国际私法婚姻家庭案例

国际私法婚姻家庭案例

篇一：国际私法案例

1、韩国某汽车公司、日本某汽车公司、德国某汽车公司与中国

某汽车公司四方在日本签订协议，共同在中国上海设立合资企业

生产轿车。协议书中约定合同履行过程中发生争议应适用被告方

国家法律。其后中方与外方在协议履行中发生纠纷，中国某汽车

公司在中国法院以其他三方为被告提起诉讼。

问：本案中法院应如何确定准据法？为什么？

此案系中外合作经营企业合同纠纷。

（1）中国法院对此案有管辖权。我国民事诉讼法规定：因在中

华人民共和国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业

合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由

中华人民共和国人民法院管辖。此案系因在中国履行的中外合资

经营企业合同引起的纠纷，故应由我国法院管辖。

（2）本案中国法院应以我国相关法律为其准据法。我国合同法

规定：在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中

外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中

华人民共和国法律。此种规定系强制规则，涉外合同当事人选择

法律不得违背此规定，人民法院审理此类案件应据此直接适用我

国的法律为准据法。

2．2007年10月，中国建筑承包商A公司在甲国首都举办的某

工程博览会上与该国B公司达成合作意向书，并于此后在中国上

海市签订合同，由A公司承建位于甲国乙地的某工程，后在合同

执行中由于B公司多次拖欠工程款，双方发生纠纷，中国A公司

遂在上海市第一中级人民法院起诉甲国B公司。

（1）本案中我国法院应如何适用法律？为什么？（2）此案如

应适用某外国的法律，该外国法律内容应由谁负责查明或提供？

此案系涉外建设工程合同纠纷。我国法律规定：涉外合同的当事

人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外；

当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。

（1）此案中当事人如在法庭一审辩论终结前协议选择了合同纠

纷所适用的法律，人民法院应适用当事人所选择的法律作为合同

准据法。

（2）此案中当事人如未选择法律，则由人民法院适用与合同有

最密切联系的国家或者地区的法律。

（3）根据最高院的规定，人民法院根据最密切联系原则确定合

同争议应适用的法律，应根据合同的特殊性质，以及某一方当事

人履行的义务最能合同的本质特性等，确定与合同有最密切联系

的国家或者地区的法律作为合同的准据法。此案争议系建设工程

合同，依规定，应适用建设工程所在地法，建设工程所在地为甲

国，故应适用甲国的法律。

（4）人民法院如果认为合同明显与另一国家或者地区有更密切

联系的，则适用另一国家或者地区的法律。

3、两个在中国某公司工作的法国人就其之间发生在日本境内的

侵权行为在我国法院诉讼，人民法院应如何适用法律？

此案系涉外侵权纠纷案件。

我国《涉外民事关系法律适用法》规定：“侵权责任，适用侵权

行为地法律；但当事人有共同经常居所地法，适用共同经常居所

地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其

协议。”

据此，如当事人在侵权行为发生后，就其之间的侵权责任的法律

适用问题达成

了有关协议，人民法院应按照其协议，适用当事人协议选择适用

的法律；如果当事人未能就适用的法律达成协议，人民法院应查

明当事人各自的经常居所是否位于同一国家或地区，如有共同经

常居所地的，人民法院就应适用他们的共同经常居所地法律；如

果当事人没有经常居所地的，人民法院就应适用日本的法律，因

为此案中的侵权行为发生在日本。

4、韩国的中小企业银行接受韩国某株式会社的委托，向中国安

徽外贸公司电汇货款130468.50美元。由于该行职员在电脑输入

时不慎，将汇款账户输错，致使该笔资金错误地汇入扬州某公司

账户。该银行派员赴扬交涉，遭该公司拒绝，韩方遂向我国人民

法院提起诉讼。

（1）该案系何种案由？为什么？

（2）该案应由我国何地何级人民法院管辖？为什么？（3）该

案的当事人是谁？为什么？

（4）根据《涉外民事关系法律适用法》的规定，人民法院审理

此案应如何适用法律？

（1）此案系涉外不当得利纠纷。本案中的扬州某公司所获得的

13万美元，是由于韩国银行职员工作失误所致，而扬州公司和韩

国银行之间既无合同关系也无其他法律关系，故此案系由不当得

利纠纷所引起。

（2）此案应由扬州该公司住所地所属的基层人民法院管辖。此

案既不属集中管辖的涉外案件，也不属重大的涉外案件，故应由

基层人民法院管辖；根据我国民事诉讼法规定，应由被告住所地

人民法院管辖。

（3）该案的当事人应为韩国中小企业银行和扬州某公司，扬州

某公司是不当得利的获利人，韩国中小企业银行是受损人，在不

当得利之债中，前者是债务人，后者是债权人；在案件中，前者

是被告，后者是原告。

（4）《涉外民事关系法律适用法》规定，不当得利、无因管理，

适用当事人协议选择适用的法律。当事人没有选择的，适用当事

人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用不当得利、

无因管理发生地法律。此案的当事人如果协议选择了解决其争议

所适用的法律，人民法院应适用当事人协议选择的法律。当事人

未选择适用的法律的，由于此案中当事人扬州某公司和韩国某银

行没有共同的经常居所地，人民法院就应适用不当得利发生地法

律，在此案中，不当得利发生地为韩国，故人民法院应适用韩国

的法律来处理。（附：对不当得利的发生地有不同的看法，如果持

其他看法，只要有理由，均予以认可）

六、论述题

我国关于涉外合同法律适用的规定与做法答题思路：

（1）意思自治原则是我国涉外合同法律适用的首要原则（2）

最密切联系原则是我国涉外合同法律适用的辅助原则（3）强制

规则和公共秩序的要求（4）遵守国际条约和尊重国际惯例

（要结合《涉外民事关系法律适用法》中的有关规定和2007年

最高院的有关司法解释来论述）

六、案例分析

1、定居在法国的意大利男子甲在中国经商期间，结识中国女子

乙并同居数月致其怀孕，后乙生下一子丙。因甲与丙的人身、财

产关系涉讼我国某人民法院。人民法院对此应如何适用法律？

此案系涉外亲子关系纠纷案件，

我国《涉外民事关系法律适用法》规定：“父母子女人身、财产

关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用

一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权

益的法律。”此案中，丙的生父甲为意大利人但其定居在法国，而

丙为中国人且居住在中国，甲与丙没有共同经常居所地，因此，

人民法院应比较意大利法律、法国法律和中华人民共和国法律中

有关亲子关系的具体的规定，适用其中对弱者丙的权益保护最为

有利的法律来解决此案纠纷。

2、中国某女与美国某男于在中国登记结婚。二人婚后在美国定

居，其婚姻财产分别位于中国和美国，均包括动产和不动产若干。

婚后2年，两人感情出现裂痕，该女回中国原居住地居住,1年后

即在其住所地的人民法院提起诉讼，要求离婚。

问：

（1）人民法院对此案是否有管辖权?理由是什么?

（2）如果我国法院对此案有管辖权,此案应该由哪级人民法院受

理?为什么?（3）人民法院对当事人的离婚问题应适用何国法律?

为什么?

（4）你认为法院该根据什么法律处分分别位于两国的动产和不

动产？理由是什么？

（5）如果两人就离婚问题达成了离婚协议，去我国婚姻登记机

关办理离婚登记，其协议离婚应如何适用法律？

此案系涉外离婚纠纷。

（1）人民法院对此案有管辖权。我国民诉法规定：对不在我国

境内居住的被告提起有关身份关系的诉讼，由原告的住所地或者

经常居住地的人民法院管辖。

（2）此案应由原告住所地基层人民法院受理，但如果双方争议

的标的额大，则由住所地的中级人民法院受理，因为我国民诉法

规定，只有重大涉外案件才由中级人民法院受理。故如争议标的

额不大，则应由原告住所地的基层人民法院受理。

（3）人民法院对当事人的离婚问题应适用中国的法律。因为我

国《涉外民事关系法律适用法》规定：诉讼离婚，适用法院地法

律。，此离婚案件系由我国法院受理的，故应适用中国的法律。

（4）人民法院应根据我国法律处分分别位于两国的动产和不动

产。根据最高院的规定，人民法院受理的涉外离婚案件，离婚及

因离婚引起的财产分割适用我国的法

律。（如回答对位于美国的不动产的处理应依不动产所在地美国的

有关法律处理，因为不动产的所有权等民事关系均应适用不动产

所在地法律，也没有什么问题。另外，《涉外民事关系法律适用法》

规定：“夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经常

居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有

选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适

用共同国籍国法律。”，如果认为离婚中的夫妻财产分割涉及的是

夫妻财产关系问题，以此来说明应适用的法律，应该也是很有道

理的）

（5）《涉外民事关系法律适用法》规定：协议离婚，当事人可以

协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事

人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地

的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续

机构所在地法律。故本案中当事人达成离婚协议去我国婚姻登记

机关办理离婚登记，当事人可以在美国有关州的法律、中国的法

律协

议选择所适用的法律；当事人没有选择的，根据本案中当事人的

具体情形，他们既无共同经常居所地又无共同国籍，在这种情况

下，应适用办理离婚手续机构所在地即中国的法律。

七、论述题

《涉外民事关系法律适用法》中婚姻家庭法律适用规定之评析

答题思路：

（1）规定事项的范围。（2）规定适用的情形。

（3）规定的法律适用规则和方法①属人法适用的特点；②意

思自治原则的运用；

③政策定向和结果选择方法的体现。

三、简答题

1、法定继承的法律适用的区别制和同一制

（1）区别制，是指在涉外继承中，将遗产区分为动产和不动产，

动产适用被继承人的属人法，不动产适用不动产所在地法。

（2）同一制，是指不管遗产是动产还是不动产，继承关系作为

一个整体适用同一种冲突规范所指向的实体法，即被继承人的属

人法。

2、无人继承财产归属国家的先占权理论和继承权理论

（1）先占权理论：根据国家主权，国家将无人继承的遗产视为

无主物，通过先占权而取得。

（2）继承权理论：国家作为最终的法定继承人取得无人继承的

财产。四、案例分析

1、甲某系已取得美国国籍且在纽约有住所的华人，甲回中国探

亲期间病故于上海，未留遗嘱。甲在上海遗有一栋别墅和200万

元人民币的存款，在纽约留下一栋住房，两家商店及若干存款和

汽车、珠宝等。甲某在纽约没有亲属，其在上海的亲属向人民法

院提出财产继承请求，根据《涉外民事关系法律适用法》的规定，

人民法院对此案应适用什么法律？

此案系涉外法定继承纠纷。

《涉外民事关系法律适用法》规定，法定继承，适用被继承人死

亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法

律。此案中，遗产中属于不动产的有:在上海的一栋别墅、在纽约

的一栋房屋，以及在纽约的两家商店所用场所如其权属归于甲，

均为不动产，其继承问题应分别适用中国的法律和纽约的法律，

而存款、汽车、珠宝以及商店的其他财产等的继承问题应适用纽

约的法律，因为被继承人死亡时的经常居所地位于纽约。

2、中国某男，已婚，1992年被派往某穆斯林国家建设某项工程。

在该外国工作期间该男子与当地一年轻女子发生恋爱关系，并根

据当地“一夫多妻制”的规定与其结婚。1996年该男子回国，不

久即遭遇车祸身亡，在中国留下遗产若干。其在国外的妻子随后

到中国要求继承上述遗产，因与该男子在国内的妻子发生争执而

诉诸法院。

（1）本案涉及哪些国际私法问题？

（2）你认为中国法院应如何适用法律？为什么？

（1）此案涉及到涉外继承纠纷和涉外婚姻效力，还涉及到主要

问题和先决问题准据法的确定以及公共秩序保留的制度。

（2）对先决问题中国男子和中东国家女子的婚姻效力，人民法院

依据我国法律规定：中国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，

由于他们的婚姻是在女方国家缔结的，而依该国规定，这种重婚

是有效的，但根据我国法律规定，适用外国法律不得违背中华人

民共和国的社会公共利益。一夫一妻制是我国婚姻法的基本原则，

禁止重婚是我国法律的明确规定。故对该婚姻关系，人民法院不

得适用婚姻缔结地的法律，而应依据我国法律作出处理。

对主要问题涉外继承问题，人民法院依据我国法律规定：遗产的

法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不

动产所在地法律。此案中，被继承人死亡时住所地在中国，其遗

留的不动产也在中国，故人民法院对此遗产继承应适用中国法律

作出处理。

（注：此案发生在《涉外民事关系法律适用法》颁布之前，法律

适用是按照当时有效的法律规定来确定的。）

名词解释

2、平行管辖

平行管辖是指两个或两个以上国家的法院针对同一案件事实都

主张管辖权的情形，从某一国家来说，其基于本国国内法行使的

管辖权不以别国已经或将要行使的管辖权为限制.三、简答题

1、国际民事案件管辖权的意义

（1）是国家主权在司法领域中的体现。

（2）是审理有关涉外民事案件的前提条件。

（3）直接影响到案件的审理结果与当事人的合法权益。

（4）是承认和执行外国法院判决的重要条件。

2、《民事诉讼法》第243条有关涉外诉讼管辖法院的规定

因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内

没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内

签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者

被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中

华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履

行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或

者代表机构住所地人民法院管辖。

3、适用集中管辖的案件

（1）涉外合同和侵权纠纷案件；

（2）信用证纠纷案件；

（3）申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决的案件；

（4）审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件；

（5）申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件

篇二：国际私法第七章案例

第七章案例国际婚姻家庭和继承的法律冲突法

案例一：英国公民乔治与中国公民王芳在中国境内结婚案

——结婚实质要件的法律适用

【案情介绍】

英国公民乔治生于1977年，于1995年他来中国，在北京某大学

就读。读书期间与本校中国籍学生王芳相识并产生恋情。王芳于

1976年出生。1997年8月，王芳毕业后在一家外资企业工作。同

年9月，王芳与乔治决定结婚，于是一同到王芳住所地的街道办

事处办理结婚登记手续。办事处工作人员认为：王芳与乔治的婚

姻属于涉外婚姻，应到区人民政府婚姻登记机关办理结婚登记。

乔治与王芳于是到区人民政府婚姻登记机关办理结婚登记。婚姻

登记机关审查了乔治提供的证明材料后认为：乔治现年20岁，不

符合中国《婚姻法》关于结婚年龄的规定，而且没有按照民政部

《中国公民同外国人办理结婚登记的几项规定》提供有关证件和

证明，系证件不全，决定不予以登记。

【法律问题】

（1）外国人在中国境内与中国公民结婚应适用什么法律？

（2）中国民政部要求外国人在中国登记结婚应提供哪些证件？

（3）区人民政府婚姻登记机关的做法是否正确？

【法律分析】

本案的当事人，一个是英国人，一个是中国人，按照英国的法律，

男满18周岁，女满18周岁，即达到婚龄的法定标准，可以结婚；

而按照中国婚姻法的规定，男满22岁，女满20周岁，方达到婚

龄的法定标准，才能结婚。按英国法律规定，乔治与王芳可以结

婚，而按照中国法律规定，乔治与王芳不能结婚。那么，乔治与

王芳能否结婚究竟应适用哪个国家的法律作为准据法呢？乔治与

王芳是在中国境内向中国的婚姻登记机关申请登记结婚的，根据

我国《民法通则》第147条的规定，乔治与王芳在中国境内能否

结婚应以我国的法律为准据法来判定。我国法律对婚龄的要求是

男满22岁，女满20岁，乔治未达到我国法律规定的婚龄，所以

婚姻登记机关不能予以结婚登记。

但是，在结婚问题上，如果一律适用婚姻缔结地法，会有失偏颇，

特别是在目前有利于结婚的倾向下，不能仅因为一方的婚龄不符

合婚姻举行地法而使整个婚姻无效或不能成立。因此，在此案中，

对于乔治的法定婚龄问题，也可考虑适用其本国法，中国婚姻登

记机关似乎可准予结婚登记。

案例二：古达拉申请结婚案

【案情介绍】

古达拉是某国来中国的留学生，来中国之前已在本国娶有妻子。

在中国留学期间，古达拉认识了某公司职员中国公民刘某，双方

交往频繁且产生了感情，于是提出结婚。因古达拉已在本国娶有

妻子，刘某所在单位的同事强烈反对刘某同古达拉结婚，刘某的

父母也极力反对此事。刘某却愿意同古达拉结婚，于是古达拉即

以其本国法律允许一夫多妻且刘某愿意同其结婚为理由，向刘某

户籍所在地的民政部门提出与刘某结婚的申请，请求发给双方结

婚证。

【法律问题】

古达拉可否依其本国法要求在中国申请结婚登记？本案应如何

处理？

【法律分析】

在古达拉申请结婚案中，涉及涉外婚姻的法律适用问题，该案中

古达拉的本国法律允许一夫多妻制，中国法律规定了一夫一妻制

原则，到底运用哪一国的法律必须由中国的冲突规范来确定。《中

华人民共和国民法通则》第147条规定：“中华人民共和国公民和

外国人结婚适用婚姻缔结地法。”因此，中国公民和外国人在中国

境内结婚，不区分结婚的实质要件和形式要件，一律适用中国的

法律。根据中国法律规定的一夫一妻制原则，古达拉已在本国有

妻子，民政部门因此应驳回其结婚申请，不予以登记，并应指出

其行为的违法性。即使适用古达拉的本国法，中国也可以一夫多

妻制违背中国的一夫一妻制这一婚姻法的基本原则为理由，拒绝

适用其本国法，改而适用中国法，驳回其结婚登记申请。

案例三：吴帆与姚红离婚案

【案情介绍】

1985年．中国公民吴帆自费去日本留学。1988年，吴帆的妻子

姚红赴日本陪读。1990年，姚红因不适应在日本的生活及单位要

求按期回国等原因回国。1992年底，吴帆在日本学有所成，到

一份体面的职业，并定居日本。1993年底，吴帆回国接姚红去日

本共同生活做家庭主妇。姚红认为自己所学的专业在日本无法

到工作，沦为做家庭主妇又不甘心，加之生活上的不适应，以及

国内的居住、生活条件都很好等原因，姚红不同意放弃现有职业

去日本，并试图劝说吴帆回国发展。双方意见相左，僵持不下，

遂协议离婚。

【法律问题】

在夫妻关系中，妻子婚后是否有权选择职业？

【法律分析】

在该案件中，按照当事人的属人法，即《中华人民共和国婚姻法》

第15条

规定：“夫妻双方都有参加生产、工作、学习和社会活动的自由，

一方不得对他方加以限制或干涉”。故在本案中，姚红作为妻子有

独立选择工作和职业的权利。

当然，在从事职业或社会活动方面，确实有些国家规定妻子不享

有独立的选择工作和职业的自由权利，有些国家规定妻子有相对

的就业权。

案例四：王达仁非婚生子离境案

【案情介绍】

新加坡人王达仁在新加坡与高丽凤结婚，婚后多年不育。王达仁

来到中国福建省某地，经人介绍，与福建省某地女子李娟达成借

腹生子协议，由李娟为王达仁生一子女，男女均可，所生子女为

王达仁和高丽凤所有，李娟哺乳6个月后交给王达仁，王达仁付

李娟人民币5万元。协议达成后，王达仁、李娟二人同居致使李

娟怀孕分娩生下一男孩。哺乳期6个月后，李娟将孩子交给王达

仁，王达仁付给李娟5万元人民币。在王达仁准备带孩子回新加

坡时，中国有关部门拒绝王达仁带孩子出境。王达仁便以生父的

名义带孩子离境，因王达仁与李娟不存在婚姻关系，且中国法律

不允许借腹生子，也同样被拒。后来，王达仁便以收养的名义带

孩子出境，由于王达仁与孩子有血缘关系，中国公证机关拒绝为

王达仁出具收养关系证明和手续，再次被拒。

【法律问题】

王达仁与李娟所生的子女，应否认定为非婚生子女？在王达仁借

腹生子已成事实的情况下，应采取何种措施对所生子女进行保

护？

【法律分析】

对于这起借腹生子案件，中国目前尚无相应的法律予以调整。对

非婚生子女，我国《婚姻法》第25条规定；“非婚生子女享有与

婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。不直接抚养

非婚生子女的生父或生母，应负担子女的生活费和教育费，直到

子女能独立生活为止。”从中国立法的精神和法律规定来看，尽管

王达仁和李娟二人借腹生子违反中国法律和社会公德，违反中国

的计划生育政策，对这种行为应予以严厉制裁，但是父母的过错

不应殃及子女，因此，对王达仁与李娟所生的非婚生子的法律地

位应予以保护。从生父母双方的经济条件上看，孩子在新加坡生

活各方面的条件均优于我国，鉴于此，似乎可以由王达仁将孩子

带回新加坡抚养。综上，对此事的处理，既应考虑到中国法律的

尊严，又要实事求是，兼顾对非婚生子女权利的保护。

篇三：涉外婚姻家庭案例

涉外婚姻家庭案例

1、我国公民张某和李某１９４９年在中国结婚，婚后生有二女。

李某１９４９年去台湾，１９５７年去美国，１９９１年加入美

国籍。双方分离后，常有通讯联系，张某１９７５年，赴美与李

某共同生活。１９８４年，李某每年回国一次，并购买、翻建三

套住宅。１９８９年，张某与李某在美国发生矛盾，李某独自来

到中国与一妇女同居。张某要求李某与同居妇女断绝关系，李某

不听，反倒美国法院提起离婚诉讼并获得离婚判决。１９９１年

３月，李某又来中国，于８月１７日与原同居妇女到宁波市民政

局涉外婚姻登记处办理了结婚登记。１９９１年１２月１４日，

张某向宁波市中级人民法院提起诉讼，要求与李某离婚，分割夫

妻关系存续期间的共同财产，要求判令被告支付生活费和抚养费。

问：中国法院对本案有无管辖权？本案应适用何国法律作为准据

法？阐述其法律根据。

答：1、李某在美国获得的离婚判决在中国是否发生法律效力市

法院对本案是否享有管辖权的前提条件。（2分）2、美国法院的

判决在中国未发生法律效力。因为李某未向中国法院申请承认该

判决。我国对外国法院的承认与执行实行宣告制。只有当事人申

请，法院做出裁定，宣告我国承认某一判决，该判决在我国才发

生法律效力。所以本案中国法院对本案有管辖权。（4分）3、张

某在中国法院提出的离婚诉讼，应当适用中国法律作为准据法。

（4分）4、根据《涉外民事关系法律适用法》中国公民与外国

人离婚，适用受理案件法院所在地法律。（4分）

7、美国人jack1998年来中国工作，与一中国女子李雪青相识并

产生感情。2000年3月，两人未经登记而以宗教方式在中国结婚。

2001年8月jack不幸遭遇车祸死亡，其远在美国的父母赶来中国，

后与李雪青在jack的遗产继承问题上发生分歧。jack的父母遂向

中国法院提起诉讼，声称jack与李雪青未经登记结婚，该婚姻是

无效的，因而李雪青没有继承权，他们要求继承jack遗留在中国

的全部财产；李雪青认为，jack来中国之前居住的美国某州是允

许以宗教方式结婚的，因而他们的婚姻是有效的，她有权继承jack

的遗产。问：1)就本案的继承问题而言，jack与李雪青的婚姻问

题在上被称作什么?它的构成要件有哪些?

2)jack与李雪青的婚姻是否有效?为什么?

答：1)先决问题。它的构成要件有三：1)主要问题依法院地国的

冲突规则，应适用外国法作为准据法；2)该问题本身具有相对的

独立性，可以作为一个单独的问题向法院提出，并有自己的冲突

规范可以适用；3)依主要问题准据法所属国适用于该问题的冲突

规则和依法院地国适用于该问题的冲突规则，会选择出不同国家

的法律作准据法，得出完全相反的结论，并使主要问题的判决结

果不同。

2)无效。因为依我国法律规定，中国公民与外国人结婚的，适用

婚姻缔结地法。他们的婚姻是在中国缔结的，而我国法律不承认

以宗教方式缔结的婚姻的效力。

8、中国公民刘闻与丁薇薇于1990年结婚并育有一子刘天家，

1994年刘闻与丁薇薇由于感情不合而离婚。同年刘闻去英国留学，

并与英国女子结婚。1998年丁薇薇因意外身亡，刘天家于是与刘

闻寡居的母亲王亚慧共同生活，两人居住在上海浦东区的一间小

屋里。刘闻去英国留学后很少与家里联系，也从来没有给其儿子

刘天家和其母王亚慧寄过生活费。2000年10月，刘天家与王亚

慧向浦东区人民法院提起诉讼，要求刘

闻承担对刘天家的抚养义务和对王亚慧的赡养义务。

问：1)上海市浦东区人民法院对此案是否有管辖权，为什么?

2)本案应适用何国法律，为什么?

答：1)有管辖权。我国法律规定，对不在中国境内的人提起的有

关身份的诉讼，可由原告住所地或经常居住地中国法院管辖。

2)适用中国法。依《涉外民事关系法律适用法》的规定，父母子

女人身关系的案件，适用共同经常居所地法律。没有共同经常居

所地的，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利

于保护弱者权益的法律，即中国法院法律。

9、中国人李某在美国留学期间，与当地一美国女子结婚，并居

住在美国。后因感情不和等原因，双方决定离婚。请问哪国法院

具有管辖权?应适用何国法律?

答.(1)关于涉外离婚案件管辖权问题，美国以住所地法作为行使

离婚管辖权的依据；我国实践中的处理办法是，中国人和外国人

在华离婚，依民诉法规定，由人民法院管辖，中国人和外人在外

国离婚的，我国承认该外国法院的管辖权。本案中，如果当事人

到我国法院提起离婚诉讼，则根据民诉法的规定，我国法院有管

辖权；如果当事人在美国提起离婚诉讼，则当事人住所地的美国

法院有管辖权。

(2)关于离婚所适用的法律问题，美国《冲突法重述》规定，受理

诉讼的当事人住所地州，得适用本地法确定离婚权；我国《涉外

民事关系法律适用法》规定，离婚适用受理案件的法院所在地的

法律。如果我国法院受理了当事人的离婚请求，则应适用我国法

律；如果当事人住所地的美国法院受理此案，则适用当事人住所

地州的美国法律。

11、王钰、杨洁敏夫妻二人均为中国公民，婚后旅居阿根廷。因

发生婚姻纠纷，阿根廷法律又不允许离婚，夫妻二人于1984年按

阿根廷法律规定的方式达成长期分居协议，并请求中国驻阿根廷

大使馆领事部予以承认和协助执行。

中华人民共和国就该案给我国驻阿根廷大使馆领

事部的复函指出：我国驻外使馆办理中国公民间的有关事项应当

执行我国法律，该分居协议不符合我国婚姻法的规定，故不能承

认和协助执行。该分居协议系按照阿根廷法律允许的方式达成的，

故只能按照阿根廷法律规定的程序向阿根廷有关方面申请承认。

如果当事人要想取得在国内离婚的效力，必须向国内原婚姻登记

机关或结婚登记地人民法院申办离婚手续。

问：请用国际私法理论解释我国为什么不承认和协助执行王、杨

二人达成的分居协议。

[答案]王、杨二人的分居协议是按照阿根廷法律达成的，阿根廷

不准离婚的法律与我国婚姻法的有关规定相抵触，承认和协助执

行王、杨二人达成的分居协议有悖我国的公共秩序，所以我国不

能承认王、杨二人分居协议的效力。一国法院及一国驻外使馆承

认与执行的只能是一国法院的判决或仲裁机构的裁决，而不能是

当事人之

间的协议。

12、1995年，中国籍公民赵耿虎与日本籍公民佐佐木智子在中

国结婚，婚后在中国生有一子，取名赵小虎。1998年，佐佐木智

子独自回日本居住。2000年，赵耿虎以夫妻长期两地分居，感情

淡漠为由，在中国法院提请离婚诉讼。佐佐木智子同意离婚。在

子女监护权和抚养权问题上，双方产生争议。佐佐木智子要求将

赵小虎带回日本，由她抚养，赵耿虎要求将赵小虎留在中国，由

他抚养。

问：赵小虎应由其父抚养，还是应由其母抚养？

《涉外民事关系法律适用法》规定，扶养，适用一方当事人经常

居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护

被扶养人权益的法律。赵小虎在中国出生，具有中国国籍，其父

是中国公民，具有中国国籍，赵小虎出生后，一直在中国生活，

这表明中国法律更有利于保护赵小虎的权益，本案应适用中国法

律。

另外，日本《法例》20条规定：“父母子女间的法律关系，依父

之本国法”。根据日本的法律，本案也应适用中国法律。

15．澳大利亚公民方某于1990年8月底来中国广东观光旅游，

在此期间与原告中国公民柳某相识并建立了恋爱关系。方某在广

东观光两、三天后便返回了澳大利亚。1991午7月17日，方某

再次来到广东，与柳某相处一个星期后，便于同月25日在广州市

民政局办理了结婚登记手续。由于双方婚前相处的时间短，彼此

了解不够，且婚后柳某拒绝与方某同居，双方无法建立起夫妻感

情，双方互相埋怨。1991年8月2日，柳某以双方婚前了解不够，

感情基础差，婚后无法建立起感情，夫妻关系无法维持为理由，

向广州市白云区人民法院起诉，要求与方某离婚。方某在答辩中

也认为双方大妻关系确难以维持，表示同意离婚，但要求将婚后

所购的录像机一部归其所有。柳某对此表示同意。请问：1）本案

当事人能否依照行政程序办理离婚？2）对于本案，受理法院有无

管辖权？如有，应适用何国法律审理？

答：1）在中国，根据民政部发布的《中国公民同外国人办理婚

姻登记的几项规定》第6条的规定，中国公民与外国人在华要求

离婚的，不论是双方自愿离婚还是一方要求离婚，一律按诉讼程

序办理，不适用行政程序办理，即此种离婚不能按向婚姻登记机

关办理离婚登记的程序获得离婚的法律效果。2）中国公民对不在

中国领域内居住的人提起离婚之诉，属于有关身份关系的诉讼，

依照《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，该诉讼由原告住所

地或经常居住地的人民法院管辖。因此对于本案，广州市白云区

人民法院有管辖权。根据《涉外民事关系法律使用法》的规定，

中国公民和外国人离婚适用受理案件的法院所在地法律，本案应

适用中国婚姻法审判。

19．中国籍公民王美玫1948年随父母到印度尼西亚定居，1958

年加入印度尼西亚国籍。1995年，王美玫丈夫去世，王美玫除有

一子外，无其他亲属。1996年，王美玫变卖在印度尼西亚的财产，

与其子回中国定居。回国后，王美玫购买一套公寓居住。王美玫

的儿子有业不就，靠王美玫的积蓄生活。王美玫对其子好逸恶劳

十分反感，多次劝说儿子自食其力，儿子置若罔闻。王美玫遂加

强了对财产的控制。王美玫的儿子对其母不满，先后在1997年、

1998年两次加害其母，均被与其母朝夕相伴一条爱犬救解。王美

玫年事已高，又遭逆子两次暗算，心力交瘁，自知不久将绝于人

世。1998年底，王美玫到律师立下书面遗嘱：一、取消儿子的

继承权。二、我死后，尚可留存人民币10万元左右，由爱犬继承，

这笔钱由律师掌管，用于爱犬的生活费用。爱犬的日常生活，由

律师照料。三、在律师履行照料的义务后，公寓一套归律师所有。

王美玫立遗嘱后不久就去世了。律师安葬了死者。王美玫的爱犬

在王美玫的墓地守候，四天四夜不吃不喝，悲壮死去。问：1）王

美玫遗嘱的效力适用何国法律来认定？2）王美玫的遗产如何处

理？

答：1）《涉外民事关系法律适用法》规定，涉外遗嘱继承，遗嘱

方式适用遗嘱人经常居所地法、本国法或者立遗嘱行为地法。被

继承人的经常居所地在中国，所以，遗嘱的效力应适用中国法律。

2）根据中国

的狗随主殉难，律师不能按遗嘱要求履行照料义务，所以，律师

应在遗产中获取付出劳动部分的报酬，剩余部分属无人继承财产，

收归国有。王美玫的遗嘱其实应该是附条件遗赠协议，律师履行

了照料的义务，应为有效，但这个律师如果就是接受遗赠的律师，

那就得有其他证人了，才能有效，这里恐怕程序上要求严格。继

承法第二十一条遗嘱继承或者遗赠附有义务的，继承人或者受遗

赠人应当履行义务。遗赠给律师并附条件照料爱犬。根据以上情

况，律师不存在不履行义务的，王美玫的遗产就应该按遗赠协议

办理。由律师所有。

42.李某系深圳盐田流动渔民，住香港九龙船港船上，1981年经

人介绍与广州人郭某熟悉结婚。婚后双方在船上生活了一段时间，

后因感情不合，郭某于1984年离开李某回广州居住。此间李某经

常居住地是深圳市沙头角；1985年郭某向深圳市沙头角法院提起

离婚诉讼。李某的住所应如何认定？该法院对此案有无管辖权？

请根据有关法律予以分析。

答：⑴李某虽住在香港龙船湾流动船上，但其户籍所在地在深圳

市，且其常住地在深圳市沙头角。司法解释指出，

当事人的住所不明或不能确定的，以其经常居住地为住所，故李

某的住所为深圳沙头角；⑵根据《民事诉讼法》原告就被告的管

辖原则，深圳市沙头角法院对此案有管辖权。