起诉称为“告”“劾”，自首“自告”，诉讼也有限制，

“亲亲得相首匿，诬告者反坐，限制越级上书”

（六）监察制度

1.监察中央百官系统；御史大夫（全国最高监察长官），丞相司职（行

政监察机构），司隶校尉（特殊监察机构）

2.监察郡国守相系统，划分13个监察区

3.监察地方诸县管理系统，刺史，郡守

4.监察法规《御史九条》《六条问事》

本章思考题：

1.试论汉朝立法思想的演变。从“黄老无为”到“独尊儒术”

2.试论汉朝的法律形式及“汉律六十篇”。

3.简述汉朝的刑法原则。1、老幼妇残恤刑原则2、亲亲得相首匿3、

先自告除其罪4、贵族官员犯罪了上请原则

4.简述汉朝危害皇权的罪名。出界罪，事国人过员罪，“阿党附益”

罪，左官罪，非正罪，僭越罪，漏泄省中语罪

5.论述“春秋决狱”及其所反映的汉朝司法制度的特点。简单来说

就是，儒家思想的渗透。

法律的儒家化

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1.立法

上请、恤刑、亲亲得相首匿

2.司法

春秋决狱、秋冬行刑

录囚、疑狱奏谳

六、三国两晋法制

（一）三国时曹魏《新律》／《魏律》

1、体例——对汉旧律进行改革

（1）增加篇目，共十八篇；

（2）体例调整。《新律》将原汉《九章律》第六篇《具律》类近于现

代刑法总则），改名为《刑名》，列于律首，突出其总则作用。

2、内容：确立维护贵族官员的特权制度“八议”；魏《新律》还规定

了官当制度，还实行了九品中正制与任官考绩制度，这是后来实行“九

品中正制”的萌芽。

八议，是官僚贵族特权法，中国古代贵族官僚的司法特权，最早见于

《新律》。

八议：指对八种权贵人物，在他们犯罪后在审判上给予特殊照顾。

3.曹魏时期的审判制度：1.死刑复核制度形成2.上诉制度的变化3.

加强自上而下的司法监督4.妇女犯罪行刑上有特殊规定

（二）西晋《晋律》/《泰始律》/张杜律（张斐、杜预）

1、体例。由张斐、杜预作注成律疏并行，具有法律效力。

（1）严格区别律令界限；

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（2）体例合理。分魏律《刑名》为《刑名》和《法例》两篇，又增设

几篇，共二十篇。

2、内容

1.准五服以制罪

《晋律》首创，是指亲属间的犯罪，依据五等丧服所规定的亲等来定

罪量刑。包括亲属相犯，亲属相盗，亲属相奸。属于伦理法范畴。

2.官当

在“八议”的基础上，进一步扩大主体的适用范围，在刑罚适用上予

以减免的制度。

3、《晋律》特点：1.区分律令的性质2.律文简要3.规定了新五刑4

礼律进一步融合

4.司法制度：直诉制度

（三）南朝时期

1.南朝立法

——宋：沿用《晋律》

——齐：《永明律》，但未正式实施，仍沿用《晋律》

——梁：《梁律》，为南朝最大规模的立法活动，但仅在篇目上改动《晋

律》

——陈：《陈律》，但不成功，唯“官当”之制为后世所承

特点：拘于晋律，无甚建树

“减死从流”“刑讯用测立法”

（四）《北齐律》——水平最高

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1、体例。进一步改革体例，省并篇目，定为十二篇，将《刑名》《法

例》合二为一，称《名例》，冠于律首，增强法典结构上的科学性。

2、内容：存留养亲，废除宫刑，重罪十条。为加强镇压危害封建统治

和违反伦理纲常的行为，将“重罪十条”正式入律，始于北齐。实即

后世法典中之“十恶”，即将直接危害国家根本利益的最严重的十种

犯罪置于律首，反逆、大逆、叛、降、恶逆、不道、不敬、不孝、不

义、内乱，犯此十条，不在八议论赎之限。《北齐律》所定“重罪十

条”，是南北朝时立法程度最高的法典，从更广泛的意义上予以概括，

包括了封建宗法制度的各个方面。

3.法律形式的变化：以格代科，最终回归以律为主。式的出现。原因

或许是北朝统治者未像南朝一样直接承袭汉制，对汉文化需要一个接

受，融合的过程，而格比起科更具灵活性。

（四）法律解释

秦《法律答问》——汉《汉律章句》——晋《泰始律》——《唐律疏

议》

（五）诉讼制度

1、直诉：即不依诉讼等级，直接诉于皇帝或钦差大臣，是诉讼中的

特别上诉程序。其作为制度形成于西晋。

2、死刑复核制度形成于北魏，即将死刑决定权收归中央。一方面是

慎刑，一方面也是控制。

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七、隋唐法制

（一）隋朝《开皇律》

1、体例：采用北齐十二篇结构，定名例律第一，其下为卫禁、职制、

户婚、厩库、擅兴、贼盗、斗讼、诈伪、杂律、捕亡、断狱各篇。与

北齐不同的是，改北齐《禁卫律》为《卫禁》；《户》改为《户婚》；《捕

断》分为《捕亡》和《断狱》把北齐《斗律》、〈〈毁损律〉〉的篇名删

除，内容为它律所吸收。自战国、秦汉，经三国两晋南北朝，至隋修

《开皇律》，封建刑律的十二篇体制最终确定。

2、刑罚。（内容特点）

（1）正式确定以笞、杖、徒、流代替以往野蛮的肉刑制度，成为封建

制五刑。隋代五刑的出现标志封建刑罚制度趋于成熟。

（2）正式以法律形式确定“十恶”之罪。

（3）形成“议、请、减、赎、当”的法律特权。

3、意义：《开》是隋初统治集团总结以往立法经验而制定的一部具的

代表性的封建成文法典，承袭北齐律“法令明审，科条简要“的传统，

并加以调整、修定。在中国封建法律史上起到承前启后的重要作用。

律法逐步法典化。

（二）唐代法制

Ⅰ《唐律疏议》共四次修定。从律文上奠定唐律基础的是《贞观律》。

1、《贞观律》的重大变革。共十二篇，五百条。

（1）创设加役流刑，作为减死之罚；

（2）改革“兄弟分居，连坐俱死”之法；

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（3）以大法形式明确了比附类推所应遵循的法律原则。

2、《永徽律疏》即《唐律疏议》，是我国历史上迄今保存下来的最完

整、最具有社会影响的封建法典。

3、《开元律》

4、《唐六典》（玄宗时修订）

（1）共三十卷按照封建行政官僚体制编排，定以“周礼六官”为编

修体例，规定了行政立法“以官统典”的指导原则。

（2）实现了刑律与礼制的分离，使封建行政法最终成为独立的法律

部门。

（3）其是我国现存的一部最古老、也是第一部系统的行政法典，传

至后世称为《大唐六典》。自此产生了封建刑律与行政法典既相互分

立又相互为用的两大法典体系。

Ⅱ法律形式

1、唐之刑书有四，曰：律、令、格、式

律以正刑定罪，令以设范立制，格以禁违止邪，式以轨物程式。唐代

式称为“永式”，是带有行政法规性质的经常适用的法律规范。

唐后期：典、敕、例。

2、唐宣宗时编《大中刑律统类》，以律为统，同类法条附于其后。

Ⅲ行政机构

三省六部制——尚书省——吏、户、礼、兵、刑、工

—中书省

—门下省

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御史台——监察机构

Ⅳ体例。

《唐律疏议》共十二篇，将《名例》置于律文之首，起到总则性作用，

包括刑罚制度与刑罚方式等内容。

1、封建制五刑：笞、杖、徒、流、死。

笞——轻微犯罪惩戒；杖——身体刑；徒——自由刑与奴役刑结合；

流——减死之罚；死——绞、斩。

2、十恶

Ⅴ内容

1、十恶

唐律“十恶”是危及封建皇权和封建国家的十种重罪的总称，即自汉

制《九章律》便有了某些罪名；北齐、北周则汇总为“重罪十条”；隋

制《开皇律》时，完备了“十恶”之目，从而奠定了唐律“十恶”的

基础，并沿用至清末。其内容为：谋反、谋大逆、谋叛、恶逆、不道、

大不敬、不孝、不睦、不义、内乱。其中把降合并于叛；增加了不睦；

在反、大逆叛增加了谋。具体内容大体可分为三类：

A、威胁损害皇权、危及封建国家的政治性犯罪：谋反、谋大逆、谋

叛、大不敬等；

B、威胁封建秩序：不道；

C、破坏封建伦常关系：恶逆、不孝、不睦、不义、内乱等。

2、特权法

（1）八议：唐代承袭曹魏以来的“八议”之制，对八类特权人物犯罪

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作了减免处罚的规定。议亲，皇帝亲戚；议故，皇帝故旧；贤，品行

达到封建道德最高水准的人；能，有大才干的人；功，功勋卓著者；

贵，封建大贵族大官僚；勤，勤于封建国家服务的人；宾，前朝皇室

后代被尊为国宾者。按照唐律规定，上述八类人犯罪，如是死罪，官

吏必先奏明皇帝，并“议其所犯”，交皇帝裁处，按照通例，一般死罪

可以降为流罪，流罪以下自然减刑一等，但犯有“十恶”罪的，不包

括在此范围。

（2）请，减，赎，官当，免官。

Ⅵ刑法适用原则

1、累犯加重原则；

2、老、少、废、疾犯罪减免处罚原则；

3、自首原则。

自首：犯罪未被举发而至官府交待罪行者，原其罪，即免于追究刑事

责任。

自新：犯罪被揭发，或被官府查知逃亡后，再投案者，减轻刑事处罚。

4、数罪并罚原则——吸收原则。

5、类推原则：诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻；其应

入罪者，则举轻以明重。

6、化外人犯罪原则：将属人主义与属地主义相结合。（赎人原则）

Ⅶ唐代离婚制唐离婚形式（制度）：义绝、和离

义绝：指夫或妻杀伤对方直系尊亲或旁系尊亲的行为。在法律上强制

离婚。和离：夫妻实无感情，在法律上强制离婚。

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唐朝民事法律制度中的婚姻家庭与继承：尊长合意订立“婚书”，六

礼。财产继承是诸子均分制。

土地制度：均田制

Ⅷ司法制度

1、唐代中央司法机构：三法司：大理寺、刑部、御史台

三司推事制/三司使鞫审：唐代中央或地方如发生特别重大的案件，

则由大理寺卿、刑部侍郎、御史中丞在京组成临时最高法庭加以审理。

至后世，此制逐渐变为“三法司”联合审判制。明清时称为“三司会

审”。

2、审判制度

（1）出、入人罪。凡故意出入人罪的，“全出全入”，“以全罪论”；故

意从轻入重的，或从重入轻的，以所增减的刑罚论罪；因过失而出入

人罪的，“失于入者，各减三等，失于出者，各减五等。

（2）审判回避制：换鞫。《大唐六典》第一次以法典典形式肯定了法

官的回避制度。

3、覆奏：改在京死刑三复奏为五复奏。

本章思考题：

1.简述隋朝法律的主要内容。

2.试论“徳礼为政教之本，刑罚为政教之用”。

3.简述《唐律疏议》的内容及其影响。（1）五刑（2）十恶（3）八

议、请、减、赎、官当（4）轻重相举（5）化外人相犯（6）七杀（7）

六赃（8）保辜（9）出入人罪（10）同居相为隐影响：开创了中国古

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代独特的法典编纂形式，体现了“以儒为主，儒法并用”国家理念，

有效化解了儒家思想与法律治理的内在冲突，展示了高水平的立法技

术，对东亚各国立法也产生重要影响。

4.简述唐朝五刑制。笞杖徒流死

5．简述唐朝刑法原则。（一）区分公罪与私罪（二）老、幼、废疾、

笃疾减免刑罚（三）自首减免刑罚（四）更犯累科及累犯盗罪（五）

重罪吸收轻罪与“累科倍论”（六）加减刑的原则（七）“本律优于

名例”

八、宋代法制

法律形式：律，令，格，式，敕，例

《宋刑统》是综合性法典，第一部刊印发行的法典，其在律文后增加

敕，令，格，式，起请条等，是宋代系统制订的基本的刑事法典。

刑事法律制度：

一、刑法原则

1.宽仁为本，规范刑制

2.重典惩治贼盗，以救时弊。

二、主要罪名

贼盗罪，造妖书妖言罪，强盗罪与窃盗罪，官司出入人罪。

三、刑种

折杖法，刺配，凌迟

婚姻、家庭与继承：

婚姻继承前朝的也有所增加，财产继承就是“户绝资产”“死商钱物”

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司法制度：

县

地

方

州

路（提点刑狱司）

大理寺

中

央

刑部

御史台

司法机构：

翻异别推制：是宋代的一种诉讼审判制度。是犯人推翻原口供时应该

重审的制度。翻异，指犯人推翻原来的口供；别推，指改换审判官重

新审理。法律规定，翻异一般不得过三次，妄行叫冤者，别推时加重

刑罚。它对防止冤案有一定作用。

本章思考题：

1.简述宋朝主要立法活动。

2.与《唐律疏议》相比，《宋刑统》有哪些特点。

3.试述宋朝民事法律制度的发展变化。

4.试述宋朝司法制度的主要变化。

九、明代法制

立法原则：1.“刑乱国用重典”“刑罚世轻世重”

3.强调“明刑弼教”3.立法注重简，朴

法律形式：律，令，问刑条例，大明会典，大诰和榜文

官吏管理：1.建立了以儒生为主体的文官体系2.八股取士3.中书左

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右丞相的设定4.“重典治吏”5.“考成法”

刑事法律制度：

—、刑法原则

1.“比附”原则，是指在没有明文规定的情况下，司法官课比照最相

类似的律例来定罪量刑的做法。

2.“化外人”属地原则

3.“重其所重，轻其所轻”原则

二、主要罪名

1.士大夫不为君用

2.奸党罪

三、刑种

1.充军

2.廷杖（大臣）

3.赎刑

4.枷号

司法制度：

一、司法机构

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刑部（审判）

都察院（文武

官员的审判）

大理寺（复审

权）

司法机构

地方

特殊机构：厂

卫

省、府、州

中央司法机构（三法司）

审判制度：

一、复审制度

二、会审制度：三法司会审，热审，朝审，大审。

（一）体例

1、《大明律》

（1）篇目条文，共七篇。《名例律》作为统帅以下六律的总纲，吏、

户、礼、兵、刑、工。

（2）《明大诰》是朱元璋亲自编纂的一部特别刑法（刑事特别法），

重典治吏，具有残酷性。

十、清代法制——清初

立法原则：参汉酌金

法律形式：律，例，注释，会典

《大清律例》：就是将之前的零零碎碎的全部汇集起来。共分为7篇

《大清会典》也叫《大清五朝会典》

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刑事法律制度：

刑法特征：

1.严刑峻法维护专制统治秩序（）

2.重惩悖逆礼教伦常之犯罪

3.维护满人特权和民族不平等

4.重法扼制商品经济成长

5.尊重边疆民族地区习惯法

刑种：

“笞杖徒流死”正刑，死刑中又分有立决，监候。

派生刑，附加刑：有死刑类，流徙类，附加刑类比如枷号刺字

十一，清代法制——清末

（一）预备立宪的主要活动：

1、《钦定宪法大纲》（仿日本的实君制君主立宪制）

1908年，光绪三十四年，颁布《钦》，成为中国法制史上首部具有近

代宪法意义的法律文件。是中国首部宪法性文件，用资级宪法形式为

君主专制制度披上合法外衣，使清末立宪成为中华法系解体的开端。

君权宪法化。采用实君共和的君主立宪制。

2、《十九信条》1911年

（1）虚君共和的责任内阁制；

（2）形式上限制皇权，扩大国会权力；

（3）属临时宪法，具有宪法性质。

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3、设立“谘议局”和“资政院”

（二）刑律的修订：

1、《大清现行刑律》

（1）性质：过渡性法典。

（2）体例内容：

①改律名为《刑律》；

②改原体例，更为自名例至河防三十门，新旧体例折衷所致；

③改革刑罚，废酷刑，以罚金、徒、流、遣、死五刑取代封建制五刑；

④废除过时法条，增加新罪名。

2、《大清新刑律》由沈家本、冈田朝太郎编，但未能施行。

（1）结构：

①仿资产阶级刑法体例；

A将非科刑定罪内容删除，成为中国历史上第一部近代化的专门刑法

典；

B确定新的刑法体系，定近代刑法总则与分则体例；

②采取资产阶级国家刑罚体系，近代五刑。主刑为死刑、无期徒刑、

有期徒刑、拘役、罚金；将身体刑排除在刑罚体系之外。

（2）内容

①吸收资产阶级刑法制度——罪刑法定；

②对封建刑法制度大量删削，等级特权法等，确定了平等地位；

③这是中国历史上首部仿效资产阶级刑法原则、体例制定的法典，影

响着我国半殖半封的刑事立法。

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“礼法之争”：就是礼教派和法派（倾向于学习西方的法律）之间的

矛盾。

（四）民律草案的修订：

《大清民律草案》不是成熟的法律草案，但是中国历史上第一部民法

典草案，是北京政府民法草案第二次修订时的基础。

（五）司法制度

1、领事裁判权：凡在中国享有领事裁判权的国家，其在中国侨民不

受中国法律管辖，不论发生任何违背中国法律的违法犯罪行为，或成

为民诉/刑诉当事人时，中国司法机关无权裁判，只能由该国领事等

人员或设于中国的司法机构据本国法律裁判。

2、会审制度：1864年，清与英、美、法三国驻上海领事协议在租界

内设立会审公廨。

3、司法机构改革开始追求司法独立

中央

（1）刑部改为法部专任司法行政。

（2）大理事改大理院，作为全国最高审判机关；正式废除三法司制，

确立近代中央司法机关制度。

（3）设总检察厅，将总检察厅改设于大理院。作为最高检察机关，

独立行使检察权。审检合署——地方检察机构位于同级地方审判机构

之内。

地方

（1）省设高等审判厅；府设地方审判厅；州、县设初级审判厅。四级

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三审制推向全国。

（2）地方各级审判厅内设检察厅。

《大理院审判编制法》引入资产阶级“司法独立”原则，确立四级三

审制，审检合署、审判合议制度，是模仿资产阶级国家制定的我国第

一个单行法院组织法规。

十一、民国法制前期

南京临时政府时期

（一）《中华民国临时政府组织大纲》

内容：第一章，临时大总统；第二章，参议院；第三章，行政各部门

规定

特点：1.采纳了西方三权分立原则组织政府机构2.总统制3.仅设立

了参议院

（二）《中华民国临时约法》

内容：分为7章

一，在总纲上明确规定，主权属于国民全体

二，规定了人民所享有的广泛的权利和应尽的义务

三，三权分立

评价：因人立法的局限，是中国近代第一部资产阶级共和国性质的宪

法文件，具有中华民国临时宪法的效力，以其革命性和明主性树立了

资产阶级民主共和的观念。

北洋政府时期

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（一）“天坛宪章”

一、为防止总统利用紧急处分权实行独裁，设立了“国会委员会”

二、采取更加独立的责任内阁制

三、设立独立于行政机关的审计院

（二）“袁记约法”《中华民国约法》

特点：

一、在形式上确立共和国体

二、在形式上采取三权分立原则，实际上市总统独揽国家统治权

三、增修约法和未来制定宪法的权力都掌握在总统手中

（三）曹锟“贿选宪法”1923年《中华民国宪法》

十二、民国法制后期

（一）《中华民国训政时期约法》

内容：

一，规定国民党一党专制的国家体制

二，规定五院制政府体制

三，规定人民的权利和义务

四，规定以发展国家资本主义为核心的经济政策

五，规定中央与地方的权限

评价：为树立蒋介石个人的独裁统治开辟了道路，但是也完善“六法

体系”，使中国逐步实现了法制近代化。

（二）“五五宪章”《中华民国宪法草案》

内容：

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一，确立总统制

二，确立国民大会制度

三，确立五院制衡机制

（三）1947年《中华民国宪法》

国民党单方面制定通过

附录《动员戡乱临时条款》

局限性：1.赋予了总统极大的权力，使其总揽了国家的各项大权2.规

定极其广泛的人民的民主自由权，然而都受到严格限制，无法全面享

有3.强调平均地权和节制资本，但是一些直接的具体条文却从实质

上来保护封建剥削和加强官僚垄断经济。

评价：

中国近代立宪史上内容较为系统，完整的一部宪法，也是中国法制近

代化的主要成果之一。

五权宪法。1906年，孙中山首次提出“五权分立”的共和制度：除立

法、司法、行政三权外，还有考选权、纠察权的五权分立的共和政治。

1．刑罚衍变（P49）

主刑：奴隶制五刑——墨、劓、刖、宫、大辟；

封建制五刑——笞、杖、徒、流、死；

清末《现刑律》——罚金、徒、流、遣、死；

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《新刑律》——罚金、拘役、有期、无期、死。

附加刑：周——圜土之制、嘉石之制、赎刑、流刑；

秦——笞、徒、流放、肉、死、羞辱、经济、株连；

汉——废肉刑代以笞刑；斩右趾刑改为弃市，以轻改重；后肉刑四种

又改为宫刑和斩右趾刑两种。

明——五刑、充军刑、枷号刑、廷杖制度。

2．贵族官僚特权法——同罪异罚

（1）周：刑不上大夫。贵族官僚触犯普通罪名时，是否予以处罚，给

予何种处罚，非严格依法，而是由上层贵族或周王据不同情况作出判

断。

（2）汉：贵族官员有罪先请。西汉时，公侯及其嗣子和官吏三百石

以上者，在法律上享受有罪先请特权，凡经上请，一般可减刑或免刑。

（3）曹魏《新律》首次提出“八议”制度。八议入律。

（4）《陈律》正式使用“官当”一词，以官抵罪。

（5）唐：八议、请、减、赎、官当、免官。以此将贵族官员的特权法

律化，用以维护封建官僚体制，巩固专制统治的基础，并沿用至清末。

（6）清末《大清新刑律》删除等级特权法，确定法律上平等地位。

3．篇章体例的衍变

（1）战国《法经》六篇，设《具律》为总则性篇章；

（2）秦改法为律，作六法；

（3）汉律六十章。《九章律》在秦《法经》六篇的基础上增加《户》、

《兴》、《厩》合为九章。

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（4）三国两晋

魏《新律》增至十八篇，改《具律》为《刑名》，列于律首，突出其总

则作用。

《晋律》增至二十篇。分《刑名》为《刑名》和《法例》两篇。

《北齐律》省并为十二篇。将《刑名》和《法例》两篇合为《名例》，

冠于律首，增强法典结构上的科学性。

（5）隋《开皇律》十二篇结构。改《禁卫》为《卫禁》；《户律》为

《户婚》；《捕断》改为《捕亡》和《断狱》。封建刑律十二篇体例最终

确立，沿用至明朝。

（6）明《大明律》共七篇。《名例》作为统帅以下六律的总纲，吏、

户、礼、兵、刑、工。标志明代基本法典最后定型，影响清代立法格

局。

（7）清

《大清现行刑律》改律名为《刑律》，自名例分为30门（过渡性法典）；

《大清新刑律》

4、法律儒家化。

（1）夏——有不孝罪；

（2）周——礼—尊尊亲亲；老幼减免刑罚；

罪名：不孝不友，犯王命，放弑其君，杀越人于贷。

（3）汉——以儒家思想为主，并辅以法家思想。中心为德主刑辅。

罪名：亲亲得相首匿——具有伦理性。

（4）南北朝——重罪十条，始于北齐，为后世所承袭。

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罪名：服制定罪《晋律》首创；留养制度。中国古代法律家族化、制

度化的具体体现。

（5）隋——“十恶罪”

（6）唐——十恶重惩。老少废疾犯罪减免刑罚；

（7）清末删除以家天下和宗法制为据的十恶、存留养亲等封建法律

内容。

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