律师办理并购业务操作指南

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并购中的尽职调查律师操作指引

〔一〕引言

〔1〕为充分发挥律师在企业并购中从法律上发现风险、判断风

险、评估风险的独特作用，引导律师高效、高质地完成企业并购的尽

职调查，依据"中华人民**国律师法"、"律师职业道德和执业纪律标准

"和相关法律、法规、标准性文件的规定及律师行业公认的律师执业

准则、惯例制定本指引。

〔2〕本指引是为了标准律师事务所和律师从事企业并购之尽职

调查法律业务的执业行为，保证尽职调查的质量、效率，并明确执业

责任。

〔二〕根本标准

〔1〕律师应当严格遵守法律、法规及标准性文件的规定，遵守

律师执业道德和执业标准，老实守信、勤免尽职、审慎严谨。

〔2〕律师应严守所知悉的委托人、目标企业及执业中所知悉的

其他相关方的商业秘密，并不得利用所知悉的商业秘密为律师本人、

律师事务所及其他人谋取利益。

〔3〕律师从事企业并购的尽职调查法律业务应当具备相应效劳

的专业能力，包括必备的法律专业素质及企业并购运作、财务会计、

企业管理、劳动人事等方面的根底知识。

〔4〕律师从事企业并购的尽职调查法律业务应当在委托人授权

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范围内依照本指引的要求，不受其他单位或个人的影响和干预，独立

工作，维护委托人的合法权益。

〔5〕律师事务所承受委托后应指派具备要求的律师承办，实习

律师〔含助理律师或律师助理或其他辅助人员〕不得独立承办，但可

协助律师完成相关的工作。

〔6〕律师从事尽职调查法律业务，不得有以下行为：

①严禁建议或协助委托人或目标企业从事**活动或实施虚构事实的

行为，只能对委托人要求解决的法律问题进展法律分析和评估，并提

出合法的解决方案。

②严禁亲自及协助或诱导委托人弄虚作假，伪造、变造文件、资料、

证明等。

③严禁向委托人及监管、审批机构等提供律师经合理慎重判断疑心是

伪造或虚假的文件、资料、证明等。

〔7〕对于委托人要求提供违反法律、法规、标准性文件及律师

职业道德和执业纪律的效劳，律师事务所及律师应当拒绝并向委托人

说明情况。

〔8〕律师事务所和承办律师应如实、准确、完整地向委托人披

露尽职调查所获得的信息，并做出适当的法律分析与评估，不得成心

隐瞒、遗漏主要信息或做虚假陈述。

〔9〕律师应当与注册会计师、资产评估师等密切配合，通过专

业分工协作和充分的业务沟通，共同保障受托法律业务的顺利进展。

〔10〕律师事务所应当建立健全工程管理制度，调查所取得的文

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件、资料、证明的分类归档及查阅制度，尽职调查报告、法律意见书

等法律文件制作的内部审核制度，以及内部质量保障制度。

〔11〕律师应当及时、准确、真实、完整地就工作过程中形成的

工作记录，在工作中获取的相关文件，会议纪要、谈话等资料制作工

作底稿。

〔12〕律师应当对承办尽职调查业务过程中重要的往来电子和电

子版式的法律文件进展书面备份。

〔13〕如涉及其他司法管辖区域的尽职调查及法律分析与评估等

法律事务，律师事务所和承办律师可以建议委托人聘请在该司法管辖

区域具备相应资格，且在特定的业务领域具有相应的经历和能力的境

外律师事务所和律师提供效劳。

〔三〕尽职调查的程序之一--承受委托

〔1〕律师承办尽职调查法律业务必须经由其所在的律师事务所

统一承受委托，统一指派。律师个人不得以任何形式或名义私自承受

委托。

〔2〕律师事务所可以单独就尽职调查法律业务承受委托，也可

以在承受其他法律业务的委托中包括尽职调查的效劳，或所承受的其

他法律业务委托中必然连带产生尽职调查的法律效劳内容，或尽职调

查为完成所受委托法律效劳的前置程序。

〔3〕律师事务所应就委托进展尽职调查的目的、目标企业的根

本情况、效劳内容等与委托人进展充分的沟通，并做出能否承办及是

否承受委托的决定。

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〔4〕律师事务所同意承受委托的，应由律师事务所负责人或授

权代表签订委托合同、办理委托手续。承受委托后，如无正当理由，

律师事务所不应中途解除委托。

〔5〕委托合同的内容由律师事务所和委托人协商确定，并由双

方签署并加盖公章。委托合同应必备的实质性内容为：承办律师、委

托事项、效劳范围、工作方式、工作成果的形式及交付、双方权利义

务、效劳期间、律师费用的数额及支付方式、违约责任、合同变更和

解除、争议的解决。

〔6〕律师事务所及律师可以在出现以下情况之一时拒绝或解除

委托人的委托，但应书面告之委托人。

①委托人要求律师事务所或/和律师为其提供违反法律、法规和标准

性文件规定的效劳；

②委托人成心或重大过失地隐瞒重要事实或遗漏重大事实；

③委托人要求律师事务所或/和律师使用违反法律、法规和标准性文

件规定的方法、手段为其提供法律效劳；

④委托人利用律师提供的法律效劳从事**违规活动；

〔7〕律师事务所或/和律师拒绝解除委托后应及时整理案卷资料、

文件和证明，并及时撰写工程总结报告后归档封卷。

〔四〕尽职调查的程序之二--调查前的准备

〔1〕律师事务所承受委托后要及时组成律师尽职调查工作小组，

明确分工和责任，保证能依委托合同约定的时间展开工作。

〔2〕承办律师应根据委托合同的约定、目标企业的具体情况制

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定工作方案，并及时与委托人通报。

〔3〕承办律师应在正式开场工作前根据委托合同的约定、目标

企业的具体情况拟就适用的调查提纲及问卷清单。

〔4〕了解并购的目的、根本要求、目标企业出售的原因及最根

本情况。

〔五〕尽职调查的内容

1.目标企业的主体资格、并购的授权与批准的审查

〔1〕目标企业的设立审批、申请文件及登记文档、营业执照、

验资证明〔报告〕；

〔2〕目标企业登记事项，历次变更、变动情况的合法合规性；

〔3〕目标企业成立以来的合并、分立、变更及重大改组、重大

投资行为；

〔4〕目标企业年审情况及是否有影响目标企业合法存续的重大

法律障碍，如撤消、注销；

〔5〕目标企业经营中依法应取得的资质、认证、特别许可等是

否已合法取得及是否仍合法有效；

〔6〕本次并购交易是否已取得合法有效的授权和批准，对并购

条件是否限制性要求。

2.目标企业股权构造和股东出资的审查

〔1〕目标企业当前的股权构造及合法性；

〔2〕目标企业股权构造的变革过程及其合法性；

〔3〕目标企业股权是否存在争议、混乱、矛盾与不清晰；

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〔4〕目标企业各股东出资是否符合在工商部门备案的章程的规

定，包括：

①出资方式；

②出资比例与数额；

③是否有虚报注册资本或虚假出资情况；

④出资是否被抽逃、挪用；

⑤用于出资的有形财产的权属；

⑥用于出资的有形财产是否经评估作价；

⑦用于出资的有形财产是否移交及过户；

⑧用于出资的无形资产的归属及权属证书；

⑨用于出资的无形资产的类别；

⑩用于出资的无形资产的剩余有效期；

B11用于出资的无形资产评估作价；

B12用于出资的无形资产移交及过户；

B13有无出资争议，有无用于出资的有形、无形资产的权属争

议，有无潜在出资诉讼或仲裁；

B14用于出资的有形及无形资产是否被抵押、质押、目前状况；

B15出资是否履行了法定手续。

〔5〕目标企业对外投资情况包括：

①设立分公司情况；

②投资参股子公司情况、出资额、所占比例或股份；

③投资控股子公司情况、出资额、所占比例或股份。

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〔6〕目标企业股本变动及相应合同、章程、决议、批文、变更

登记情况；

〔7〕目标企业及其关联企业的兼并、分立、合并、破产、清算

情况。

3.目标企业章程的审查

〔1〕章程内容的合法性、完整性，现行章程及曾生效的章程；

〔2〕章程是否履行了必要的批准手续及是否在公司登记机构登

记备案；

〔3〕章程内容中是否有反收购条款，如有，则查明具体内容；

〔4〕章程内容是否有所变化、变化是否合法及是否履行了相应

手续；

〔5〕章程内容是否有超级多数条款，并评估其意义；

〔6〕章程内容是否有董事会分期、分级选举条款，制止更换董

事条款，并评估其意义；

〔7〕章程内容是否有特别授权条款，并评估其意义；

〔8〕章程内容是否有特别程序条款，并评估其意义；

〔9〕章程内容是否有影响企业并购的其他特别规定，如高薪补

偿被辞退的高管人员、股东权利方案等。

4.目标企业财产权利的审查

〔1〕目标企业土地使用权性质、使用权归属及证书与实际是否

相符；

〔2〕目标企业房产权归属及证书与实际是否相符；

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〔3〕目标企业主要机械设备、设施的相对性及与实际是否相符；

〔4〕目标企业专利类别、数量、权属、存续及剩余有效期；

〔5〕目标企业商标类别、数量、适用大类、权属、存续；

〔6〕目标企业类别、数量、权属、存续；

〔7〕目标企业其他无形资产情况；

〔8〕目标企业资产抵押、质押情况；

〔9〕目标企业租赁的性质、类别、期限；

〔10〕目标企业车辆类别、产权归属、年检、车况及使用年限、

保险；

〔11〕目标企业其他财产的清单、产权归属现状等；

〔12〕目标企业财产保险情况；

〔13〕目标企业经营性资产评估报告；

〔14〕目标企业财务会计报表、资产评估报告。

5.目标企业重大合同及债权债务的审查

〔1〕目标企业重大合同的主体及内容的合法性、有效性；

〔2〕目标企业重大合同在目标企业控制权改变后是否仍然有效

或合同约定是否产生变更；

〔3〕目标企业重大合同中是否存在纯义务性条款或其他限制性

条款；

〔4〕目标企业重大合同有关解除、终止合同的约定对并购会产

生何种影响；

〔5〕目标企业对外担保合同的具体情况及主合同履行情况；

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〔6〕目标企业债权的性质、合法性、有效性、数量及实现债权

的障碍；

〔7〕目标企业债权质量状况；

〔8〕目标企业债务性质，合法性、有效性，数量及履行情况；

〔9〕目标企业债务归还期限、附随义务及债权人对其是否有特

别限制；

〔10〕目标企业贷款文件、贷款数额、还款期、愈期利息及罚金

情况；

〔11〕目标企业外债情况、合法性、批文及登记证明；

〔12〕目标企业外债担保文件、履约保证书情况及批准登记手续；

〔13〕目标企业资产抵押、质押清单及文件、债务履行情况；

〔14〕目标企业负债是否已被追索、是否已被提起诉讼或仲裁、

是否有潜在的重大诉讼或仲裁；

〔15〕目标企业及分支机构、子公司财产保险情况〔包括保险人、

险种、保额、有效期、保险范围、理赔额〕、正在进展及可能的保险

索赔或争议。

6.目标企业争议与解决情况的审查

〔1〕目标企业是否有已发生法律效力的法院判决、裁定、调解

书或仲裁裁决，案由、目标企业的地位及执行情况；

〔2〕目标企业是否有正在进展的法律诉讼或仲裁，诉讼地位、

仲裁地位及案由、可能的结果；

〔3〕目标企业是否有潜在的重大诉讼、仲裁及其案由、地位及

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可能的结果；

〔4〕目标企业是否有因为环保、税收、产品、责任、劳动关系

等原因而受到相应行政处分、执行情况；

〔5〕目标企业是否有因环保、税收、产品责任、劳动关系等原

因而正在承受相应行政调查，调查进展情况及可能的结论和处分结

果；

〔6〕目标企业是否有因环保、税收、产品责任、劳动关系等原

因而被进展相应调查和处分的潜在可能性，可能的结论及处分结果；

〔7〕目标企业正在进展的或已受到警告的政府调查〔国内外〕

情况，有关文件，已做出的有强制力的决定、裁定、执行令等；

〔8〕目标企业与他人自行和解、调解、协议取得或放弃的权利、

主*、要求或制止进一步行动的情况；

〔9〕目标企业所收到的有关主*目标企业有专利、商标、著作权

等侵权行为、不正当竞争和主*目标企业**、违规的函件等。

7.目标企业组织构造及治理构造审查

〔1〕目标企业内部构造关系；

〔2〕目标企业内部相关职能部门及职能划分、相互关系、负责

人情况；

〔3〕目标企业内部治理构造设置、职能权限、相互关系、机构

运行及负责人情况；

〔4〕目标企业是否有企业办社会职能的机构、具体情况及经营

运行和财产状况；

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〔5〕目标企业近三年来主要〔重大〕决策在程序上和实体上的

有效性及相关文件；

〔6〕目标企业股东大会〔职代会〕、董事会〔经理办公会〕、监

事会及其标准运作情况；

〔7〕目标企业股东、董事、监事、经理及其他高管层人员情况；

〔8〕目标企业的独立性，包括：

①人员的独立性；

②财务的独立性；

③机构的独立性；

④业务的独立性；

⑤资产的完整与独立性。

〔9〕目标企业内部组织构造的重大变化及主要管理体制的变动；

〔10〕目标企业附属机构、控股子公司、参股子公司、分公司、

办事处、独立核算的业务部门及其下设机构情况。

8.目标企业人力资源状况

〔1〕与目标企业有劳动合同关系的职工人数、劳动合同的期限、

岗位分布及现状；

〔2〕目标企业可分流人员范围、数量及构成；

〔3〕病、残、离、退职工的数量，目前状况及相应协议和执行

情况；

〔4〕目标企业的三险一金是否按时足额缴纳；

〔5〕目标企业下岗失业人员的根本生活费是否按时足额发放，

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是否建立并持续缴纳失业保险金，是否有最低生活保障制度；

〔6〕目标企业事实劳动关系及穿插劳动关系情况；

〔7〕目标企业需新签、变更、解除、终止劳动关系的情况；

〔8〕目标企业职工与企业解除或终止劳动关系后，社保关系是

否已接续好，相互间债权、债务关系状况及是否已解决；

〔9〕目标企业停薪留职、内退、请长假、长期学习、参军入伍、

挂名、自谋职业、因私出国、女职工“三期〞职工数量及目前状况；

〔10〕目标企业职工持股、管理层持股状况；

〔11〕目标企业职工鼓励方案情况、职工福利制度方案安排；

〔12〕目标企业职代会〔工会〕建立及运作情况；

〔13〕目标企业劳动卫生、劳动平安、劳动保护、劳动保险制度

建立及执行情况；

〔14〕目标企业职工住房制度改革情况；

〔15〕目标企业劳动法律、法规及政策的执行情况，有无处分，

有无潜在处分的可能性。

9.目标企业的关联交易与同业竞争

〔1〕目标企业关联交易数量及现状，对目标企业的影响、制约、

辅助程度；

〔2〕目标企业关联交易、关联方的情况；

〔3〕目标企业关联交易的合法性、交易条件的公允性；

〔4〕目标企业是否有关于消除或防止同业竞争的协议、承诺；

〔5〕股东间、股东与目标企业间、股东与目标企业客户间的关

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联交易。

10.目标企业技术、环保、产品标准及获奖

〔1〕目标企业产品〔效劳〕的技术含量大小、技术敏感性、产

品〔效劳〕对技术的依赖程度；

〔2〕目标企业拥有的技术的性质、来源、权属；

〔3〕目标企业使用的非自有技术的性质、来源、使用条件及期

限；

〔4〕目标企业开发新产品的人员能力、设施、设备情况及科研

组织情况；

〔5〕目标企业环保标准、排污和治理情况；

〔6〕目标企业目前实行的产品质量标准、级别及质量控制与检

验系统；

〔7〕目标企业所获的技术奖项、级别、类别等情况；

〔8〕目标企业特许经销保护、广告与促销、客户情况、竞争战

略与评价、销售方式。

11.目标企业税费征、减、免等优惠情况

〔1〕目标企业税务登记证、登记机关及验证情况；

〔2〕目标企业应纳税的税种、税率；

〔3〕目标企业各年度纳税申报表及完税证明；

〔4〕目标企业其他税收优惠的依据、证明文件及实施情况；

〔5〕目标企业财政补赔优惠的依据、证明文件及实施情况；

〔6〕目标企业社会保障金交纳情况。

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12.目标企业的经营与业务情况

〔1〕目标企业的经营状况、业绩、资产总额、负债总额、所有

者权益；

〔2〕目标企业主营业务的分类、比重、市场情况；

〔3〕目标企业经营性资产与非经营性资产的比例分类与现状；

〔4〕目标企业的经营是否有或可能会发生政府或法律、法规上

的限制和/或管制；

〔5〕目标企业的主要产品状况、主要构成、国内外主要厂家生

产状况、产品销售率。

〔六〕尽职调查的渠道与方法

〔1〕取得目标企业的配合，调阅目标企业的档案资料及其他文

件文字材料；

〔2〕约见目标企业的管理层或业务人员配合调查有关情况，并

制作谈话笔录；

〔3〕通过互联网、纸质媒介公开披露的有关目标企业的宣传介

绍及其他资料等；

〔4〕提交经过精心设计的适合调查工作完成的"问卷清单"；

〔5〕根据目标企业提供的线索、信息以及其他渠道进展调查；

〔6〕通过目标企业注册登记机关调查目标企业的成立、变更、

年检、注销、撤消等情况；

〔7〕通过相应的主管机关调查不动产的转让、抵押和权益的质

押等情况；

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〔8〕通过目标企业所在地政府及所属相关职能部门调查；

〔9〕通过目标企业聘请的中介机构调查；

〔10〕通过目标企业的债权人、债务人调查；

〔11〕律师可以依法通过收集文字资料、约谈并记录，走方、查

阅政府相关职能部门的档案；

〔12〕与相关方核对事实

〔13〕实地考察

〔14〕委托其他律师事务所、相关专业机构进展调查。

〔七〕要特别注意的问题

〔1〕调查所取得的应是原件、正本、不是原件的或原件不便保

存在律师卷中的，应及时将复印件、件、副本、节录本与原件、

正本核验，并由提供人在复印件、件〔非热敏纸〕、副本、节

录本上签字或盖章，或以其他方式确认，以证明复印件、副本、件、

节录本与原件、正本相一致。

〔2〕对于重要但缺少相关有效证据支持的事实，应当取得相关

单位或人员对该事实的书面确认，律师应在尽职调查报告中说明此情

况。

〔3〕对于特殊事项应进展公证、见证，并通知有关单位及人员

办理。

〔4〕建立文件资料、证明等的交接清单，签收工作，严格遵守

交接要求，并保管好所收到的文件、资料、证明等，建立并严格遵守

借阅、复制规定。

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〔5〕律师对所提供的文件、资料、证明等确实认应注意：

①由谁提供、来源；

②形成方式和过程；

③签发或签署的时间；

④以何种载体存在或保存；

⑤是否获得确认；

⑥内容和形式；

⑦资料之间的内在联系；

⑧资料要证明的事实。

〔6〕对以电子文本、电子等形式由律师提供的文件、资料、证

明等，律师必须进展备份归档，并应当转换成纸面形式，由提供人或

相关人员签字或盖章确认。

〔7〕土地、房产及关键设备有无使用权益限制。

〔8〕知识产权及以专有技术等为代表的企业商业秘密的来源、

有效期、**措施、被公知的可能程度，有无许可、何种许可、权属等。

〔9〕关键合同及特别承诺的审查应注意长期购置合同、供给合

同、技术许可合同等的安排及其中有否特别承诺、特别限制条款，是

否会因股权变更、股东更替或变化而解除或变更合同，是否存在异常

或权利义务极不对等的条款，是否存在可能影响收购方并购后整合、

自由经营的限制性条款及是否存在可能对收购方不利的重大赔偿条

款等。

〔10〕目标企业是否发生或拟发生托管与信托事项，是股权托管、

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信托还是业务、资产、经营的托管、信托，判断托管、信托性质的同

时注意托管、信托是否经合法程序批准，相应协议〔合同〕、授权委

托等文件是否有效、期限、解除条件等。

〔11〕目标企业是否存在或拟发生特许经营与代理事项，是何性

质的特许与代理，其特许与代理关系的建立是否合法、是否有效、期

限与解除条件等。

〔12〕初步完成对目标企业的调查后应及时进展归纳总结，并尽

可能通过统计表格形式将调查情况汇总建档，通常用的表格包括，但

不限于：

①目标企业主要产品状况表；

②目标企业主要收入构成表；

③目标企业商标注册情况表；

④目标企业专利登记情况表；

⑤目标企业及其产品获奖状况表；

⑥目标企业产品销售状况表；

⑦目标企业诉讼、仲裁情况表；

⑧目标企业对外担保情况表；

⑨目标企业资产抵押情况表；

⑩目标企业控股、参股子公司及分公司表。

二、收购**公司业务操作指引

第一章总论

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一、概念界定

本指引所称之收购，仅指收购人通过购置**公司股东的出资或以

其他合法途径控制该出资，进而取得该公司的控制权，以及购置该公

司的主要资产并得以自主运营该资产的行为。

本指引所称目标公司指被收购的**公司。

二、**公司收购方式

按照收购标的的不同来划分，**公司收购方式有：

〔1〕资产收购，以目标公司的全部或局部资产为收购标的的收

购；

〔2〕股权收购，以目标公司股东的全部或局部股权为收购标的

的收购。

三、本编的编排构造

本编按照**公司股权性质不同分为一般**公司、含国资的**公司、

外商投资**公司三大局部，本编将按照这一构造分别编排，其下因收

购方式的不同，即资产收购和股权收购分别编写收购流程指引。

第二章一般**公司收购

本章所称的一般**公司是指目标公司为不含有国有资产且不是

外商投资企业的**公司。

第一节股权收购

一、根本流程

〔1〕收购方与目标公司或其股东进展洽谈，初步了解情况，进

而达成收购意向，签订收购意向书。

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〔2〕收购方在目标公司的协助下对目标公司的资产、债权、债

务进展清理，进展资产评估，对目标公司的管理构架进展详尽调查,

对职工情况进展造册统计。

〔3〕收购双方及目标公司债权人代表组成小组，草拟并通过收

购实施预案。

〔4〕债权人与被收购方达成债务重组协议，约定收购后的债务

归还事宜。

〔5〕收购双方正式谈判，协商签订收购合同。

〔6〕双方根据公司章程或公司法及相关配套法规的规定，提交

各自的权力机构，如股东会就收购事宜进展审议表决。

〔7〕双方根据法律、法规的要求，将收购合同交有关部门批准

或备案。

〔8〕收购合同生效后，双方按照合同约定履行资产转移、经营

管理权转移手续，除法律另有规定外，应当依法办理包括股东变更登

记在内的工商、税务登记变更手续。

二、律师业务

收购的全过程可以分为收购预备阶段、尽职调查阶段、意向达成

阶段、并购执行阶段。在每一个阶段，律师都可以提供相应的法律效

劳，为当事人躲避法律风险、并购工程的顺利进展提供保障。

〔一〕收购预备阶段

收购预备阶段为收购方初步确定目标公司起至实施收购前的准

备期间。律师在收购预备阶段的法律事务有:

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〔1〕根据收购方的需求，为其寻收购目标。

〔2〕协助收购方收集目标公司的公开资料和企业资信情况、经

营能力等信息，在此根底上进展信息整理和分析，从公司经营的市场

风险方面考察有无重大障碍影响收购活动的进展。

〔3〕综合研究公司法、证券法、税法及外商投资等法律法规，

对收购的可行性进展法律论证，寻求立项的法律依据。

〔4〕就收购可能涉及的具体行政程序进展调查，例如收购行为

是否违背我国收购政策和法律、可能产生怎样的法律后果、收购行为

是否需要经当地政府批准或进展事先报告、地方政策对同类收购有无

倾向性态度。

〔二〕对目标公司的尽职调查阶段

律师应就收购方拟收购的目标公司进展深入调查，核实预备阶段

获取的相关信息，以备收购方在信息充分的情况下做出收购决策。根

据个案的不同，由律师灵活掌握需要调查的内容。

1.对目标公司根本情况的调查核实主要涉及：

〔1〕目标公司及其子公司的经营范围；

〔2〕目标公司及其子公司设立及变更的有关文件，包括工商登

记材料及相关主管机关的批件；

〔3〕目标公司及其子公司的公司章程；

〔4〕目标公司及其子公司股东名册和持股情况；

〔5〕目标公司及其子公司历次董事会和股东会决议；

〔6〕目标公司及其子公司的法定代表人**明；

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〔7〕目标公司及其子公司的规章制度；

〔8〕目标公司及其子公司与他人签订收购合同；

〔9〕收购标的是否存在诸如设置担保、诉讼保全等在内的限制

转让的情况。

2.对目标公司相关附属性文件的调查：

〔1〕政府有关主管部门对目标公司及其子公司的批准文件；

〔2〕目标公司及其子公司土地、房屋产权及租赁文件；

〔3〕目标公司及其子公司与职工签订的劳动合同；

〔4〕目标公司及其子公司签订的有关代理、许可证合同。

3.对目标公司财产状况的调查：

〔1〕公司的财务数据，包括各种财务报表、评估报告、审计报

告；

〔2〕不动产证明文件、动产清单及其保险情况；

〔3〕债权、债务清单及其证明文件；

〔4〕纳税情况证明。

4.对目标公司管理人员和职工情况的调查：

〔1〕管理人员、技术人员、职工的雇佣条件、福利待遇；

〔2〕主要技术人员对公司商业秘密的掌握情况及其与公司签订

的**协议、不竞争协议等；

〔3〕特别岗位职工的保险情况。

5.对目标公司经营状况的调查：

〔1〕目标公司经营工程的立项、批准情况；

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〔2〕目标公司对外签订的所有合同；

〔3〕目标公司客户清单和主要竞争者；

〔4〕目标公司产品质量保证文件和对个别客户的特别保证情况；

〔5〕目标公司广告协议和广告品的拷贝；

〔6〕目标公司产品责任险的保险情况；

〔7〕目标公司产品与环境保护问题；

〔8〕目标公司产品的消费者投诉情况；

〔9〕目标公司的特许经营情况。

6.对目标公司及其子公司知识产权情况的调查：

〔1〕目标公司及其子公司拥有的专利、商标、著作权和其他知

识产权证明文件；

〔2〕目标公司及其子公司正在研制的可能获得知识产权的智力

成果报告；

〔3〕目标公司及其子公司正在申请的知识产权清单。

7.对目标公司法律纠纷情况的调查：

〔1〕正在进展和可能进展的诉讼和仲裁；

〔2〕诉讼或仲裁中的权利主*和放弃情况；

〔3〕生效法律文书的执行情况。

〔三〕收购意向达成阶段

律师在收购双方达成收购意向阶段，应在信息收集和调查的根底

上，向委托人提示收购的法律风险并提出风险防范措施，必要时出具

法律意见书，并为委托人起草或审查收购意向书。

.z.

-

1.意向书通常包括以下内容：

〔1〕收购标的。

〔2〕收购方式及收购合同主体，是资产收购、出资转让还是其

他，并根据收购方式的不同确定签订收购合同的主体。

〔3〕收购工程是否需要收购双方股东会决议通过。

〔4〕收购价款及确定价格的方式。转让价格确实定通常有以下

几种方式：

①以被收购股权持有人出资时的股权价值作为转让价格；

②以被收购股权对应的公司净资产值为转让价格；

③以评估价格为转让价格；

④其他确定转让价格的方式。

〔5〕收购款的支付；

〔6〕收购工程是否需要政府相关主管部门的批准；

〔7〕双方约定的进展收购所需满足的条件。

2.保障条款

律师应向委托人提示意向书与正式收购合同的区别和联系，根据

委托人的实际需要提示意向书应具备何种程度的法律约束力。鉴于收

购活动中，收购方投入的人力、物力、财力相对较大，承当的风险也

较大，作为收购方的律师，为使收购方获得具有法律约束力的保障，

应提请委托人注意在意向书中订立如下保障条款，以预防和最大程度

降低收购的法律风险。

〔1〕排他协商条款。此条款规定，未经收购方同意，被收购方

.z.

-

方不得与第三方以任何方式再行协商出让或出售目标公司股权或资

产，否则视为违约，并要求其承当违约责任。

〔2〕提供资料及信息条款。该条款要求目标公司向收购方提供

其所需的企业信息和资料，尤其是目标公司尚未向公众公开的相关信

息和资料，以利于收购方更全面地了解目标公司。

〔3〕不公开条款。该条款要求收购的任何一方在共同公开宣告

收购事项前，未经对方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有

关收购事项的信息或资料，但有权机关根据法律强制要求公开的除

外。

〔4〕锁定条款。该条款要求，在意向书有效期内，收购方可依

约定价格购置目标公司的局部或全部资产或股权，进而排除目标公司

拒绝收购的可能。

〔5〕费用分摊条款。该条款规定，无论收购是否成功，因收购

事项发生的费用应由收购双方分摊。

3.附加条款

在收购过程中，为防止目标公司借收购之名套取收购方的商业秘

密，作为收购方律师，应在意向书中设定防范此类风险的附加条款：

〔1〕终止条款。该条款明确，如收购双方在*一规定期限内无法

签订收购协议，则意向书丧失效力。

〔2〕**条款。出于慎重的考虑，收购双方往往在签订收购意向

书之前即签订**协议，也可在签订意向书的同时设定**条款。**条款

的主要内容有：

.z.

-

①**条款适用的对象。除了收购双方之外，还包括参与收购事务的参

谋等中介效劳人员。

②**事项。除了会谈、资料**的要求外，还包括制止投资条款，即收

到目标公司**资料的第三方在一段时间内不得购置目标公司的股权。

③收购活动中双方相互披露的各种资料的**，通常约定所披露的信息

和资料仅用于评估收购工程的可行性和收购对价，不得用于其他目

的。

④资料的返还或销毁。**条款应约定，如收购工程未能完成，收购

双方负有相互返还或销毁对方提供之信息资料的义务。

〔四〕收购执行阶段

律师在收购双方初步达成收购意向后，应协助委托人进展谈判，

共同拟定收购合同，准备相关法律文件，协助委托人向政府主管机关

提出申请。较为完整的收购合同包括主合同和两局部：

1.收购主合同的起草

收购合同的主合同，除标的、价款、支付、合同生效及修改等主

要条款外，一般还应具备如下内容：

〔1〕收购工程合法性的法律依据。

〔2〕收购的先决条件条款一般是指：

收购行为已取得相关的审批手续，如当收购工程涉及金融、建筑、

房地产、医药、新闻、电讯、通讯等特殊行业时，收购工程需要报请

有关行业主管部门批准。

收购各方当事人已取得收购工程所需的第三方必要的同意。

.z.

-

至收购标的交接日止，收购各方因收购工程所做的声明及保证均

应实际履行。

在所有先决条件具备后，才履行股权转让和付款义务。

〔3〕收购各方的声明、保证与承诺条款，包括：

①目标公司向收购方保证没有隐瞒影响收购事项的重大问题；

②收购方向目标公司保证具有实施收购行为的资格和财务能力；

③目标公司履行收购义务的承诺以及其董事责任函。

〔4〕收购标的资产评估。

〔5〕确定出资转让总价款。

〔6〕确定转让条件。

〔7〕确定出资转让的数量及交割日。

〔8〕确定拟转让出资的当前价值。

〔9〕设定付款方式与时间，必要时可以考虑在金融机构设立双

方共管或第三方监管账户，并设定共管或监管程序和条件，以尽可能

地降低信用风险，保障收购合同的顺利履行。

〔10〕确定出资转让过程中产生的税费及其他费用的承当。

〔11〕限制竞争条款。

〔12〕确定违约责任和损害赔偿条款。

〔13〕设定或有损害赔偿条款，即收购方如因目标公司在收购完

成之前的经营行为导致的税务、环保等纠纷受到损害，被收购方应承

当相应的赔偿责任。

〔14〕设定不可抗力条款。

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-

〔15〕设定有关合同终止、收购标的交付、收购行为完成条件、、

法律适用、争议解决等其他条款。

2.收购合同的一般包括：

〔1〕目标公司的财务审计报告；

〔2〕目标公司的资产评估报告；

〔3〕目标公司土地转让协议；

〔4〕政府批准转让的文件；

〔5〕其他有关权利转让协议；

〔6〕目标公司的固定资产与机器设备清单；

〔7〕目标公司的流动资产清单；

〔8〕目标公司的债权债务清单；

〔9〕目标公司对外提供担保的清单；

〔10〕联合会议纪要；

〔11〕谈判记录。

上述的内容，律师可以根据实际情况在符合法律法规的情况下，

选择增减。

3.特别提醒：收购合同的生效条款

律师应当提请委托人注意，如收购工程涉及必须由国家有关部门

批准的，应建议委托人约定收购合同自批准之日起生效。其他情况下，

可根据委托人实际情况约定合同生效条件和时间。

〔五〕收购合同的履行阶段

1.在收购履约阶段，律师工作主要包括：

.z.

-

〔1〕为收购各方拟定“履约备忘录〞，载明履约所需各项文件，

并于文件齐备时进展验证，以确定是否可以开场履行合同。

〔2〕委托人举行验证会议。

〔3〕按相关法律法规的规定办理报批手续。

〔4〕协助办理收购涉及的各项变更登记、重新登记、注销登记

手续。

2.律师协助收购方或目标公司起草或调取的、需要向相关政府主

管部门报送的文件材料包括：

〔1〕股东变更申请书；

〔2〕收购前各方的原合同、章程及其修改协议；

〔3〕收购各方的批准证书和营业执照复印件；

〔4〕目标公司董事会、股东会关于出资转让的决议；

〔5〕出资变更后的董事会成员；

〔6〕各方签订的并经其他股东签字或以其他书面方式认可的出

资转让协议；

〔7〕审批机关要求报送的其他文件。

3.收购履约阶段的事务

〔1〕收购款到账验收，出具报告书。在收购方支付全部转让款

并将付款凭证给出让方后，在约定的工作日内，出让方指定的或

双方约定的注册会计师对该转让金额是否到账予以验证，并将验证报

告给收购方。

〔2〕收购标的的交付及股东名册的变更。收购双方及目标公司

.z.

-

应及时办理被收购资产的交割手续和被收购股权的变更登记手续，包

括所涉资产权属变更需要办理的物的交付和权属变更登记手续，以及

股权收购中目标公司股东名册变更和签发新股东出资证明书等手续。

〔3〕股东权利义务的移转。出资转让协议可以约定，转让标的

交割之后，出让方将不再作为目标公司的股东而享有任何股东权利，

亦不再承当目标公司的任何义务、负债或损失；收购方将成为目标公

司的股东，并取代出让方继续履行目标公司发起人协议书及章程中规

定的股东权利和股东义务。

〔4〕新股东与公司其他股东应当签订新的合营〔合作〕协议，

修订原公司章程和议事规则，更换新董事。签订新的合营〔合作〕协

议与新章程后，公司签发新的股东出资证明书，变更公司的股东名册，

并于变更后30日内向工商行政管理机关提交目标公司股东、出资、

章程等变更登记申请或备案申请。

4.特别提示

律师应向委托人提示出资转让与出资转让合同生效，即收购合同

生效的区别。出资转让合同除法律法规明文规定需经主管部门批准生

效，或者当事人约定了生效条件之外，一般自合同主体签字盖章之日

起生效；而出资转让的生效以合同的生效为前提，但出资转让合同的

生效并不当然意味着出资自合同生效时起转让，其生效根据公司性质

有可能还需满足法律规定的条件或当事人约定的条件。

第二节资产收购

一、根本流程

.z.

-

〔1〕收购方与目标公司或其股东进展洽谈，初步了解情况，进

而达成收购意向，签订收购意向书。

〔2〕收购方在目标公司的协助下对拟收购的目标公司资产及其

上权利进展清理，进展资产评估，对目标公司的管理构架进展详尽调

查,对职工情况进展造册统计。

〔3〕收购双方及目标公司债权人代表组成小组，草拟并通过收

购实施预案。

〔4〕债权人与被收购方达成债务重组协议，约定收购后的债务

归还事宜。

〔5〕收购双方正式谈判，协商签订收购合同。

〔6〕双方根据公司章程或公司法及相关配套法规的规定，提交

各自的权力机构如股东会就收购事宜进展审议表决。

〔7〕双方根据法律、法规的要求，将收购合同交有关部门批准

或备案。

〔8〕收购合同生效后，双方按照合同约定履行资产转移、经营

管理权转移手续，除法律另有规定外，应当依法办理产权变更手续。

二、律师业务

收购的全过程可以分为收购预备阶段、尽职调查阶段、意向达成

阶段、并购执行阶段。在每一个阶段，律师都可以提供相应的法律效

劳，为当事人躲避法律风险、并购工程的顺利进展提供保障。

〔一〕收购预备阶段

收购预备阶段为收购方初步确定目标公司起至实施收购前的准

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-

备期间。律师在收购预备阶段的法律事务有:

〔1〕根据收购方的需求，为其寻收购目标。

〔2〕协助收购方收集目标公司的公开资料和企业资信情况、经

营能力等信息，在此根底上进展信息整理和分析，从公司经营的市场

风险方面考察有无重大障碍影响收购活动的进展。

〔3〕综合研究公司法、证券法、税法及外商投资等法律法规，

对收购的可行性进展法律论证，寻求立项的法律依据。

〔4〕就收购可能涉及的具体行政程序进展调查，例如收购行为

是否违背我国收购政策和法律、可能产生怎样的法律后果、收购行为

是否需要经当地政府批准或进展事先报告、地方政策对同类收购有无

倾向性态度。

〔二〕对目标公司的尽职调查阶段

律师应就收购方拟收购的目标公司进展深入调查，核实预备阶段

获取的相关信息，以备收购方在信息充分的情况下做出收购决策。根

据个案的不同，由律师灵活掌握需要调查的内容。

1.对目标公司根本情况的调查核实主要涉及：

〔1〕目标公司及其子公司的经营范围；

〔2〕目标公司及其子公司设立及变更的有关文件，包括工商登

记材料及相关主管机关的批件；

〔3〕目标公司及其子公司的公司章程；

〔4〕目标公司及其子公司股东名册和持股情况；

〔5〕目标公司及其子公司历次董事会和股东会决议；

.z.

-

〔6〕目标公司及其子公司的法定代表人**明；

〔7〕目标公司及其子公司的规章制度；

〔8〕目标公司及其子公司与他人签订收购合同；

〔9〕收购标的是否存在诸如设置担保、诉讼保全等在内的限制

转让的情况。

2.对目标公司相关附属性文件的调查：

〔1〕政府有关主管部门对目标公司及其子公司的批准文件；

〔2〕目标公司及其子公司土地、房屋产权及租赁文件；

〔3〕目标公司及其子公司与职工签订的劳动合同；

〔4〕目标公司及其子公司签订的有关代理、许可证合同。

3.对目标公司财产状况的调查：

〔1〕公司的财务数据，包括各种财务报表、评估报告、审计报

告；

〔2〕不动产证明文件、动产清单及其保险情况；

〔3〕债权、债务清单及其证明文件；

〔4〕纳税情况证明。

4.对目标公司管理人员和职工情况的调查：

〔1〕管理人员、技术人员、职工的雇佣条件、福利待遇；

〔2〕主要技术人员对公司商业秘密的掌握情况及其与公司签订

的**协议、不竞争协议等；

〔3〕特别岗位职工的保险情况。

5.对目标公司经营状况的调查：

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〔1〕目标公司经营工程的立项、批准情况；

〔2〕目标公司对外签订的所有合同；

〔3〕目标公司客户清单和主要竞争者；

〔4〕目标公司产品质量保证文件和对个别客户的特别保证情况；

〔5〕目标公司广告协议和广告品的拷贝；

〔6〕目标公司产品责任险的保险情况；

〔7〕目标公司产品与环境保护问题；

〔8〕目标公司产品的消费者投诉情况；

〔9〕目标公司的特许经营情况。

6.对目标公司及其子公司知识产权情况的调查：

〔1〕目标公司及其子公司拥有的专利、商标、著作权和其他知

识产权证明文件；

〔2〕目标公司及其子公司正在研制的可能获得知识产权的智力

成果报告；

〔3〕目标公司及其子公司正在申请的知识产权清单。

7.对目标公司法律纠纷情况的调查：

〔1〕正在进展和可能进展的诉讼和仲裁；

〔2〕诉讼或仲裁中权利的主*和放弃情况；

〔3〕生效法律文书的执行情况。

〔三〕收购意向达成阶段

律师在收购双方达成收购意向阶段，应在信息收集和调查的根底

上，向委托人提示收购的法律风险并提出风险防范措施，必要时出具

.z.

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法律意见书，并为委托人起草或审查收购意向书。

1.意向书通常包括以下内容：

〔1〕收购标的；

〔2〕收购方式及收购合同主体；是资产收购、出资转让还是其

他，并根据收购方式的不同确定收购合同签订的主体；

〔3〕收购工程是否需要收购双方股东会决议通过；

〔4〕收购价款及确定价格的方式。转让价格确实定通常有以下

几种方式：

①以被收购股权持有人出资时的股权价值作为转让价格；

②以被收购股权对应的公司净资产值为转让价格；

③以评估价格为转让价格；

④其他确定转让价格的方式。

〔5〕收购款的支付；

〔6〕收购工程是否需要政府相关主管部门的批准；

〔7〕双方约定的进展收购所需满足的条件。

2.保障条款

律师应向委托人提示意向书与正式收购合同的区别和联系，根据

委托人的实际需要提示意向书应具备何种程度的法律约束力。鉴于收

购活动中，收购方投入的人力、物力、财力相对较大，承当的风险也

较大；作为收购方的律师，为使收购方获得具有法律约束力的保障，

应提请委托人注意在意向书中订立如下保障条款，以预防和最大程度

降低收购的法律风险。

.z.

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〔1〕排他协商条款。此条款规定，未经收购方同意，被收购方

方不得与第三方以任何方式再行协商出让或出售目标公司股权或资

产，否则视为违约，并要求其承当违约责任。

〔2〕提供资料及信息条款。该条款要求目标公司向收购方提供

其所需的企业信息和资料，尤其是目标公司尚未向公众公开的相关信

息和资料，以利于收购方更全面地了解目标公司。

〔3〕不公开条款。该条款要求收购的任何一方在共同公开宣告

收购事项前，未经对方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有

关收购事项的信息或资料，但有权机关根据法律强制要求公开的除

外。

〔4〕锁定条款。该条款要求，在意向书有效期内，收购方可依

约定价格购置目标公司的局部或全部资产或股权，进而排除目标公司

拒绝收购的可能。

〔5〕费用分摊条款。该条款规定。无论收购是否成功，因收购

事项发生的费用应由收购双方分摊。

3.附加条款

在收购过程中，为防止目标公司借收购之名套取收购方的商业秘

密，作为收购方律师，应在意向书中设定防范此类风险的附加条款：

〔1〕终止条款。该条款明确，如收购双方在*一规定期限内无法

签订收购协议，则意向书丧失效力。

〔2〕**条款。出于慎重的考虑，收购双方往往在签订收购意向

书之前即签订**协议，也可在签订意向书的同时设定**条款。**条款

.z.

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的主要内容有：

①**条款适用的对象。除了收购双方之外，还包括参与收购事务的参

谋等中介效劳人员。

②**事项。除了会谈、资料**的要求外，还包括制止投资条款，即收

到目标公司**资料的第三方在一段时间内不得购置目标公司的股权。

③收购活动中双方相互披露的各种资料的**，通常约定所披露的信息

和资料仅用于评估收购工程的可行性和收购对价，不得用于其他目

的。

④资料的返还或销毁。**条款应约定，如收购工程未能完成，收购

双方负有相互返还或销毁对方提供之信息资料的义务。

〔四〕收购执行阶段

律师在收购双方初步达成收购意向后，应协助委托人进展谈判，

共同拟定收购合同，准备相关法律文件，协助委托人向政府主管机关

提出申请。较为完整的收购合同包括主合同和两局部：

1.收购主合同的起草

收购合同的主合同，除标的、价款、支付、合同生效及修改等主

要条款外，一般还应具备如下内容：

〔1〕收购工程合法性的法律依据。

〔2〕收购的先决条件条款一般是指：

收购行为已取得相关的审批手续，如当收购工程涉及金融、建筑、

房地产、医药、新闻、电讯、通讯等特殊行业时，收购工程需要报请

有关行业主管部门批准。

.z.

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收购各方当事人已取得收购工程所需的第三方必要的同意。

至收购标的交接日止，收购各方因收购工程所做的声明及保证均

应实际履行。

在所有先决条件具备后，才履行股权转让和付款义务。

〔3〕收购各方的声明、保证与承诺条款，包括：

①目标公司向收购方保证没有隐瞒影响收购事项的重大问题；

②收购方向目标公司保证具有实施收购行为的资格和财务能力；

③目标公司履行收购义务的承诺以及其董事责任函。

〔4〕收购标的资产评估。

〔5〕确定出资转让总价款。

〔6〕确定转让条件。

〔7〕确定出资转让的数量及交割日。

〔8〕确定拟转让出资的当前价值。

〔9〕设定付款方式与时间，必要时可以考虑在金融机构设立双

方共管或第三方监管账户，并设定共管或监管程序和条件，以尽可能

地降低信用风险，保障收购合同的顺利履行。

〔10〕确定出资转让过程中产生的税费及其他费用的承当。

〔11〕限制竞争条款。

〔12〕确定违约责任和损害赔偿条款。

〔13〕设定或有损害赔偿条款，即收购方如因目标公司在收购完

成之前的经营行为导致的税务、环保等纠纷受到损害，被收购方应承

当相应的赔偿责任。

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〔14〕设定不可抗力条款。

〔15〕设定有关合同终止、收购标的交付、收购行为完成条件、、

法律适用、争议解决等其他条款。

2.收购合同的一般包括：

〔1〕目标公司的财务审计报告；

〔2〕目标公司的资产评估报告；

〔3〕目标公司土地转让协议；

〔4〕政府批准转让的文件；

〔5〕其他有关权利转让协议；

〔6〕目标公司的固定资产与机器设备清单；

〔7〕目标公司的流动资产清单；

〔8〕目标公司的债权债务清单；

〔9〕目标公司对外提供担保的清单；

〔10〕联合会议纪要；

〔11〕谈判记录。

上述的内容，律师可以根据实际情况在符合法律法规的情况下，

选择增减。

3.特别提醒：收购合同的生效条款

律师应当提请委托人注意，如收购工程涉及必须由国家有关部门

批准的，应建议委托人约定收购合同自批准之日起生效。其他情况下，

可根据委托人实际情况约定合同生效条件和时间。

〔五〕收购合同的履行阶段

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1.在收购履约阶段，律师工作主要包括：

〔1〕为收购各方拟定“履约备忘录〞，载明履约所需各项文件，

并于文件齐备时进展验证，以确定是否可以开场履行合同。

〔2〕委托人举行验证会议。

〔3〕相关法律法规的规定办理报批手续。

〔4〕协助办理收购涉及的各项变更登记、重新登记、注销登记

手续。

2.律师协助收购方或目标公司起草或调取的、需要向相关政府主

管部门报送的文件材料包括：

〔1〕股东变更申请书；

〔2〕收购前各方的原合同、章程及其修改协议；

〔3〕收购各方的批准证书和营业执照复印件；

〔4〕目标公司董事会、股东会关于出资转让的决议；

〔5〕出资变更后的董事会成员；

〔6〕各方签订的并经其他股东签字或以其他书面方式认可的出

资转让协议；

〔7〕审批机关要求报送的其他文件。

3.收购履约阶段的事务

〔1〕收购款到账验收，出具报告书。在收购方支付全部转让款

并将付款凭证给出让方后，在约定的工作日内，出让方指定的或

双方约定的注册会计师对该转让金额是否到账予以验证，并将验证报

告给收购方。

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〔2〕收购标的的交付及股东名册的变更。收购双方及目标公司

应及时办理被收购资产的交割手续和被收购股权的变更登记手续，包

括所涉资产权属变更需要办理的物的交付和权属变更登记手续，以及

股权收购中目标公司股东名册变更和签发新股东出资证明书等手续。

〔3〕股东权利义务的移转。出资转让协议可以约定，转让标的

交割之后，出让方将不再作为目标公司的股东而享有任何股东权利，

亦不再承当目标公司的任何义务、负债或损失；收购方将成为目标公

司的股东，并取代出让方继续履行目标公司发起人协议书及章程中规

定的股东权利和股东义务。

〔4〕新股东与公司其他股东应当签订新的合营〔合作〕协议，

修订原公司章程和议事规则，更换新董事。签订新的合营〔合作〕协

议与新章程后，公司签发新的股东出资证明书，变更公司的股东名册，

并于变更后30日内向工商行政管理机关提交目标公司股东、出资、

章程等变更登记申请或备案申请。

4.特别提示

律师应向委托人提示出资转让与出资转让合同生效，即收购合同

生效的区别。出资转让合同除法律法规明文规定需经主管部门批准生

效，或者当事人约定了生效条件之外，一般自合同主体签字盖章之日

起生效；而出资转让的生效以合同的生效为前提，但出资转让合同的

生效并不当然意味着出资自合同生效时起转让，其生效根据公司性质

有可能还需满足法律规定的条件或当事人约定的条件。

第三章收购含国有产权**公司

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本章所称企业国有产权，是指国家对企业以各种形式投入形成的

权益、国有及国有控股企业各种投资所形成的应享有的权益，以及依

法认定为国家所有的其他权益。

国有资产监视管理机构、持有国有资本的企业〔以下统称转让方〕

将所持有的企业国有产权有偿转让给境内外法人、自然人或者其他组

织〔以下统称受让方〕的活动适用本章。

金融类企业国有产权转让和上市公司的国有股权转让，按照国家

有关规定执行。

一、企业国有产权转让的根本流程

国有产权交易行为将按照"企业国有产权转让管理暂行方法"规

定的“公开、公平、公正〞的原则，以公开征集的方式进展。其工作

程序为：内部决策--法律意见--报批方案--清产核资和审计--资产评估

--进场披露--公开征集--拍卖可招投标--签署协议--取得凭证--产权登

记。

〔一〕内部决策阶段

〔1〕国有产权转让可行性研究；

〔2〕就产权转让方案将要涉及的事项进展前期处理；

〔3〕拟定产权转让方案；

〔4〕企业按照内部决策程序进展审议，并形成书面决议；

①国有独资企业的产权转让，应当由总经理办公会议审议；

②独资公司的产权转让，应当由董事会审议；没有设立董事会的，由

总经理办公会议审议；

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-

③涉及职工合法权益的，应当听取转让标的企业职工代表大会的意

见，对职工安置等事项应当经职工代表大会讨论通过。

〔二〕律师事务所出具法律意见书

律师事务出具的法律意见书是转让方向国有资产管理机构报送

文件的必要组成局部，转让应当委托律师事务所就企业国有产权转让

的合法性出具律师意见书。

〔三〕就产权转让事项报批

向国有产权审批机构申请报批，并提交相关的文件。

〔四〕清产核资和审计

按照本方法规定的批准程序，企业国有产权转让事项经批准或者

决定后，转让方应当组织转让标的企业按照有关规定开展清产核资；

根据清产核资结果编制资产负债表和资产移交清册；

委托会计师事务所实施全面审计〔包括按照国家有关规定对转让

标的企业法定代表人的离任审计〕。资产损失的认定与核销，应当按

照国家有关规定办理〔财政部和国资委有相关规定〕。

特别提示：转让所出资企业国有产权导致转让方不再拥有控股地

位的，由同级国有资产监视管理机构组织进展清产核资，并委托社会

中介机构开展相关业务。

〔五〕资产评估

〔1〕在清产核资和审计的根底上，转让方应当委托具有相关资

质的资产评估机构依照国家有关规定进展资产评估。

〔2〕评估报告经核准或者备案后，作为确定企业国有产权转让

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价格的参考依据：

①经国务院批准实施的产权转让工程涉及资产评估的，向国务院国资

委申请核准；

②经省级〔含方案单列市人民政府批准实施的产权转让工程，由省级

国资监管部门核准；

③其他资产评估工程实施备案制。

特别提示：在产权交易过程中，当交易价格低于评估结果的90%

时，应当暂停交易，在获得相关产权转让批准机构同意前方可继续进

展。

〔六〕公开征集

〔1〕选择依法设立的产权交易机构，按照该交易机构的规则履

行进场交易手续。

〔2〕转让方应当将产权转让公告委托产权交易机构登载在省级

以上公开发行的经济或者金融类报刊和产权交易机构的上，公开披露

有关企业国有产权转让信息，广泛征集受让方。产权转让公告期为

20个工作日。

〔3〕征集受让方时，转让方可以对受让方的资质、商业信誉、

经营情况、财务状况、管理能力、资产规模等提出必要的受让条件。

〔4〕经公开征集产生两个以上受让方时，转让方应当与产权交

易机构协商，根据转让标的的具体情况采取拍卖或者招投标方式组织

实施产权交易。

〔5〕经公开征集只产生一个受让方或者按照有关规定经国有资

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产监视管理机构批准的，可以采取协议转让的方式。

采取协议转让方式的，转让方应当与受让方进展充分协商，依法

妥善处理转让中所涉及的相关事项后，草签产权转让合同，并按照本

方法第11条规定的程序进展审议。

〔七〕签署产权转让合同并取得交易凭证

企业国有产权转让成交后，转让方与受让方应当签订产权转让合

同，并取得产权交易机构出具的产权交易凭证。

〔八〕办理产权登记

企业国有产权转让成交后，转让和受让双方应当凭产权交易机构

出具的产权交易凭证，按照国家有关规定及时去国有资产监视管部门

办理国有产权登记手续。具体方式是，原来占有国有资产的企业按照

"企业国有资产产权登记管理方法"及其"实施细则"的规定，办理国有

产权变更登记。

转让企业国有产权涉及国有划拨土地使用权转让和由国家出资

形成的探矿权、采矿权转让的，应当按照国家有关规定另行办理相关

手续。

〔九〕工商变更登记

产权受让方尤其要注意办理工商变更登记，以使获得的产权通过

法定公示程序对外发生法律效力。基于标的企业性质不同，办理工商

变更登记的依据可能是"企业法人登记管理条例"及其"施行细则"，也

可能是"公司登记管理条例"。

二、律师业务

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在国有产权转让的全过程中，律师可以提供相应的法律效劳。

〔一〕在内部决策阶段，律师可以提供的效劳有：

1.国有产权转让工程的法律可行性分析，制作可行性研究报告。

2.对产权转让方案将要涉及的事项进展前期法律处理，包括但不

限于：

〔1〕与债权金融机构协商处理相关债权债务事宜，与债权金融

机构达成相关债权债务协议；

〔2〕处理职工安置事宜，制作职工发动文件等，协助申报职工

安置方案。

3.协助拟定买受方应当具备的条件。

受让方一般应当具备以下条件：

〔1〕良好的财务状况和支付能力；

〔2〕具有良好的商业信用；

〔3〕受让方为自然人的，应当具有完全民事行为能力；

〔4〕国家法律、行政法规规定的其他条件。

特别提示：受让方为外国及我国**特别行政区、澳门特别行政区、

**地区的法人、自然人或者其他组织的，受让企业国有产权应当符合

国务院公布的"指导外商投资方向规定"及其他有关规定。

4.拟定产权转让方案。

企业国有产权转让方案一般应当载明以下内容：

〔1〕标的企业国有产权的根本情况；

〔2〕企业国有产权转让行为的有关论证情况；

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〔3〕转让标的企业涉及的、经企业所在地劳动保障行政部门审

核的职工安置方案；

〔4〕转让标的企业涉及的债权、债务，包括拖欠职工债务的处

理方案；

〔5〕企业国有产权转让收益处置方案；

〔6〕企业国有产权转让公告的主要内容。

转让企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，应当附送经

债权金融机构书面同意的相关债权债务协议、职工代表大会审议职工

安置方案的决议等。

5.协助完成产权转让的内部决策程序，制作内部决策过程中需要

的内部决议书面文件：

〔1〕国有独资企业的产权转让由总经理办公会议审议，应当制

作"总经理办公会议决议"；

〔2〕国有独资公司的产权转让由董事会审议，应当制作书面"

董事会决议"；没有设立董事会的，由总经理办公会议审议，制作书

面"总经理办公会议决义"；

〔3〕涉及职工合法权益的，应当听取转让标的企业职工代表大

会的意见，制作"职工代表大会讨论意见纪要"〔转让涉及职工合法利

益时〕；对职工安置等事项应当经职工代表大会讨论通过，应当制作"

职工安置方案"〔需要安置职工时〕和"职工代表大会决议"。

6.上报转让批准人的报告。

〔二〕律师事务所出具法律意见书

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律师出具的法律意见书是国有企业报审产权转让方案的重要文

件，并是审批的重要依据。

1.进展国有产权交易委托律师事务所出具法律意见书时，须向律

师提交的主要文件包括但不限于：

〔1〕转让标的企业和转让方的"企业法人营业执照"复印件〔加

盖公章〕；

〔2〕转让方的企业总经理办公会〔董事会〕关于企业国有产权

转让的决议；

〔3〕转让方关于转让标的企业国有产权转让的可行性分析报告；

〔4〕转让标的企业职工〔代表〕大会关于企业国有产权转让的

意见；

〔5〕转让标的企业职工〔代表〕大会关于职工安置方案的决议；

〔6〕×××会计师事务所关于转让标的企业的"审计报告"；

〔7〕×××资产评估公司关于转让标的企业的"资产评估报告"；

〔8〕国资管理部门关于转让标的企业的"资产评估报告"的核准

〔备案〕函；

〔9〕转让标的企业的"国有资产产权登记证"；

〔10〕转让标的企业的"×××企业国有产权转让方案"；

〔11〕转让标的企业"×××企业国有产权转让合同〔草案〕"。

2.律师承受委托后，应先对转让目标企业进展尽职调查。调查事

项包括：

〔1〕固定资产方面，重点查明：资产来源是否合法，实物与价

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值是否相符，设备、交通、办公等资产有无证明文件，有无产权证，

有无**违章建筑，有无权属争议，有无抵押、有无被有关部门查封或

采取保全措施，有无非经营性资产，企业中非经营性资产的数量、种

类，是否要剥离。

〔2〕流动资产方面，应重点查明：资产的真实性、货款回收有

无法律障碍、存货的变现能力以及有无质量瑕疵。

〔3〕长期投资方面，应重点查明：资产投向是否合法、投资的

方式是否合法、是否有法律和合同依据、是否属于国家审批工程、投

资是否能够获得收益和回收；

〔4〕无形资产方面，应重点查明：无形资产名称、种类、数量

和存在方式，无形资产产权归属、是否有合法的产权证明、是否进展

过评估；

〔5〕土地使用权方向，应重点查明：企业土地使用权属性质，

有无土地使用权证书，是出让还是划拨或租赁等其他形式、是否支付

了土地出金、土地使用期限、有无权属争议、有无抵押、有无作价入

股、有无被有关部门查封或采取促使措施等，企业土地否符合现行规

划要求；

〔6〕债权债务的核减与确定方面，律师应重点查明：企业债权

债务是否真实、合法，债权债务是否在法律保护范围内，是否已过诉

讼时效，企业合同的签订是否有效、履行情况如何，是否有违约或将

来违约的事实，企业有无对外担保及合同文件，是否在法律保护范围

内，有无可能承当责任，企业有无正在诉讼、仲裁及行政处分情况及

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将来可能涉及诉讼及其事实，律师应当依据以上查清的事实为企业提

供切实可行的债务重组方式〔贷款改投资、直接融资、债权转股权、

股份合作等〕；

〔7〕出资人出资方面，律师应重点查明：谁是出资人，出资人

身份是否合法，有无名义出资人与实际出资人不符的情况，出资是否

真实、到位、合法，出资人的出资、数额和比例证明，出资人的出资

方式是现金、实物还是土地使用权、工业产权或其他资产〔如股权、

债权〕，涉及办理产权过户的是否办理了过户手续；

〔8〕企业员工状况方面，律师应重点查明：公司员工构成〔高

管人员、中层管理人员和一般员工以及内退人员〕，各类人员的薪酬、

待遇、福利情况〔包含保险金及其他福利〕及有无欠付情况，各类员

工的工作年限和劳动合同的签订、履行情况，有无员工出资或持股等。

3.律师应对改制企业资产的真实性、合法性、有效性进展审查，

审查可以通过以下几种方式进展：

①对企业的历史文件进展审查，包括工商登记、备案资料、财务会计

账目和审计报告、税务报告、政府有关文件等；

②根据企业有关人员的陈述对对应企业有关的法律文件进展审查；

③对企业近年签订的合同进展审查；

④对技术或实物出资，应对实物的物理状态、原始发票、运输单据、

抵押情况以及中介机构的评估和验资报告进展审查，以确定资产出资

人；

〔5〕其他适合企业国有产权转让的方式。

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4.在调查的根底上进展法律分析，出具法律意见书。

法律意见书应当包括以下内容：产权转让的合法性；国有产权转

让方案的合法性、完整性；职代会〔股东会〕决议的真实性、合法性；

企业资产、负债、所有者权益计量的真实性、准确性、合法性；抵押

权人意见书的真实性、合法性；职工安置方案的合法性；产权转让后

新公司章程的合法性。

〔三〕在产权转让事项报批阶段

协助转让方完成企业国有产权的报批，准备和提交报批应具备的

各项文件。

1.企业国有产权转让的审批机构和批准程序

〔1〕国有资产监视管理机构决定所出资企业的国有产权转让。

其中，转让企业国有产权致使国家不再拥有控股地位的，应当报本级

人民政府批准。

〔2〕所出资企业决定其子企业的国有产权转让。

〔3〕国有资产监管机构所出资企业的重要子企业的重大国有产

权转让事项，应当报同级国有资产监视管理机构会签财政部门后批

准。其中，涉及政府社会公共管理审批事项的，需预先报经政府有关

部门审批。

〔4〕对于国民经济关键行业、领域中对受让方有特殊要求的，

企业实施资产重组中将企业国有产权转让给所属控股企业的国有产

权转让，经省级以上国有资产监视管理机构批准后，可以采取协议转

让方式转让国有产权。

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