关于刑法司法解释 溯及力

关于刑法司法解释溯及力

论文摘要

修订后的我国刑法明确规定了从旧兼从轻

原则，但现行刑法及相关法律、法规并没有

对刑法司法解释的溯及力作出较为明确的

规定，刑法理论界对此问题也关注不够，疏

于讨论，司法实务部门对此也作法不一。鉴

于此，笔者对刑法司法解释之溯及力问题进

行了探讨。

本文分为六个部分，除引言与结语外，主体

内容有四个部分，分别论述了刑法司法解释

之法源地位--刑法司法解释是我国刑法渊

源之一；刑法司法解释的时间效力问题--刑

法司法解释应该具有自己的时间效力，其时

间效力是与其所解释的刑法条文的时间效

力具有紧密联系，但必然具有相当的独立性；

刑法司法解释的生效时间--刑法司法解释

的生效时间只能从其发布或者规定之日起

施行；刑法司法解释的溯及力--应坚持“从

旧兼从轻原则”，可以采取“看其首尾，忽

略中间”的办法予以解决，即以行为终了时

的刑法司法解释与案件处理时的刑法司法

解释作为比较轻重对象的选择，而对中间过

渡的刑法司法解释予以忽略。

一、引言

刑法的溯及力，又称刑法的溯及即往的效力，

它隶属于刑法的时间效力范畴。具体是指一

个新的刑事法律实施以后，对其生效以前发

生的未经审判或者判决尚未确定的行为是

否适用，以及行为之后裁判前之法律有变更

时，是否适用裁判时之法律。如果适用，那

么新的刑法就具有溯及既往的效力；如果不

适用，就不具有溯及既往的效力。

修订后的我国刑法明确规定了从旧兼从轻

原则，但是美中不足，现行刑法及相关法律、

法规并没有对刑法司法解释的溯及力作出

较为明确的规定，刑法理论界对此问题也关

注不够，疏于讨论，司法实务部门对此也作

法不一。有鉴于此，笔者拟对刑法司法解释

之溯及力问题进行探讨。

二、刑法司法解释之法源地位

刑法的解释，是指对刑法规范含义的阐明。

在我国，按照解释效力的不同，可以分为立

法解释、司法解释与学理解释。立法解释是

指全国人大及其常委会对刑法规范本身需

要明确界限，或者为解决和最

高人民检察院所作出的有关司法解释的原

则性分歧而进行的解释。学理解释，就是由

国家宣传机构、社会组织、教学科研单位或

者专家学者从学理上对刑法含义所作的解

释。刑法的司法解释作为一种有效的法律

解释，是享有解释权的机关在刑事实体法的

适用过程中，依照已有立法的规定及其基本

原则，对各级司法机关均应遵照执行的刑事

法律规范的内涵和适用范围所作的一种直

接阐释。在我国，一般认为，只有国家最

高司法机关－，最高人民检察

院才依法享有司法解释权。研究刑法司法

解释的溯及力问题，首先就要解决的是其地

位问题，即刑法司法解释是否是我国刑法的

渊源之一。对此问题，在学术界可谓众说纷

纭，莫衷一是。

在我国，特别是1997年修订后的刑法，是

一部较为完备、统一的刑法典。但是由于刑

事立法自身的局限性，刑法修订以来，最高

人民法院和最高人民检察院颁布实施了数

十个刑法司法解释。而且由于刑法的规定比

较原则、抽象。如果没有刑法司法解释对其

加以具体化，解决在什么情形下构成情节较

轻、情节严重等问题，就会影响正确定罪量

刑，甚至混淆罪与非罪的界限。同时，由

于在执行法律的过程中对某一法律条文的

理解往往不一致，而如何理解又涉及立法原

意的问题。因此，刑法司法解释就有其存在

的必要性，否则就会影响统一的执法标准。

以上就刑法司法解释存在的必然性进行了

阐述，要明确刑法司法解释的地位问题，还

要解释司法解释权的来源问题。众所周知，

在我国，和最高人民检察院的

司法解释权是由全国人民代表大会授予的，

而且所作的司法解释也不能与宪法和法律

的基本精神相左，其解释所涉及的范围也只

能局限于制定法的框架内。对此，全国人大

常委会1981年《关于加强法律解释工作的

决议》明确规定：“凡属于法院审判工作中

或者检察院检察工作中具体应用法律、法令

的问题，应分别由、最高人民

检察院进行解释”。该规定为“两高”的司

法解释权提供了法律依据。同时，“两高”

的司法解释权只能对刑事司法实践活动中

具体应用刑事法律中所产生的问题加以明

确化、具体化，且必须彻底贯彻刑事立法的

基本精神、基本原则和立法原意，不得对刑

法修改、补充。正如国内有学者所言：“司

法解释权仅仅是一种介于立法与法律适用

之间的准立法权。它虽然实际上也是一种

‘创立’法律的活动，但这种创新的范围是

有限的，只能在适用法律过程中对法律进行

修改、补充、完善和说明。”综上所述，在

我国，司法解释权来源于国家最高权力机关

的授权，并具有相应的法律依据，其所作之

法律解释在不违背立法者原意的情况下，在

司法实践活动中起到了重要的指导作用。本

身虽非法律，而其内容阐释法律之原义，具

有一般约束力，服从刑法的司法解释，亦即

服从刑法，所以刑法司法解释亦不失为我国

刑法渊源之一。

三、刑法司法解释的时间效力问题