最新张新宝：我国侵权责任法中的补充责任

张新宝：我国侵权责

任法中的补充责任

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我国侵权责任法中的补充责任

张新宝中国人民大学法学院教授

关键词:侵权责任法安全保障义务补充责任

内容提要:我国《侵权责任法》规定了第三人侵权时安全保障

义务人的补充责任，以及校园事故中第三人侵权时学校等教育机构

的补充责任。在侵权责任中适用补充责任这一新的类型，无疑是我

国侵权法领域的一大创新。补充责任制度的确立，不仅能够解决第

三人侵权情况下连带责任和按份责任所面临的法理困境，而且体现

了民法的公平原则，同时也发挥了法律促进社会的和谐与稳定的社

会功能。

我国《侵权责任法》在侵权责任的承担中确立了补充责任制

度。具体规定在第37条第2款“因第三人的行为造成他人损害

的，由第三人承担侵权责任;管理人或者组织者未尽到安全保障义务

的，承担相应的补充责任。”第40条也有关于补充责任的规定：

“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者

其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机

构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任;幼儿园、学校或

者其他机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。”本文将结

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合《侵权责任法》上述两个条款的规定，对侵权责任法中补充责任

的基本理论进行讨论，并对这两条法律规定的含义进行解读。

一、我国侵权法中补充责任的确立及演变过程

我国侵权法领域关于补充责任的确立及演变经历了一个通过学

者的理论研究推动相关立法的过程。

(一)理论探讨

关于补充责任的理论探讨，始自对经营者安全保障义务中第三

人的介入行为与经营者责任的研究。对于如何解决第三人介入时安

全保障义务人的责任承担问题，学者提出补充责任的构想。[1]其

后，学界开始接受并研究补充责任。但是，对于补充责任的性质、

适用范围等理论问题仍有不同的观点。本文认为补充责任是一种与

连带责任、按份责任相对应的新型责任，适用于第三人介入时违反

安全保障义务的侵权责任及校园事故两种情形。杨立新教授认为补

充责任是不真正连带责任的一种特殊情形，除适用于上述两种情形

外，还适用于被帮工人的补充责任和见义勇为受益人的补充责任。

[2]

(二)立法演变

尽管学术界对于补充责任的探讨见仁见智，并无完全统一的观

点，甚至也有学者反对补充责任的适用。[3]但正是理论界对于补

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充责任的研究和探讨，以及实务界对于补充责任的尝试性应用，逐

步推动了补充责任制度在侵权法领域的确立。2003年《最高人民法

院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(法释

[2003]20号)第6条第2款规定“因第三人侵权导致损害结果发生

的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过

错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔

偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权

利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三

人不能确定的除外。”第7条第2款“第三人侵权致未成年人遭受

人身损害的，应当承担赔偿责任。学校、幼儿园等教育机构有过错

的，应当承担相应的补充赔偿责任。”这是我国首次以司法解释的

形式将补充责任引入侵权法领域。在此之前，我国法律对于侵权责

任的承担方式并无补充责任的规定。《消费者权益保护法》第38条

关于展销、租赁柜台经营的损害赔偿和《产品质量法》第42条销售

者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者时德责

任虽有补充责任的萌芽，但仍适用连带责任解决了相关的问题。

《侵权责任法》基本上沿用了上述司法解释的立法思想，在第

三人介入时违反安全保障义务的侵权责任和校园事故中继续适用补

充责任，将补充责任这一独立的责任形态予以确认。

二、补充责任的含义及其合理性

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补充的侵权责任，是多个责任主体对同一损害后果承担共同责

任时的一种侵权赔偿责任，简称为补充责任或补充赔偿责任。补充

责任，主要发生在一个侵权行为造成的损害事实产生了两个相重合

的赔偿请求权的情况下，法律规定权利人必须按照先后顺序行使赔

偿请求权。只有排在前位的赔偿义务人的赔偿不足以弥补损害时，

才能请求排在后位的赔偿义务人赔偿。在这样的案件中，后位赔偿

义务人承担的侵权责任为补充的侵权责任。我国《担保法》所规定

的一般保证的责任也可以认为是补充责任。[4]

在侵权责任法中，补充责任制度的确立，解决了在第三人侵权

的情况下安全保障义务人未尽到安全保障义务时的责任承担问题。

即因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承

担赔偿责任;安全保障义务人对损害的发生有过错的，应当在其能够

防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。在这种情况

下，补充责任的含义是：在能够确定加害人时，由加害人或其他负

有责任的人(如加害人的雇主、监护人)承担责任，安全保障义务人

不承担责任;只有在加害人无法确定时，由安全保障义务人承担全部

责任;如果能够确认加害人，但是加害人或者对损害负有赔偿责任的

人的资力不足以承担全部责任时，则先由加害人或者对损害负有赔

偿责任的人尽力承担责任，剩余部分由负有安全保障义务的人承

担。安全保障义务人对此承担的是推定的过错责任：如果能证明自

己没有过错则不承担责任。[5]

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在传统的侵权法领域，多个责任主体对于同一损害后果承担侵

权责任的责任承担方式，主要有数人承担连带的侵权责任和数人承

担按份的侵权责任两种。随着现代社会的发展，危害事故的剧增，

各种新型侵权行为的涌现，侵权责任理论显然应当不断发展。作为

安全保障义务这种在法典之外发展起来的理论，大陆法系国家的民

法理论中对于安全保障义务的性质以及违反安全保障义务的法律责

任的性质尚无统一的答案。我国侵权责任法中适用补充责任解决第

三人介入时违反安全保障义务的侵权责任，其合理性在于：

(一)解决了连带责任和按份责任的适用困境

1、非共同侵权情况下不应当承担连带责任。

数人承担连带的侵权责任，是指数个责任主体作为一个整体对

损害共同承担责任;其中的任何一个责任主体对全部损害有义务承担

侵权责任;在责任主体之一人(或者部分人)对全部损害承担了侵权责

任之后，他有权向其他未承担责任的其他责任主体追偿，请求偿付

其承担应当的赔偿数额。而从受害人一方的请求权角度看，他既可

以向全部责任主体主张权利，请求他们承担对全部损害的赔偿责任;

他也可以向部分责任主体主张权利，请求他(或他们)承担全部赔偿

责任。一旦责任主体中的一人(或者部分人)赔偿了全部损害，也就

履行了全部赔偿义务，受害人一方不得再对其他责任主体提出请求;

反之，如果受害人一方的请求没有得到实现或者没有完全得到实

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现，他则可以向其他责任主体请求赔偿全部损害或者赔偿剩余的部

分损害。[6]

适用连带责任的责任的前提是数人作为一个整体对受害人实施

了共同侵权行为或者共同危险行为。也就是说，各侵权责任主体构

成共同侵权。而第三人介入情况下违反安全保障义务的侵权责任

中，安全保障义务人与实施直接加害行为的第三人并未构成共同侵

权行为。在大多数的第三人介入案件中，安全保障义务人只是消极

地不作为，为尽到安全保障义务，损害后果的发生是由于第三人故

意或者过失违反不得侵犯他人合法权利的义务。安全保障义务人与

实施加害行为的第三人直接并无共同的故意或者过失的内容，而且

一个积极的加害行为与一个消极的不作为行为也无法构成一个具有

关联性的共同行为。因此，从民法理论上，由于第三人介入情况下

的违反安全保障义务的侵权责任中，安全保障义务人和实施加害行

为的第三人因不构成共同侵权而不适用连带责任。从实践的角度，

如果要求安全保障义务人与实施侵权行为的第三人承担连带责任，

则容易因侵权第三人无力承担赔偿责任而使安全保障义务人承担了

全部或者最终的赔偿责任。这无疑对安全保障义务人施以过于严苛

的义务，与其管理人或者组织者的身份与义务不相符，也不符合民

法公平的原则。

2、难以分析原因力导致无法适用按份责任。

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无意思联络的数人侵权，各侵权行为人应承当按份责任。数人

承担按份的侵权责任，是指在数个责任主体在无过错联系的情况下

各自实施的行为结合在一起，每个人按照自己的过错和原因力，承

担自己的责任份额的侵权责任形态。适用按份责任的情形下，每一

个责任主体人只对自己应当承担的责任份额负清偿义务，不与其他

责任主体发生连带关系的侵权责任，即不存在追偿问题。任何一个

责任主体在承担了自己份额的赔偿责任后，即从损害赔偿等侵权责

任关系中解脱出来。从受害人一方来看，于数人承担按份的侵权责

任之情形，他只能分别向各责任主体主张不同份额的损害赔偿，这

些主张的总合等于其全部损害。

适用按份责任的前提是数人共同侵权以及能够确定各侵权行为

人的原因力。而第三人介入情况下违反安全保障义务的侵权责任情

况下，有些案件可以分析原因力，有相当一部分案件无法分析原因

力。尤其是在该类案件中，安全保障义务人主要是因其不作为而承

担侵权责任。对其行为与损害后果之间的因果关系也是从“如果尽

到了相应的安全保障义务，是否可以避免或者减轻损害后果”的角

度予以理解的。在这种情况下，很难分析出第三人的直接侵权行为

与安全保障义务人的消极不作为行为哪一个是导致损害后果发生的

主要原因。因为，如果没有第三人的直接加害行为，损害后果就不

会发生;如果安全保障义务人尽到了安全保障义务，损害后果也可以

避免。在此情况下，利用分析原因力的大小来确定侵权各方责任是

否承担侵权责任以及承担多大责任的方法显然难以适用。也就是

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说，在第三人介入情况下违反安全保障义务的侵权责任，无法适用

按份责任来确定各自的责任份额，因此在实践中不具有操作性。

3、不真正连带责任无法彻底解决侵权责任人的顺位问题。

有学者主张补充责任在性质上属于不真正连带责任，是不真正

连带责任的一种特殊情况。[7]本文认为：补充责任与不真正连带

责任有相似之处，但补充责任不同于不真正连带责任，而是与其相

对应的一种新型责任形态。

不真正连带责任也称为不真正连带债务，是指多数债务人就基

于不同发生原因而偶然发生的同一内容的给付，各付全部履行之债

务，并因债务人之一的履行而使全体债务人的债务归于消灭的债

务。[8]具体到侵权法领域，不真正连带责任就是两个以上的行为

人因违反了法定义务而对一个受害人实施了加害行为，或者不同的

行为人因各自不同的行为而使受害人的权利受到损害，各行为人对

损害的发生各负全部的赔偿责任，并因行为人之一的履行而使全体

责任人的责任归于消灭的一种侵权责任形态。不真正连带责任一直

没有被我国法律所采用。相反，对于上述这种无意思联络的数人分

别侵权行为且都足以造成全部损害的情形，我国侵权法则规定为连

带责任。[9]

不真正连带责任制度下，受害人无需确定最终的责任人，即可

起诉要求任一责任人行使其赔偿请求权。而补充责任制度下，存在

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直接责任人和补充责任人两个不同的责任主体。直接责任人应当承

担最终的赔偿责任，而补充责任人不承担最终的赔偿责任。对受害

人而言，其赔偿请求权具有一定的顺位问题。也就是说，受害人只

能先请求直接责任人承担侵权责任，只有直接责任人不明确或者不

能够承担完全的赔偿责任时，才能要求补充责任人承担补充的赔偿

责任。补充责任制度的设计兼顾了受害人的利益要求与补充责任人

最终份额的承担问题，既避免了受害人的赔偿请求得不到支持，同

时利用追偿权的设计避免加重补充责任人的最终负担。

(二)体现了民法的公平原则

公平原则是民法贯彻始终的一个重要原则。传统的侵权法，对

于不作为行为是不得要求赔偿的。随着社会的不断发展和危险度的

增加，源自德国的“交往安全义务”得到各国民法的认可，并获得

不同程度的发展。安全保障义务人因其消极不作为而承担侵权责任

的做法也普遍应用。但是对于侵权责任的扩张与受害人利益之间的

平衡问题成为一个是否体现民法公平原则的难题。补充责任制度的

创设既使受害人的损害得到了填补，又通过求偿顺位的设置合理限

制了受害人的求偿选择权，同时赋予补充责任人对直接责任人的追

偿权。较之连带责任和按份责任，补充责任制度较好地平衡了受害

人利益的保护和侵权责任的最终承担问题，体现了民法的公平原

则。

(三)有利于发挥法律促进社会和谐的功能

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司法实践中，适用补充责任的案件大多数情况下是无法确定直

接加害人，或者虽然能够确定直接加害人但其无力赔偿或者赔偿能

力有限。而补充责任人往往是具有一定赔偿能力的机构。在这种情

况下，要求补充责任人先行承担侵权责任，使受害人的损害得到填

补，有利于促进社会的和谐和稳定。

三、适用范围：违反安全保障义务的补充责任

(一)立法变迁

法释[2003]20号首次使用“安全保障义务”和“补充责任”的

规定，第6条第2款规定“因第三人侵权导致损害结果发生的，由

实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，

应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责

任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人

起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不

能确定的除外。”该条规定了第三人介入时安全保障义务人要承担

补充责任，并且将其补充责任的范围限定在过错范围内;同时也赋予

安全保障义务人在承担赔偿责任之后对实际侵权的第三人享有追偿

权。

《侵权责任法》第37条第2款规定“因第三人的行为造成他人

损害的，由第三人承担侵权责任;管理人或者组织者未尽到安全保障

义务的，承担相应的补充责任。”该规定继续采用了补充责任的形

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态解决第三人介入时违反安全保障义务的侵权责任，但未规定安全

保障义务人的补充责任的承担方式及限额。

(二)法条解读

从该条规定可以看出，在“安全保障义务人的消极不作为+第三

人的积极加害行为”的情况下，第三人承担侵权责任，安全保障义

务人承担补充责任。

1、安全保障义务的性质原则上是法定义务

我国侵权责任法将安全保障义务规定为一项法定义务，安全保

障义务的主体主要是宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场

所的管理人或者众性活动的组织者。上述安全保障义务人未尽到

安全保障义务的，要承担侵权责任。

安全保障义务的内容包括硬件方面的义务和软件方面的义务。

硬件方面的义务包括物的方面之安全保障和人的方面之安全保障。

软件方面的安全保障义务包括消除内部的不安全因素，创造安全的

活动环境;对于外部不安全因素的防范，制止来自第三方的侵害;不

安全因素的提示、说明、劝告和协助义务。[10]

2、安全保障义务人承担补充责任的法理依据是其存在过错，即

未尽到安全保障义务

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我国侵权责任法规定的安全保障义务主体主要是宾馆、商场、

银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者众性活动的组织

者。上述主体在其在管理和组织活动中应到尽到安全保障义务。在

第三人实施加害行为的情况下，安全保障义务人如果能够证明自己

已经尽到了安全保障义务，则不需要承担侵权责任。其未尽到安全

保障义务往往表现为消极的不作为行为，如提供的硬件设施不符合

有关的安全规范、经营和活动的场所存在安全隐患、没有及时制止

来自第三人的侵害等。

3、安全保障义务人承担补充责任的赔偿范围是补充性的

安全保障义务人承担责任的大小取决于直接责任人承担的责任

的大小。由实施加害行为的第三人或其他负有责任的人(如加害人的

雇主、监护人)承担责任，安全保障义务人不承担责任;只有在直接

加害人无法确定时，由安全保障义务人承担全部责任;如果能够确认

加害人，但是加害人或者对损害负有赔偿责任的人的资力不足以承

担全部责任时，则先由加害人或者对损害负有赔偿责任的人尽力承

担责任，剩余部分由负有安全保障义务的人承担。

4、安全保障义务人补充责任的求偿顺序是第二位的

在第三人介入情况下，实施直接侵权行为的第三人作为直接责

任人承担的是第一顺位的赔偿责任，安全保障义务人作为补充责任

人承担的是第二顺位的赔偿责任。只有当第一顺位的直接责任人无

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力赔偿时，第二顺位的安全保障义务人才作为补充责任人承担赔偿

责任。

四、适用范围：校园事故中的补充责任

(一)立法变迁

《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干

问题的意见(试行)》第160条规定：“在幼儿园、学校生活、学习

的无民事行为能力人或者在精神病院的精神病人受到伤害或者

给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔

偿。”这是我国法律关于校园事故的最早规定，确立了校园事故中

幼儿园、学校等单位在过错范围内赔偿的立法思想。但是，该条规

定当幼儿园、学校内生活、学习的无民事行为能力人给他人造成损

害时，幼儿园、学校也应当承担赔偿责任。这实际上是令幼儿园、

学校承担了临时的监护责任。

法释[2003]20号第7条第1款规定“对未成年人依法负有教

育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责

范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他

人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。”第2款规定

“第三人侵权致未成年人遭受人身损害的，应当承担赔偿责任。学

校、幼儿园等教育机构有过错的，应当承担相应的补充赔偿责

任。”该规定在上述民法通则意见的基础上将第三人侵权的情形予

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以细化，并且采用补充责任形态解决第三人侵权时教育机构的责任

承担问题。

《侵权责任法》第40条规定“无民事行为能力人或者限制民事

行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受

到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权

人承担侵权责任;幼儿园、学校或者其他机构未尽到管理职责的，承

担相应的补充责任。”

(二)法条解读

对于校园事故中，幼儿园、学校或者其他教育机构所承担的责

任性质问题，有监护责任说、契约责任说、安全保障义务说等不同

的观点。本文认为，幼儿园、学校或者其他教育机构所承担的管理

职责是基于其与学生之间的法定的教育关系而产生的一种安全保障

义务。正是基于这种法定的安全保障义务，幼儿园、学校或者其他

教育机构在第三人侵权情形下对自身违反安全保障义务要承担补充

责任。

1、幼儿园、学校或者其他教育机构承担补充责任的前提是第三

人不能承担赔偿责任或者仅仅承担了部分赔偿责任。

在第三人造成学生人身伤害的情况下，依据自己责任的原则，

由第三人对损害结果承担民事赔偿责任。在第三人有能力赔偿时，

由他自己承担赔偿责任，则不存在补充赔偿的问题。只有当实际侵

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权的第三人下落不明或者没有赔偿能力，或者仅能承担部分赔偿责

任的情况下，幼儿园、学校或者其他教育机构才承担补充性赔偿责

任。

2、幼儿园、学校或者其他教育机构承担补充责任的法律依据是

其存在过错，并且是一般过错。

在第三人侵权的情况下，如果幼儿园、学校或者其他教育机构

尽到了法定的教育、管理职责，即使第三人未能承担全部或者部分

的赔偿责任，幼儿园、学校或者其他教育机构也不需要承担任何责

任。幼儿园、学校或者其他教育机构之所以对第三人侵权行为承担

补充责任，是由于其对于学生受到第三人的侵害存在教育、管理方

面的失职。该过错是一般过错，不适用过错推定原则。也就是说，

在第三人造成学生人身伤害的情况下，由受害学生一方证明幼儿

园、学校或者其他教育机构存在过错。[11]

3、幼儿园、学校或者其他教育机构承担赔偿的范围是补充性

的。

要求幼儿园、学校或者其他教育机构承担补充责任，是为了补

充第三人赔偿不足的份额，其赔偿范围是补充性的。如果能够确定

实施侵害的第三人，该第三人能够承担全额的赔偿责任，则由该第

三人承担全部的赔偿责任，幼儿园、学校或者其他教育机构不需要

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承担责任。只有在第三人无法确定或者不能够全额赔偿的情况下，

幼儿园、学校或者其他教育机构才承担其赔偿不足的部分。

五、我国侵权法中“相应的补充责任”的探讨

《侵权责任法》第37条关于第三人侵权时安全保障义务人违反

安全保障义务的侵权补充责任以及第40条第三人侵权时幼儿园、学

校或者其他教育机构未尽管理职责的补充责任，均使用了“相应的

补充责任”的表述。对于此处“相应的补充责任”如何理解，《侵

权责任法》并未做出明确规定。本文认为应当从以下几个角度理解

“相应的补充责任”的含义：

1、在第一责任人有能力承担的情况下，补充责任人不承担赔偿

责任

所谓补充责任，即补充直接责任人所承担责任之不足。从责任

承担的顺位上讲，直接责任人承担第一顺位的赔偿责任，补充责任

人处于责任承担的第二顺位。当直接责任人有能力承担其自己责任

时，补充责任人无需承担赔偿责任。只有当直接责任人无力承担的

情况下，处于第二顺位的补充责任人方承担补充的赔偿责任。

2、补充责任是全部补充还是部分补充的问题

补充责任人承担“相应的补充责任”，究竟是与其过错范围相

应的部分补充还是直接责任人无力承担部分的全部补充，《侵权责

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任法》没有明确规定。这将是受害人利益和补充责任人利益平衡的

另一博弈，需要结合当前的社会实际情况和司法现状作出综合的考

量。

3、补充责任人的责任承担是与其过错大小相适应还是与原因力

大小相适应的问题。

补充责任人承担补充责任的法律依据是其存在过错。在数人侵

权行为中，过错的程度不同，承担的责任也不同。但直接责任人与

补充责任人对于侵权结果所产生的作用显然更适合用原因力进行分

析。如果法律将补充责任人承担的补充责任限定为部分补充，则其

承担赔偿责任时是与其过错大小相适应还是与原因力大小相适应?本

文认为，单纯地采用过错程度或者原因力理论都无法圆满地解决上

述问题，而应将二者结合起来综合考虑。

4、“相应”是否考虑各方的经济状况问题

通常情况下，实施直接侵权行为的第三人作为一个自然人，其

经济实力和赔偿能力弱于安全保障义务人和学校等教育机构。在制

度设计层面，如果安全保障义务人和承担教育、管理职责的幼儿

园、学校和其他教育机构仅在其过错范围内承担补充责任，则受害

人之损害填补必将大打折扣;如果考虑受害人求偿权实现的最大化，

以期实现社会稳定等目标，则需要将各方的经济状况作为一个考虑

的因素，令经济实力较强的主体适当多承担一些责任。

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注释:

[1]详见张新宝、唐青林：《经营者对服务场所的安全保障义

务》，载《法学研究》2003年第3期。

[2]详见杨立新：《侵权行为法》，复旦大学出版社，2005年

10月版，第230页。

[3]详见张民安：《人的安全保障义务理论研究》，载《中外

法学》2006年第6期。

[4]《中华人民共和国担保法》第17条规定：“当事人在保证

合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，

为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，

并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒

绝承担保证责任。”

[5]张新宝、唐青林：《经营者对服务场所的安全保障义务》，

载《法学研究》2003年第3期。

[6]张新宝：《侵权责任法》，中国人民大学出版社2006年4

月版，第53页。

[7]详见杨立新：《论侵权责任的补充责任》，载《法学论

坛》2003年第6期。

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[8]王利明：《中国民法案例与学理研究》(债权篇修订本)，

法律出版社2003年第2版，第3页。

[9]《中华人民共和国侵权责任法》第11条规定：“二人以上

分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全

部损害的，行为人承担连带责任”。

[10]详细内容参见张新宝、唐青林：《经营者对服务场所的安

全保障义务》，载《法学研究》2003年第3期。

[11]教育部《学生伤害事故处理办法》第9条对于学校、幼儿

园等教育机构存在过错的情形进行了列举。

出处:《法学杂志》2010年第6期

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