代理词(余水生法援)

余水生、余丽萍、余晶诉江西省肿瘤医院医疗损害赔偿纠纷案之

代理词

审判长、审判员：

南昌市148法律服务所接受南昌市法律援助中心的指派，担任本

案原告余水生诉江西肿瘤医院医疗损害赔偿纠纷一案的代理人，依法

参加本案的各项诉讼活动。通过刚才的庭审调查及相关的法律规定，

发表代理意见如下：

一、被告在患者熊细润的就诊过程当中存在严重的过错，且该过

错与患者的死亡存在因果关系，江西南莲法医学司法鉴定所南莲鉴定

[2016]临字第266号《法医临床鉴定意见书》鉴定被告承担主要责

任是正确合法,且具有医学科学依据.

根据江西南莲法医学司法鉴定所南莲鉴定[2016]临字第266号

《法医临床鉴定意见书》的分析说明，患者熊细润宫颈鳞癌2期放化

疗后骨髄抑制,免疫功能下降,当患者熊细润出现发热等病情变化

时,被告未能及时发现并采取干预措施,导致患者熊细润病情进一

步发展恶化,终因重症肺部感染,死亡.由此可见,被告

对患者熊细润诊疗过程中存在对患者熊细润放化疗期间,病情观察

不仔细,病情体检过于简单,病程记录不准确,病情评估不足等医

疗过错行为,其医疗过错与患者熊细润死亡的后果之间存在直接因

果关系,因此,江西南莲法医学司法鉴定所南莲鉴定[2016]临字第

266号《法医临床鉴定意见书》鉴定被告承担主要责任是正确合法,且

具有医学科学依据.请合议庭确认该事实.

二、被告没有提供证据证明其医疗行为与视患者熊细润的死亡结

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果之间是否存在因果关系及是否存在医疗过错，因此，应当认定被告

存在过错，应当由被告承担赔偿责任。

《关于民事诉讼证据的若干规定》第四条（八）项

规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害

结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。江西省高

级人民法院《关于审理医疗损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见

(试行)》第十一条医疗损害赔偿纠纷中，医方应就如下事项承担举

证责任：（一）对患者实施的医疗行为不存在过错；（二）医疗行为与

患方主张的损害结果之间不存在因果关系。本案诉讼过程中，被告仅

提供了病历资料证据,并不能证明被告的医疗行为与患者熊细润的死

亡结果之间不存在因果关系或不存在医疗过错，因此根据举证责任倒

置原则，被告应当承担举证不能的诉讼后果，即应当推定被告的医疗

行为与患者熊细润的死亡结果之间存在着因果关系及医疗过错，因此，

应当由被告承担本案主要赔偿责任。

原告向法庭提供了双方在医调中心委托江西南莲法医学司法鉴

定所南莲鉴定[2016]临字第266号《法医临床鉴定意见书》,应作

为法庭裁判的依据。该组证据可以证明,被告医疗过错行为与患者

熊细润死亡的后果之间存在直接因果关系.原告提供的该组证据符

合民事诉讼证据真实性、关联性、合法性原则.请合议庭采信原告提

供的证据及证明目的.

三、患者熊细润虽然是癌症2期，但患者熊细润仍然享有继续生

存的权利，被告应当对患者熊细润实行保护性医疗措施，被告负有为

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患者熊细润缓解病情、改善功能、延长生命的义务，被告对患者熊细

润放化疗期间,病情观察不仔细,病情体检过于简单等医疗过错行

为，加速了患者熊细润生命的终结，被告应当承担赔偿责任。

《医疗机构管理条例实施细则》第六十一条规定：“医疗机构在

诊疗活动中，应当对患者实行保护性医疗措施，并取得患者家属和有

关人员的配合。”该细则第八十八条二款规定：“诊疗活动：是指通

过各种检查，使用药物、器械及手术等方法，对疾病作出判断和消除

疾病、缓解病情、减轻痛苦、改善功能、延长生命、帮助患者恢复健

康的活动。”本案中被告不但没有对患者熊细润实行保护性，更

没有为患者熊细润缓解病情、改善功能、延长生命，更谈不到消除疾

病、恢复健康，反而不顾用常规进行，显然违反了该规定，

同时给患者熊细润造成了损害，最终导致患者熊细润加速死亡，因此

被告应当对患者熊细润的死亡后果承担的赔偿责任。

即使是一位马上被执行的死刑犯，在没有被执行之前，其生存权

仍然受到保护，若有人在执行前的一瞬将其伤害致死，则这一人不但

要承担相应的刑事责任，而且还要对死刑犯的死亡承担全部的民事赔

偿责任。同理，患者熊细润虽然是癌症晚期，但患者熊细润仍然享有

继续生存的权利，被告无视患者熊细润的生命权，违规诊疗，加速了

视患者熊细润病情的恶化，最终造成视患者熊细润死亡，被告应当对

视患者熊细润的死亡后果承担主要的赔偿责任。

四、关于医疗费的赔偿问题。

根据江西省高级人民法院《关于审理医疗损害赔偿纠纷案件若干

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问题的指导意见(试行)》第四十四条医方提出患方医疗费已在其所在

单位或社保单位报销的部分不能赔偿的抗辩理由的，不予支持。因此，

被告提出扣除患方已报销医疗费的观点没有依据。也就是说，被吿应

承担患方医疗费赔偿责任，而不是免除或减轻被告的责任。

审判长、审判员：在法制社会，任何单位进行任何行为，都必须

遵守国家相关的法律法规，严格按照规章制度办事。如肆意违反，就

必须承担相应的责任。本案中，由于被告多处违反国家有关医疗服务

行为的相关规定，在诊治的过程中有严重失职、和重大的过错行为，

最终造成了患者熊细润死亡的恶果，给原告造成了巨大的经济损失和

精神上的痛苦，被告必须对此承担责任。因此，代理人诚望人民法院

依照事实和法律，切实维护原告的合法权益，判决被告承担主要的赔

偿责任。

以上代理意见,请合议庭给予足够重视并采纳!

谢谢审判长,审判员!

代理人:

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