关于《2015年法律硕士非法学基础专业课卷》第1题、第37题答案存疑解析

关于《2015年法律硕士非法学基础专业课卷》第37题之疑问

解析：

题目：37.甲超速驾驶汽车，乙逆行骑摩托车。两车相撞，摩托车飞至人行道，

将行人丙砸伤。丙的损害应由()。

A.甲单独承担责任B.乙单独承担责任C.甲、乙承担连带责任D.甲、乙承担

按份责任

涉及法条：

1.《中华人民共和国侵权责任法》（2010年7月1日实施）：

第8条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。

第11条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足

以造成全部损害的，行为人承担连带责任。

第12条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，

各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。

2.《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》

（2003-12-26）

第3条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同

过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民

法通则第一百三十条规定承担连带责任。

二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发

生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。

考点：共同侵权与无意思联络的多数人侵权认定。

疑问解析：

甲超速驾驶汽车，乙逆行骑摩托车。两车相撞，摩托车飞至人行道，将行人

丙砸伤。本题造成丙的受伤属于甲、乙交通肇事行为的叠加致人损害。甲、乙均

为违章驾驶，在主观上均有过失，但不能认定“共同过失”，也不存在“共同故意”。

《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第3

条已被《侵权责任法》吸收，第2款的情况规定在了《侵权责任法》第11条、

第12条里的无意思联络的多数人侵权。第1款中“二人以上共同故意或者共同过

失致人损害”吸收为《侵权责任法》第8条。

《2003年解释》第3条第1款中“虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为

直接结合发生同一损害后果”的认定。这种情况我们认为已被《侵权责任法》吸收，

应当适用《侵权责任法》第11条、第12条规定，以及《侵权责任法》第48条

与《中华人民共和国道路交通安全法》第76条的规定。不再适用《2003年解释》。

依据《2003年解释》第3条第1款认定“共同侵权”是错误的。从《侵权责任法》

的规定及《分析》给出共同侵权的概念，均体现了共同侵权主观条件要求存在“共

同故意或者共同过失”。

本题甲、乙的违章行为，没有“共同故意”、也没有“共同过失”，只是两个交

通违章行为，造成交通事故对丙造成侵权，符合《侵权责任法》第11条、第12

条规定的“无意思联络的多数人侵权”的主观条件，对于甲、乙的违章行为可以根

据《中华人民共和国道路交通安全法》认定责任的大小对丙承担责任，因甲乙每

个单独行为都不能单独造成丙的全部损害，故可以根据《侵权责任法》第12条

规定承担按份责任，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任

大小的，平均承担赔偿责任。

根据《侵权责任法》关于机动车交通事故责任第48条的规定，机动车发生

交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人

民共和国道路交通安全法》规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失

的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的

部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一

方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非

机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由

机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过

错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百

分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车

造成的，机动车一方不承担赔偿责任。根据上述规定，机动车发生交通事故造成

人身伤亡、财产损失的，首先是由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限

额范围内予以赔偿，机动车双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任（即

承担按份责任），认定责任时还考虑非机动车驾驶人、行人的过错等。结合本题，

丙没有过错，对丙的伤害，应当首先考虑保险公司的机动车第三者责任强制保险

责任，不足的部分才能由甲、乙两人按照各自过错的比例分担责任，即按份责任。

本题题干没有涉及保险保险，故应当选择D项，即甲、乙承担按份责任。

通常观点也认为：《侵权责任法》关于共同侵权的立法指导思想是，严格限

制连带责任的适用，严格控制共同侵权的范围。两人以上既无共同故意，亦无共

同过失，分别实施侵权行为造成同一损害的，依照《侵权责任法》的规定，不构

成共同侵权，而是属于无共同过错的数人分别侵权。

综合上述，我们认为《2015年法律硕士非法学基础专业课卷》第37题其中

考察机动车交通事故责任，设计题目给出甲驾驶汽车，但没有考虑机动车的第三

者责任强制保险责任，有点缺憾。但教育部《考试分析》给出的最佳选项为C我

们认为错误，应当选择D项。

2015年10月10日

《2015年法律硕士非法学刑法学试题》第1题答案存疑解析：

题目：1.原铁道部部长刘某因受贿罪、滥用职权罪被追究刑事责任。有人认

为，在对刘某量刑时“应考虑他对中国高铁建设的贡献”。这种说法违背了我国刑

法中的()。

A.罪刑法定原则B.刑法适用平等原则C.罪责刑相适应原则D.主客观相统

一原则

考生疑惑：（1）法律出版社《2016年法律硕士历年真题汇编》P2015-12

给出的选项为B。解析：本题考点刑法的基本原则。刑法适用平等原则，也即刑

法面前人人平等，是指刑法规范在根据其内容应当得到适用的所有场合，都予以

严格适用。刑罚适用平等原则的具体要求是：任何人犯罪后，无论其家庭出身、

年龄性别、社会地位、职业性质、教育程度、政治面貌、宗教信仰、财产状况如

何，都应一律平等地适用刑法，对其依法定罪、量刑和行刑追究刑事责任，而不

允许任何人有超越法律不受刑事制裁的特权。就本题而言，刘某构成受贿罪、滥

用职权罪，就应当依法定罪判刑，无论其被判刑前地位多高，贡献多大，都不能

享有任何特权，这体现了刑法适用平等原则的要求。

(2)高教出版社《2016年法律硕士（非法学）考试分析》P396给出的答案为

C。解析：本题考查的知识点是罪责刑相适应原则。我国刑法第五条规定了罪责

刑相适应原则：“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适

应。”《刑法》第61条也体现了这一原则：“对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当

根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规

定判处。”根据罪责刑相适应原则不应考虑“对中国高铁建设的贡献”这一与犯罪事

实无关的情节。故C选项正确，ABD选项错误。本题难度系数为0.192，区分度

为-0.041。

问题剖析：参照2016年《考试分析》P5给出刑法适用平等原则的内容，《刑

法》第4条：“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律

的特权。”它意味着对所有的人，不论其社会地位高低、民族、种族、性别、职业、

宗教信仰、财产状况如何，在定罪量刑以及行刑的标准上都平等地依照刑法规定

处理，不允许有任何歧视或者优待。根据以上表述，我们可以断定若定罪量刑时

考虑：“社会地位高低、民族、种族、性别、职业、宗教信仰、财产状况”则违背

的原则应该是“刑法适用平等原则”

本题的焦点是教育部编写的教材《考试分析》中，不允许任何人有超越法律

的特权中的任何人只表述了“不论其社会地位高低、民族、种族、性别、职业、宗

教信仰、财产状况如何”，没有表述“才能业绩如何”。而在一些教材的观点中恰恰

给出了“才能业绩如何”的表述。如适用刑法人人平等原则的基本含义就是：就犯

罪人而言，任何人犯罪，都应当受到法律的追究；任何人不得享有超越法律规定

的特权；对于一切犯罪行为，不论犯罪人的社会地位、家庭出身、职业状况、政

治面貌、才能业绩如何，都一律平等地适用刑法，在定罪量刑时不应有所区别，

一视同仁，依法惩处。就被害人而言，任何人受到犯罪侵害，都应当依法追究犯

罪、保护被害人的权益；被害人同样的权益，应当受到刑法同样的保护；不得因

为被害人身份地位、财产状况等情况的不同而对犯罪人予以不同的刑法适用。

关于不允许任何人有超越法律的特权中的任何人并没有法律、司法解析或权

威的界定，《考试分析》中亦没有明确排除，而才能业绩恰恰就是本题所描述“对

中国高铁建设的贡献”这一情况，如果《考试分析》认定选项C正确，排除B选

项刑法适用平等原则，存在争议。本题不是很难，却只有19.2%的考生选择B项

得分来看，亦不正常。

一个人的贡献或才能业绩，往往体现在社会地位及职业状况上，两者有密不

可分的联系。原铁道部部长刘某对中国高铁建设的贡献是其社会地位的具体体现，

其贡献与其铁道部部长的职位密不可分。假定C项正确，《考试分析》给出的解

析是“据罪责刑相适应原则不应考虑“对中国高铁建设的贡献”这一与犯罪事实无

关的情节。”，那我们是不是也可以说；“据罪责刑相适应原则不应考虑“犯罪人的

社会地位、家庭出身、职业状况、政治面貌”这一与犯罪事实无关的情节。”，这

种假设成立，则是否可以说，在定罪量刑时考虑了“犯罪人的社会地位、家庭出身、

职业状况、政治面貌”的，即违背“刑法适用平等原则”的都违背了“罪责刑相适应

原则”，这显然有问题。

综合上述，我们认为，2015年法律硕士非法学刑法学第1题，作为国家级选

拔考试，命题及给出的答案要求考生死抠教育部的考试教材，似乎欠妥。

本题给考生朋友的提示：考法硕就要死抠法律硕士的教材，这道题似乎适合

于死记硬背的考生。

2015年10月10日