试析康有为的法律主张

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试析康有为的法律主张

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如意！

19世纪末期康有为领导的维新变法运动尽管没

有取得成功，但是维新变法作为我国近代法治探索的

一个重要历程，康有为的法律思想主张带来的进步意

义和积极作用是无法抹却的，因为自康有为倡导君主

立宪制度直到清朝末期，中国社会虽然反复历经共和、

民主及专制政体，但是历任政府均以宪制作为一国政

治的基本原则，这都应归功于包括康有为在内的第一

代倡导依宪治国者。从今天的视角来看，康有为的法

律主张主旨上同西方主流的法律思想相比无论从主旨

还是志趣都有很大差异，因为康有为的法律理论体系

聚焦于强国与尊人主的，并没有就树立人民主权、限

制君主权威提出更加丰富并具体的内容，但正是康有

为将自龚自珍、冯桂芬以来绵延了数十年的改革思想

和理论精髓形成一个完整的体系，形成那个时代大众

能够实际接受的思想范式。因此，研究康有为的法律

思想，不仅会使我们对近代中国法律建设的历史困境

和艰难历程有更深刻的体认，也将有助于总结康有为

法律思想的经验教训，推动我国社会主义法治建设。

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一、康有为的生平及思想背景

康有为(1858—1927)，又名祖诒，字广厦，号长

素，广东省广州府南海县人，清光绪年间进士，官授

工部主事。出身于士宦家庭，乃广东望族，世代为儒，

以理学传家。近代著名政治家、思想家、社会改革家、

书法家和学者，致力于将儒家学说改造为可以适应现

代社会的国教。康有为的启蒙导师是祖父康赞修，在

他18岁那年又拜南海九江著名的学者朱次琦为师。

康赞修、朱次琦都深谙宋明理学，因此康有为在宋明

理学的熏陶下，鄙弃传统汉学家的烦琐考据，试图开

辟新的治学道路。在深入钻研理学之后，康有为对理

学开始有了质疑。因为理学“仅言孔子修己之学，不

明孔子救世之学”。于是康有为在22岁那年离开了师

傅朱次琦，独身来到位于西樵山的白云书院读书，在

那里他接触到并钻研了更为经世致用的书籍，比如顾

炎武的《天下郡国利病书》、顾祖禹的《读史方舆纪要》

等。此后康有为又游历香港，香港之行大大开拓了他

的眼界。以后他又阅读《海国图志》、《瀛环志略》等

先进书籍，“购地球图，渐收西学之书，为讲西学之

基矣”。这一年是康有为思想认识的重心从中学转为西

学的重要转折。1882年，康有为参加北京的会试顺道

经过上海，有机会接触到更丰富的资本主义事物，并

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广泛收集了介绍西方资本主义列国政治制度和自然科

学的书刊。经过学习认识，康有为将资本主义制度与

中国的封建制度做了比较，逐渐认识到西学为用更有

效,中学很多虚化的东西。帝国主义野蛮粗暴的侵略以

及清王朝的腐败没落更加点燃起了血气方刚的康有为

心中的救国之火。见识到西方资本列国的强盛，使他

立志要向西方学习，学以致用并以此来挽救处于水深

火热的祖国。1888年，康有为参加在北京举行的顺天

乡试，再次名落孙山。当年9月，康有为上书光绪帝，

在书中痛陈祖国危亡，批判封建守旧，建议变法维新，

提出了“变成法，通下情，慎左右”三条提纲掣领的主

张。1891年，康有为返到广东，开创万木草堂并聚徒

授课，谋求为维新变法运动创造并奠定理论基础。康

有为的改革精神强烈地震动了当时的知识界并引起了

强烈的反响，从而威胁到了当时的封建主义者，因而

康有为的言论被封建顽固守旧者视为异端邪说。康有

为从容不迫地为变法维新奠定理论根基的同时，也开

始积极地实践变法主张。1895年4月，听说丧权辱

国的清政府准备同日本国签订《马关条约》，燃起了在

北京参加会试的各省举人胸中的怒火。康有为藉此连

夜起草一份近两万字的上皇帝书，同时召集各省举人

1300多人集会上递这份万言书。这便是历史上的“公

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车上书”事件。

二、康有为的法律主张

1.理论渊源。康有为是维新派的领袖和近代思想

启蒙大师，他的继任者梁启超用“不中不西、亦中亦

西”概括了康有为思想体系的特点。康有为将西方进化

论作为其思想的方法论，同时密切联系中国国情，采

用通俗语言，相继发表《新学伪经考》、《孔子改制考》

等著作，从而建立了维新派的变法思想体系。

一方面，康有为融合古代变异观与进化论，创立

基于公羊“三世说”框架上的历史进化论，奠定了实行

变法改制和法律思想的理论基础。来源于殷周时期《易

经》中“变易”是中国古代哲学的精髓，变化发展是

“变易”的基本含义，因此成为康有为变法改制思想的

重要理论渊源。康有为在《变则通通则久论》中极力

鼓吹《易经》，认为孔子的六经是因为有了《易》，才

得以完备“天人之道”，“孔子之道至此而极”。因为

在康有为看来，“变易之义”，是人类社会发展和自然

进化的规律，是无法抗拒的。基于这一普遍规律，他

提出“圣人之为治法也，随时而立义，时移而法亦移

矣”。康有为将近代社会历史的内容融入古代传统语言

当中，重新阐释了古老的《周易》，“穷则变，变则通，

通则久”的变易思想被提炼、演绎和升华，成为维新变

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法的哲学依据。近代以来，西方进化论能够在中国迅

速传播并为社会大众接受，也是受益于中国古代以来

就被国人广泛接受的变易思想。康有为崇尚西方自然

科学的进化思想，十分强调“变”，认为运动变化是世

界的本质，提出“地以善变而能久，人自童幼而壮老，

形体颜气貌，无一不变，无刻不变”。

另一方面，康有为试图让西方政治法律思想理论

披上孔子学说的外衣，将孔子塑造为变法改制的前路

先驱。康有为在广州讲学期间先后写了《新学伪经考》

和《孔子改制考》两部著作，比较相似的是这两部书

都基于尊孔的前提下完成的。前一部著作宣布封建主

义者奉为神圣的封建经典文献是伪造的;后一部著作

则进一步将原本偏于守旧的孔子装扮为满怀创新进取

精神，民主、平等的思想观念的倡导者。康有为在《孔

子改制考》将孔子塑造成一个“托古改制”者，孔子为

对其身处的社会政治状况进行改变，从自己的政治理

想出发，假托尧舜的言论和经历写出“六经”，作为他

践行社会改革的蓝本。康有为将孔子树为中国古代史

上变法维新的鼻祖，从而证明其变法维新的主张符合

“圣人之道”。与此同时，那些崇信“祖宗之法不可变”

的守旧派则成为违背“圣人之道”的叛徒。康有为意识

到维新变法的前途将会是艰难的，“人情多安旧习，

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难与图始，骤与更改，鲜不警疑”。所以，“非托之以

古，无以说人在”“,故一切制度托之三代先王以行

之”。康有为试图给一切新制度、新思想穿上一层神秘

的中国传统面纱，说明它们根植于中国传统文化，并

将孔子塑造为西方近代兴起的资本主义主流的民权、

民主、平等等思想观念创造者。如“世卿之制为孔子

所削，而选举之制为孔子所创”，“吏道是周、秦以来

任官之旧，仕学中人也。儒是以教任职，如外国教士

之入议院者”。“选举制，孔子之制也。”康有为的目

的是要让人民大众相信变法维新并不违背“圣人之

道”，而是发扬光大中国固有的传统文化，从而企图以

此减弱变法可能遇到的阻力。

2.法律主张。康有为认为清王朝迫切需要对现行

法律进行彻头彻尾的修改，提出“今之法例，虽云承

列圣之旧，实皆六朝、唐、宋、元、明之弊政也，……

故当今世而主守旧法者，不独不通古今之治法，亦失

列圣治世之意也”。又说：“肉刑之制，汉文不能不变

为杖笞，隋文不能不变为徒流，此百年之变也。若夫

时有不宜，地有不合，则累朝律例典礼，未有数十年

不修改者，此十年之变也。若泥守不变，非独久而生

弊，亦且滞而难行。”康有为指出中国不仅要参照西方

国家开始着手建立宪法、民法、商法、诉讼法、国际

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法等法律条文，还要参酌西方合人道的近代刑法对我

国传统的缺乏人性、残忍严酷的刑法进行改定。他还

强烈要求仿行发达帝国主义国家的近代法律体系，并

以此为蓝本全面改革中国封建落后的传统旧法，重构

符合世界潮流和新时代要求的法律体系。

康有为对于我国法律体系建设的总体构想是：可

以借鉴日本明治维新后建立起来的带有明显资产阶级

特性的“法治章程”建设符合中国国情的法律体系，宪

法是这个崭新的法律体系的主导，他提出“变法全在

定典章宪法”。康有为主张的是制定一部效仿英、日式

的资本主义世界主流宪法，上至君臣、下至百姓都能

同受其治。康有为还认为这个新的法律体系不仅应该

包括宪法，还要包括各种部门法。康有为在《上清帝

第六书》进一步提出由清朝制度局下属法律局牵头修

订新法，他认为“然既无律法，吏民无所率从，必致

更滋百弊。且各种新法，皆我所夙无，而事势所宜，

可补我所未备。故宜有专司，采定各律以定率从”。同

时在诸部门法中康有为特别重视建立商律从而抵御列

强的经济侵略，加强对我国商业的保护与发展。在《公

车上书》中康有为就设想在中央设通商院，在各省份

设商业分会，旨在振兴我国商务。百日维新中康有为

又连续两次上书，希望能尽快草拟并确定商务局章程，

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通过“商官商律”的施行庇护商人。可见，康有为对于

我国法律体系建设的总体构想，本质上是以西方大陆

法系为蓝本，取代我国千年以来一直采用的诸法一体

的中华法系，进而建设符合世界主流和时代要求的

“六法”体系。康有为的这种主张符合中国传统法律转

而向近代法律演进的历史潮流，这种变革不仅意味着

在分类立法、技术立法领域的变革，还意味着思想观

念、价值原则等方面的根本转变，因而成为清朝末期

皇帝新政中清王朝制宪修律、开启法律近代化历程的

重要思想渊源。

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