03322劳动和社会保障法

03322劳动和社会保障法

笔记依据目录

第一篇劳动和社会保障法的基本

理论

第一章公民的基本权利

第二章劳动和社会保障法基本原

理

第三章劳动和社会保障法律科学

第四章劳动法和社会保障法的历

史沿革

第二篇劳动和社会保障契约

第五章劳动合同法

第六章集体协议

第七章社会合作协议

第三篇劳工标准

第八章最低工资和薪酬权益法

第九章劳动保护法

第四篇社会保障法律制度

第十章养老保险法律制度

第十一章医疗保险法律制度

第十二章失业保险法律制度

第十三章工伤保险法律制度

第十四章住房保障法律制度

第十五章最低生活保障法律制度

第五篇劳动和社会保障法治

第十六章劳动和社保障行政执法

第十七章劳动和社会保障争议处

理法

第一篇劳动和社会保障法的基本

理论

第一章公民的基本权利.

1、公民的定义。

公民是指具有一个国家的国籍，根

据该国法律享有权利和承担义务

的人。

2、公民与自然人的区别。

公民与自然人的区别在于是否具

有国籍。

3、公民与国家的关系。

《中华人民共和国宪法》规定凡具

有中华人民共和国国籍的人部是

中华人民共和国公民。中华人民共

和国公民在法律面前一律平等。国

家尊重和保障人权。任何公民享有

宪法和法律规定的权利，同时必须

履行宪法和法律规定的义务。

4、劳动者的定义。

劳动法意义的劳动者指具有劳动

能力和就业愿望的公民。

5、劳动者的权利和义务。

劳动者的权利和义务具体内容包

括

(1)国家的义务和责任。国家负有

保障公民劳动权的义务和责任，其

具体内容包括国家通过各种途径，

创造劳动就业条件；加强劳动保

护，改善劳动条件，并在发展生产

的基础上．提高劳动报酬和福利待

遇；对就业前的公民进行必要的劳

动就业训练；发展劳动者休息和休

养的设施；规定职工的工作时间和

休假制度。

(2)公民的劳动义务和责任。劳动

是一切有劳动能力公民的光荣职

责，劳动者都应当以国家主人翁的

态度对待自己的劳动，国家提倡社

会主义劳动竞赛，奖励劳动模范和

先进工作者；国家提倡公民从事义

务劳动。

6、劳动权的现实意义和保障权的

现实意义。

学习和研究公民劳动权的现实意

义在于，将就业问题提到经济发展

和社会进步这样一个全局性的高

度来认识，加强劳动法制建设，净

化法制环境，明确国家、政府、企

业和个人的权利、义务和责任，做

到在任何时期和任何条件下都能

使劳动者的合法权益得到保护。

保障权的现实意义

首先，它确立了国家具有向公民提

供社会保障的义务的原则。

其次，使生存权的概念有了实际内

容，人们开始为有价值和尊严的生

存而奋斗。

最后，生存权与保障权相结合，使

生存权得到经济和法律的保障。

7、公民劳动权的定义、三个要素。

劳动权是公民权利的基石。公民劳

动权即公民劳动义务和劳动权利

的统一。

具体内容如下

就业权，即获得职、业培训、工作

岗位、劳动报酬和社会福利的权

利；

结社权，即建立、加入和退出劳动

者组织的权利；

参与权，即参与企业管理和分享企

业利润的权利。

8、公民劳动权立法的主要内容。

我国公民的劳动权包括公民就业

权、劳动者结社权和职工参与权。

9、公民实现劳动权的保障措施。

1、促进就业。我国促进就业法的

主要内容(1)实行劳动预备制、(2)

举办劳动服务企业、(3)创办再就

业服务中心、(4)提供职业介绍服

务。

2、职业教育。职业教育的形式学

徒培训法、技工学校培训法、高等

职业学校培训法、职业教育与训练

中心培训法。

3、公正裁员的定义。公正裁员由

三个法律要素和诉讼保护构成。三

个法律要素即正当理由、合法程序

和合理补偿。

4、基本原则和法律制度。法律规

定明确了下列问题(1)企业可以依

法裁员和解除劳动合同；(2)企业

在作出裁员决定之前需要提前通

知全体职下，并听取下会意见；(3)

依法裁员需要支付法定经济补偿

金。

10、公民生存权和保障权的定义。

生存权定义生存权即维持人的生

存的基本权利，包括生命权、健康

权、劳动权等。生存权应当是人们

生来就有的权利。生存权是人权革

命的产物。

保障权定义保障权即当公民基本

生活遇到风险时从国家和社会获

得帮助的权利。保障权产生于宪法

时代，贝弗里奇设计了—整套“从

摇篮到坟墓”的全面广泛的社会保

障制度，因而被称为“福利国家之

父”。

11、生存权与人权的关系。

生存权是人权革命的产物。

12、保障权与宪法的关系。

社会保障进入宪法1945年《联合

国宪章》强调生存权是基本人权。

1948年，《世界人权宣言》明确规

定所有公民作为社会成员之一，都

享有社会保障权。

13、公民保障权立法的主要内容。

公民保障权立法的主要内容包括

国际立法和中国立法。

14、公民基本保障措施。

包括养老保险、健康保障、失业保

障、工伤保障、住房保障、最低生

活保障和特殊体保护的定义和

法律制度。

特殊体保护包括妇女、儿童和老

人社会保障；军人社会保障；残疾

人社会保障。

第二章劳动和社会保障法基本原

理

1、劳动和社会保障法的定义和特

征。

劳动法的定义劳动法是调整劳动

关系的法律规范的总称。劳动法的

调整对象不是个体劳动而是社会

性劳动，即发生在一定劳动关系状

态下的劳动。劳动法的本质，即通

过保护公民的劳动权来维护平等、

公正与协调的劳动关系，促进社会

生产力的发展。

劳动法的主要特征如下(1)劳动法

的调整对象是劳动关系，即用人单

位和职工之间的社会关系。(2)劳

动法调整的劳动关系是合法的、有

偿的、具有职业性的劳动。(3)协

调劳动关系的法律工具具有不完

善和潜在性特点，因此变更和解除

环节相对活跃。

社会保障法即调整社会保障关系

的法律规范的总称。社会保障是抵

制社会风险的制度安排，包括社会

福利制度、社会保险制度、社会救

助制度和社会赔偿制度。社会保障

法的本质即规范保障人、参保人和

受益人之间的权利和义务关系，在

社会保障领域坚持公平和创造统

一秩序的行为规则，其目标在于维

护社会公平，促进社会经济发展与

进步。

社会保障法的主要特征(1)法律

关系主体的三方性，包括保障人、

参保人和受益人。(2)内容丰富、

体系庞杂。

2、劳动和社会保障法的主要内容。

包括劳工权益、劳动标准、协调机

制、工业民主等。

3、劳动关系和社会保障关系的定

义和调整对象。

劳动关系即用人单位和职工的社

会关系。劳动关系是劳动法调整对

象，经劳动法调整的劳动关系即上

升为劳动法律关系。所以，劳动关

系是劳动法律关系的基础，劳动法

律关系是劳动关系法制化的结果。

社会保障关系即保障人、参保人、

受益人和相关人之间的社会关系。

社会保障关系是社会保障法的调

整对象，经社会保障法调整的社会

保障关系即上升为社会保障法律

关系。所以，社会保障关系是社会

保障法律关系的基础，社会保障法

律关系是社会保障关系法制化的

结果。

4、劳动关系的分类。

1、根据主体和内容进行分类包括

狭义劳动关系、相对劳动关系和广

义劳动关系。

2、根据就业性质进行分类包括雇

用劳动关系、聘用劳动关系、录用

关系和任命关系。

3、根据组织状态进行分类包括集

体劳动关系、个体劳动关系。

4、根据用人单位性质进行分类包

括政府部门劳动关系、非政府非营

利组织劳动关系和营利组织劳动

关系。

5、根据用人单位注册地进行分类

包括国内劳动关系、外资劳动关系

和外国劳动关系。

6、根据劳动关系合法与否(是否签

订劳动合同)进行分类包括；正规

劳动关系和非正规劳动关系。

5、劳动关系主体

包括雇主、雇员和第三方。

6、社会保障关系的分类。

包括参保关系、缴费关系、基金管

理关系和待遇支付关系。

7、社会保障关系的主体

包括保障人、参保人、受益人和相

对人。

8、劳动法的基本原则的主要内容。

劳动法的基本原则的主要内容，包

括保障公民劳动权、建立公平劳动

标准和确立劳动关系协调机制。

9、社会保障法的基本原则的主要

内容。

社会保障法的基本原则的主要内

容，包括公民权利保障、明确国家

责任和公民角、鼓励社会伙伴参

与、公平与效率结合、建立多支柱

的社会保障体系、国际协调发展。

10、劳动法律关系的含义。

劳动法律关系即为劳动法律规范

所调整的劳动关系，经劳动法律规

范调整的劳动关系当事人即享有

法定权利和承担法定义务。

11、社会保障法律关系的定义。

社会保障法律关系即由社会保障

法律规范调整的社会保障关系。经

社会保障法律规范调整的社会保

障关系当事人既享有法定权利又

承担法定义务。

12、劳动法律关系和社会保障法律

关系三要素，包括主体、内容和客

体。

1．劳动法律关系主体

劳动法律关系主体即依法享有权

利和具有承担义务能力的人，在具

体情况下称当事人，主要指用人单

位和职工。

2．劳动法律关系的内容

劳动法律关系的内容具有如下特

点

(1)当事人之间的权利和义务具有

相互对应性。(2)劳动关系法律内

容具有潜在性。

3．劳动法律关系的客体

劳动法律关系客体是劳动法律关

系当事人的权利和义务所涉及的

对象。

4、社会保障法律关系主体

社会保障法律关系主体包括

(1)保障人。(2)参保人。(3)受益

人。(4)社会保障基金的受托人。

5、社会保障法律关系内容

社会保障法律关系的内容有如下

特点(1)不同于一般民事法律关系

的权利义务对应性，有时会出现分

离状态；(2)社会保障法律关系的

内容十分丰富甚至复杂。

6、社会保障法律关系客体

社会保障法律关系客体，是社会保

障法律关系当事人的权利和义务

所涉及的对象，可以是资金、物和

服务行为。

13、劳动和社会保障法律关系的产

生、变更和消灭及法律事实的基本

理论。

劳动法律关系的产生、变更和消灭

1、劳动法律关系产生、变更和消

灭的概念

劳动法律关系的产生即特定的用

人单位和职工依据法律规定的条

件和形式建立了劳动法律关系，明

确了双方的权利和义务。

劳动法律关系变更即改变原当事

人之间既定的权利和义务内容，即

在原法律关系主体不改变的条件

下对劳动法律关系内容的修改和

补充。

劳动法律关系消灭是指现存劳动

法律关系的解除和终止。

劳动法律关系解除是提前终止劳

动法律关系的行为，需要经双方协

商同意，或在法定条件出现后由单

方提出提前消灭该劳动法律关系。

2、劳动法律关系产生、变更和消

灭的法律依据

劳动法律关系的产生、变更和消灭

必须依据一定的事实。

社会保障法律关系的产生、变更和

消灭

1、社会保障法律关系的产生、变

更和消灭的概念

社会保障法律关系的产生是指依

据有关的法律规定和形式，明确双

方当事人的权利和义务，引起一个

具体社会保障法律关系。

社会保障法律关系的变更是指社

会保障法律关系当事人的权利义

务内容的改变。

社会保障法律关系的消灭是指现

存社会保障法律关系的解除和终

止。

2、社会保障法律关系的产生、变

更和终止的法律依据

社会保障法律关系的产生、变更和

终止的发生必须依据一定的事实。

能够引起法律关系产生、变更和消

灭的事实是法律事实。法律事实分

为法律行为和法律事件。法律行为

是当事人有意识进行的各种活动。

第三章劳动和社会保障法律科学

1、劳动和社会保障法律规范的定

义。

法律规范是国家制定和认可的行

为规则。法律规范通过法律条文表

述出来，即条、款、项。

2、法律规范的逻辑结构。

法律规范的逻辑结构由假定、处

理、制裁三个要素构成，在任何一

个法律规范中三者均缺一不可。

(一)假定假定，即适用法律规范的

条件和情况。

(二)处理处理，即行为规则本身，

包括义务性行为规则、授权性行为

规则和禁止性行为规则。

(三)制裁制裁，指对违反法律规范

行为的限制和惩罚，也称追究法律

责任。追究法律责任的制裁必须具

备三个条件一是法律有明文规定；

二是违法事实清楚、证据确凿；三

是由国家司法机关和仲裁机构作

出决定，由国家司法机关执行。违

反劳动法律的制裁措施包括追究

责任人的法律责任。

3、法律责任的三个类型和六个要

素。

法律责任的三个类型1．赔偿责任、

2．行政责任、3．刑事责任

法律责任的六个要素1．责任人。

2．违法行为。3．损害后果。4．因

果关系。5．主观过错。6．无过错

规定。前五个要素必须同时具备。

4、劳动和社会保障法律规范的适

用以及三要素。

法律适用，即运用法律规范协调和

处理具体社会关系问题的专门活

动。法律适用作为一种专门活动要

求做到“准确适当地依法办事”。

法律适用具有如下特征(1)适用于

特殊的主体。(2)专业权威性。(3)

国家强制性。(4)程序性。(5)法律

文书。

三要素空间效力、时间效力和人

效力。

5、综合运用法律效力原理，通过

案例练习区分法律责任的不同类

型。

法律效力是法律适用的前提，指法

律规范在空间、时间、人的适用范

围，即法律约束力的有效性。

1．法律适用的地域范围

劳动法和社会保障法的适用空间

都是国家领土，包括悬挂一国国旗

的领域。劳动力国际流动趋势日益

突出，解决该问题的主要原则如下

(1)以服从雇主注册地国家劳动法

律为主。(2)通过国际公约、多边

协议和双边协议规定合作与协调

的原则与措施。

2．法律适用的时间范围

法律适用时间从法律规定的生效

时间开始，在法律颁布时公布；法

律适用的终止其常见方式是新法

取代旧法，在颁布新法律时声明原

法律失效，或由立法机构定期公布

法律失效的清理名单。

3．法律对人的适用

在中华人民共和国境内的企业、个

体经济组织(以下统称用人单位)

和与之形成劳动关系的劳动者，适

用本法。这里排除了没有劳动关系

的自雇人，如农民。

6、法律渊源的定义和类别。

法律渊源即法的存在形式，包括国

际渊源和国内渊源。

(一)国际渊源

国际渊源来自国际组织公约、建议

书和国家间的双边、多边国际协

议，特别是国际劳工组织的公约。

国家间双边协议指两国之间的协

议。国家间多边协议指多国之间的

协议。

(二)国内渊源

国内渊源以国家立法为主，分硬法

和软法。国家立法包括认可法和制

定法。

硬法，即由国家权力(立法)机关依

法律制定程序制定的宪法、法典

(如劳动法、保险法)、单行法(如

养老保险法)。由国家权力机关授

权国家行政机关，制定的行政法规

(如条例)；由中央行政机关的部委

为执行国家法律和行政法规而制

定的行政规章(如部颁规章)；地方

权力机关制定的法令和地方政府

制定的法规。软法，即权威部门的

法律解释等。

(三)特殊的国际渊源

欧盟委员会颁布的法律是国际立

法的特殊一例，即合作性法令和命

令性法令。命令性法令已经接近国

内法，这在世界上是独一无二的。

7、中国劳动和社会保障法律渊源

的主要内容和结构。

中国劳动和社会保障法的法律渊

源包括如下层次宪法、基本法、单

行法、条例、行政规章、各类地方

法、国际公约和协议、相关法律法

规。

第四章劳动法和保障法的历史沿

革

1、劳动法产生的历史条件和不同

历史阶段，工业革命、进步学说、

工人运动。

一、劳动法产生的历史条件

（一)工业革命改变了社会结构。

劳动法是工业革命的产物。

（二)进步学说的影响

在进步学说和人权立法的影响下，

人们提出了劳动关系方面的新主

张，为保护劳动者权益的立法，奠

定了良好的社会基础和思想基础。

(三)工人运动的兴起

在工人运动的强大压力和启蒙运

动的影响下，资产阶级政府开始改

变统治策略和手段，制定改善下人

劳动条件、限制雇主剥削的法律。

2、劳动法产生和发展的规律，内

容和覆盖范围的延伸，不同时期的

主要特点，劳动法的变革和发展趋

势。

劳动法的产生和发展

(一)劳动法的产生(1802—1913

年)

1802年，英国议会颁布和实施的

《学徒健康与道德法》是最早的工

厂法，它标志着具有现代意义的劳

动法的诞生。

劳动法产生时期的主要特点(1)劳

动法保护的主体首先是童工，然后

逐渐向女工和全体工人延伸。(2)

产业革命的先驱英国，自然地充当

了劳动立法的先头军。(3)全部劳

动立法均缺少监督制度。(4)发展

缓慢，并有所反复。(二)劳动法的

发展(1913—1950年)

1．劳动立法内容和覆盖范围向深

层发展

劳动法发展时期的主要特点(1)涉

及工业民主的法律在多数工业国

家被实践，它标志着劳动立法已由

改善工人劳动条件向改善工人社

会地位的深层发展；(2)社会保险

立法逐渐独立；(3)劳动合同由民

法范围转入劳动立法范围；(4)劳

动争议处理开始制度化。

2．劳动立法遇到挫折

20世纪20—30年代，资本主义世

界发生了空前的经济危机。第二次

世界大战期间，德国和意大利这两

个法西斯国家，完全取消了工会的

独立性和工人的权利。1947年，

美国通过了塔夫脱一哈特莱《劳资

关系法》。(三)劳动法全面发展阶

段(1951年—-20世纪70年代末第

二次世界大战以后至20世纪70年

代，在工业化国家，劳动关系发生

了重大变化(1)国家成为最大的雇

主；(2)欧洲国家普遍推行高工资、

高福利政策；(3)新技术革命导致

生产迅速发展，政府和劳动者都敢

于公开谈论人权；(4)出现了新的

工业民主形式和劳动关系自治模

式。

劳动立法在全面发展时期的主要

特点(1)各国宪法均规定了公民的

劳动权利和义务。(2)劳动立法开

始覆盖到劳动关系的各个方面。(3)

劳动法律制度体系完整。(4)劳动

争议协商和司法制度健全。(5)建

立了劳动执法监督。(6)世界范围

内形成劳动立法的共同原则。

(四)劳动法变革阶段(20世纪80

年代以来)

劳动法在此时期的主要特点是(1)

全球化问题与劳工问题成为需要

并列考虑的问(2)世界各国在劳动

权利、就业促进、社会保护和社会

对话四个方面存在巨大差距。3、

《中华人民共和国劳动法》的创新

性和局限性。

中国第一部《劳动法》，并于1995

年1月1日生效执行。中国《劳动

法》生效执行，标志着中国劳动法

制进入了成熟发展时期。初步形成

了以《劳动法》为基本法律，由有

关法规、规章相配套的劳动保障法

律法规体系的框架。

局限性这部《劳动法》产生于中国

经济转型期，必然带有转型期的特

点，是一部过渡性劳动法。

5、综合应用用本章基本知识分

析中国劳动法典的综合性、过渡性

和统一性。

中国劳动法典的特点

1．它是一部综合性劳动法典。《劳

动法》的调整对象包括了劳动关

系、职业培训关系、社会保险关系

和劳动执法关系，所以，具有“大

劳动法”的特征。

2．它是一部过渡性劳动法典。其

中一些条款还具有计划经济特征

的内容，所以，这部劳动法体现了

中国经济转型期的特点，是一部过

渡性劳动法。

3．它是一部统一性劳动法典。中

国劳动法是一部实体法与程序法

相统一的法典。

6、社会保障法产生的历史条件和

不同历史阶段，家庭保障衰退、社

区互助兴起、国家福利保障立法、

社会保障立法改革。

(一)家庭保障衰退

家庭保障的主要特征(1)假定社会

条件不变，具有理智的人可以合理

安排一生收入，以备灾患之需；(2)

由大家庭对其成员的收人和风险

进行集中调节，以承担保障责任；

(3)老年人控制财产；(4)忠孝教义

是支持家庭养老保障传统的道德

基石；(5)不稳定性，一旦家庭中

主要劳动力病残或子女早逝都可

能导致其保障机制的瓦解。

传统的社会结构和社会文化受到

冲击。具体表现如下(1)在经济方

面，农业人口下降，青年人开始离

乡进城市就业和安家。(2)在政治

方面，某些利益集团要求建立社会

保障制度。(3)在社会文化方面，

人口流动增加和受教育程度差距

拉大产生了代际间距离。(4)在法

律方面，遗产税和继承法使老人通

过控制财产激励年轻一代赡养老

人的手段产生了危机。(5)在人口

方面，出生率下降，人口向老龄化

发展。(二)社区互助兴起

社区互助是抵御社会风险保障功

能从家庭走向社会的桥梁。(三)

国家福利保障立法

国家福利保障立法，即针对国家福

利保障制度的立法。国家福利保障

制度，即由国家筹集资金、管理基

金和支付待遇，总之，是以国家责

任为核心的社会保障制度。五种不

同类型的保障立法，其国家责任和

角不同，包括国家福利、现收现

付、混合福利、公积金和私营养老

金。

(四)社会保障立法改革

此时期社会保障立法改革呈现出

下列特点(1)强调社会保障立法必

须与国民经济发展相适应；(2)强

调“公平加效率”的立法原则；(3)

发展国家、企业和个人共建的多支

柱的社会保障法律体系，发展企业

年金立法；(4)加强立法与政府监

督，鼓励私营机构介入以促进竞争

性养老基金投资市场的形成；(5)

规范现收现付向完全积累或部分

积累过渡的过程，保护受益人的合

法权益，妥善处理代际间的利益分

配与协调。

7、社会保障法产生和发展的规律，

为什么英国是福利思想的发源地，

德国颁布了第一部社会保险法，美

国建立了第三种类型的社会保障

法律制度。

1．英国是福利思想的发源地

一般认为，社会保障制度起源于

1601年英国的伊丽莎白、《济贫法》

和18世纪的友谊社。

2．德国颁布了第一部社会保险法

律

1883年，德国在世界上第一个颁

布了《雇员医疗保险法》。

为什么是德国政府第一个建立了

社会保险制度?

威廉姆森和潘培尔用历史分析法

回答了这个问题。(1)英国是工业

改革的领袖，统治者很自信，工人

运动不像德国那么剧烈；(2)英国

不像德国那样刚刚经过改朝换代，

政府不需要以建立养老金制度作

为整合各个利益集团的手段；(3)

友谊社和私人保险制度在英国已

经发展到一定规模，对社会保险制

度产生了抵制作用。

3．美国建立了第三种类型的社会

保障法律制度美国《社会保障法》

是“雇员缴费制和政府扶助制”相

结合的产物。它的意义在于(1)提

出了社会保障概念；(2)接受了政

府介入社会福利事业的选择；(3)

兼顾了效率和公平两项原则。

为什么美国一开始就建立了不同

于欧洲国家的、兼顾效率和公平原

则的社会保障法律制度?其原因有

二(1)众多大垄断企业的影响。(2)

经过20世纪20年代的经济危机，

美国人开始意识到政府干预的作

用。

8、社会风险和《社会保障（最低

标准）公约》的价值。

1952年《社会保障（最低标准）

公约》颁布实施以后，为多数实施

了社会保障制度的国家所接受。公

约关于社会风险的规定成为全世

界的共识，逐渐被写进各国宪法，

形成了国家保护其公民的具体责

任。由于履行条件所限，中国尚未

批准该公约。

(一)劳动保险立法

《条例》覆盖企业职工的养老、医

疗、工伤和生育风险。

《条例》具有如下特征(1)强调对

工业部门劳动者的保护；(2)实行

工会管理与政府监督相结合的民

主管理体制；(3)建立了“四险合

一”的管理体制和操作程序。

(二)社会保障立法

《待业保险暂行规定》的建立标志

着中国重新开始在企业外建立更

广泛的社会保障制度，社会保障立

法在中国得以发展。

1．1982年《中华人民共和国宪法》

中的社会保障原则

《宪法》第44条规定；“国家依照

法律规定实行企业事业组织的职

工和国家机关工作人员的退休制

度。退休人员的生活受到国家和社

会的保障。”第45条规定“中华人

民共和国公民在年老、疾病或者丧

失劳动能力的情况下，有从国家和

社会获得物质帮助的权利。国家发

展为公民享受这些权利所需要的

社会保险、社会救济和医疗卫生事

业。国家和社会保障残废军人的生

活，抚恤烈士家属，优待军人家属。

国家和社会帮助安排盲、聋、哑和

其他有残疾的公民的劳动、生活和

教育。”

2．1994年《中华人民共和国劳动

法》中的社会保障体系

《劳动法》第9章用7个条款描述

中国多支柱社会保障体系的基本

结构，即国家发展社会保险事业，

建立社会保险制度，设立社会保险

基金，使劳动者在年老、患病、工

伤、失业、生育等情况下获得帮助

和补偿；国家鼓励用人单位根据本

单位实际情况为劳动者建立补充

保险；国家提倡劳动者个人进行储

蓄性保险；国家发展社会福利事

业，兴建公共福利设施，为劳动者

休息、休养和疗养提供条件。

3．20世纪90年代以来的社会保

障立法

至2004年，我国尚没有颁布综合

性式《社会保障法》或《社会保险

法》。

4．一系列政策

成功的政策运作实践是立法假定

的重要基础。

(三)中国社会保障法律体系现状

分析

1．社会保障立法滞后

我国目前尚无一部综合性社会保

障法律。法律的稳定性要求决定立

法相对于社会政治、经济的变革具

有一定的滞后性，但过于滞后必将

带来许多不利因素。(1)综合性社

会保障法(特别是社会保险法)至

今仍未出台。(2)社会保障财政预

算和决算，以及相应的税收和收费

体系至今未得到完善发展；社会保

险经办机构能力十分有限。(3)无

法可依和有法不依阻碍社会保障

改革的深人发展。(4)地方立法混

乱。

2．立法体系不健全，且层次低

现行社会保障法律法规中人大立

法少、行政规章多，缺乏基本法、

立法层次低，呈现自下而上的发展

趋势。

社会保障立法缺乏权威性和稳定

性。

3．适用范围小

实施范围的有限性将影响社会保

障制度的公平性，降低了社会保障

制度的保障功能。

4．社会保障法制缺位

10、综合应用本章基本知识，分析

《贝弗里奇报告》的六点建议。

《贝弗里奇报告》提出社会保障制

度的六项原则

(1)建立统一的收益替代率；

(2)建立统一的缴费率；

(3)统一管理，费用的收缴和发放

由一个社会保险基金会负责；

(4)受益保障性，即在受益额和时

间方面维持一个基本水平；

(5)综合性，即各项社会保障制度

之间的协调；

(6)分门别类，对不同地区和类别

的受益者区别对待。

贝弗里奇教授因设计了从“摇篮到

坟墓”的社会保障制度而被称为

“福利国家之父”。

第二篇劳动和社会保障契约

第五章劳动合同法

1、合同的一般特征。

合同也称契约，是两个或者两个以

上当事人之间，就确立、变更和终

止某种权利义务关系达成一致的

意思表示。

合同的法律特征如下(1)双方当事

人地位平等；(2)平等协商是订立

合同的必经程序，即要约与承诺；

(3)等价有偿地进行交易；(4)取得

完全一致，是建立合同关系的基本

要求。

2、劳动合同的特点。

劳动合同具有如下特点

(1)用人单位和个体劳动者之间的

契约；

(2)建立劳动关系是唯一的法律事

实；

(3)规定劳动关系双方的权利和义

务，是劳动法律法规和集体协议的

个性化补充；

(4)其内容具有不完善性和潜在

性，需要随着企业经营环境和劳动

条件不断修正和完善。

3、劳动合同的内容和种类。

劳动合同的内容包括法定内容和

商定内容。

劳动合同的种类

1．不同形式的合同

劳动合同主要形式包括(1)口头劳

动合同，即由劳动关系当事人以口

头约定形式产生的劳动合同。(2)

书面劳动合同，是要式合同，即依

法律规定的书面形式产生的劳动

合同。

2．不同期限的合同

合同期限包括，(1)固定期限。(2)

无固定期限。(3)以完成一定工作

任务所需时间为合同期限。

3．不同就业方式劳动合同

不同就业方式的劳动合同，包括(1)

全日制和部分时间劳动合同。(2)

全职劳动合同和兼职劳动合同。(3)

季节劳动合同。(4)借用和派遣劳

动合同。

4．不同身份的合同

不同身份的劳动合同，是依据不同

国情产生的劳动合同种类。(1)城

镇职工与农民工劳动合同。(2)公

共部门与私营部门劳动合同。(3)

学徒劳动合同与学生劳动合同。

4、订立劳动合同。

订立劳动合同是建立劳动关系的

法律事实，劳动合同是证明劳动关

系当事人的权利和义务的法律形

式。

5、劳动合同生效。

劳动合同一经订立即对双方当事

人发生法律效力。

6、变更劳动合同。

劳动合同的变更，是指劳动合同内

容的变化，劳动合同主体不变。在

一般情况下，劳动合同的变更必须

经过双方当事人的协商和同意，但

在特殊情况下则有例外。

7、解除劳动合同。

劳动合同的解除，即提前终止劳动

合同。劳动合同期限未满，由于法

定事实或约定事实发生引起劳动

合同提前终止。

8、终止劳动合同。

劳动合同的终止，是指劳动合同期

限届满而消灭。为完成某一具体工

作而签订的劳动合同，工作任务完

成则劳动合同自行终止。

9、亲自履行和全面履行劳动合同

的法律要求，以及相应得法律责

任，如经济责任、连带赔偿责任、

行政责任。

劳动合同的履行，是合同当事人实

现权利和履行义务的过程。它发生

在企业生产过程中，与企业人力资

源管理、企业生产计划的实施和企

业民主管理交织在一起。

法律要求劳动合同的履行遵循下

列原则

(1)亲自履行，即由订立劳动合同

的当事人，直接履行劳动合同规定

的义务和直接享有劳动合同规定

的权利。

(2)完全履行，即按照合同规定的

时间、地点和要求履行全部义务，

以保证依劳动合同产生的权利得

以实现，进而保证企业生产正常有

效地进行。

劳动合同违约责任的形式包括刑

事责任和经济责任。

刑事责任，是指劳动合同的违约行

为同时触犯了国家刑律，根据刑法

的规定进行处罚的责任。

经济责任，是指经济赔偿责任。劳

动者的经济赔偿责任应当酌情而

定，不是足额赔偿；经济责任包括

因非法用工连带产生的经济赔偿。

11、劳动合同法定条款和商定条款

的内容。

劳动合同法定条款的内容1劳动

合同期限；2工作岗位、任务和考

核；3劳动保护和劳动条件；4劳

动报酬；5劳动纪律；6劳动合同

变更、解除、终止的条件；7违反

劳动合同的责任。

商定条款的内容1试用期；2保守

商业保密；3补充保险和福利待遇；

4特殊工作条件。

12、劳动合同各项条款的内容实质

和实践意义。

劳动合同的法定条款

劳动合同的法定条款，也称必备条

款，指依法产生的，在合同书中必

须具有明确意思表示的内容。包括

如下内容

(一)劳动合同期限

劳动合同期限，是劳动合同法律关

系开始和终止的时间界限。劳动合

同期限分为三种类型，即无固定期

限；固定期限；以完成一定工作任

务为期限。

(二)工作岗位、任务和考核

定编、定岗、定人、定责和绩效考

核是用工单位进行劳动管理的必

要环节。

定岗是基于劳动者的岗位发生的

工作数量、质量和责任的要求。

工作任务一般基于工作岗位产生。

考核即岗位绩效考核。

(三)劳动保护和劳动条件

劳动保护和劳动条件，主要是指在

工作地建立劳动保护制度和提供

劳动保护设施，预防生产事故和职

业病，为职工提供安全卫生的劳动

条件。

(四)劳动报酬

劳动报酬，是劳动合同的核心条

款，依当事人协商而定，包括集体

协商和个人的协商。

(五)劳动纪律

劳动纪律，是职工在劳动过程中必

须遵守的规则，包括操作规则和行

为规则。

(六)劳动合同变更、解除、终止的

条件

劳动合同变更、解除、终止的条件

是劳动合同的必备条件。

(七)违反劳动合同的责任

违反劳动合同的责任，即当事人由

于过错造成劳动合同不履行和不

适当履行时应当承担的法律责任。

违反劳动合同的法律责任包括；经

济责任、行政责任和刑事责任。

经济责任，即经济赔偿责任。

连带赔偿责任，即根据民法连带之

债的原理，规定用人单位招用尚未

解除劳动合伺的劳动者时，对原用

人单位造成经济损失的，应当承担

连带责任。

行政责任，即用人单位违反劳动标

准法规定时，由劳动行政部门追究

的责任。

刑事责任，即违反劳动法规定，同

时触犯刑律的法律责任。

劳动合同的商定条款

劳动合同商定条款，也称补充条

款，指依法由合同双方当事人协商

产生的合同条款。

主要包括如下内容

(一)试用期

试用期最长不得超过6个月。

(二)保守商业保密

商业秘密包括两项内容，一是技术

秘密，技术方案和信息等；二是经

营秘密，技术转让和市场信息等。

(三)补充保险和福利待遇

为员工提供补充养老保险和医疗

保险。

(四)特殊工作条件

特殊工作条件指用人单位依法为

担任员工董事和工会委员的劳动

者提供的工作条件。

13、简单应用劳动合同知识，掌握

规定企业和职工双方劳动权利和

义务的实践意义。

劳动合同的内容即通过合同条款

表述出来的劳动合同当事人的权

利和义务。

(一)劳动合同双方当事人的权利

1．用人单位权利

用人单位有权提出岗位要求和考

核标准，规定适用期，制定薪酬计

划，实施生产经营和人力资源的管

理，向员工提供必要的信息，按照

《公司法》规定建立员工董事制度

等。

2．劳动者权利

劳动者有权提出择业择岗要求，参

与薪酬计划的制定和生产经营管

理，提出个人薪酬和劳动条件要

求，要求单位提供和分享必要的信

息等；担任员工董事和工会委员工

作的劳动者享有特殊的法律保护。

(二)劳动合同双方当事人的义务

1．用人单位义务

(1)用人单位有提供工作岗位的义

务，有按照薪酬计划支付劳动报酬

的义务。

(2)提供劳动保护的义务。

(3)保障权利义务。

2．劳动者义务

(1)劳动给付义务。(2)忠实义务。

14、综合应用劳动合同法律规定，

深刻理解劳动合同确认劳动关系

产生、变更和消灭的法律功能，以

强烈的法律意识处理实践中出现

的涉及劳动关系的问题。

确定劳动关系的内容

用劳动合同的方式确定和确认双

方主体资格，需要做好以下两项工

作，即签名和约定劳动合同变更、

解除和终止的条件与程序。

(一)劳动合同签名的法律意义

在劳动合同书上签名是一种具有

法律意义的意思表示，即表示对劳

动关系对方的信任和对合同规定

的权利义务及行为规则的承认，对

自己履行相应义务和承担相应责

任的书面承诺。

(二)约定劳动合同变更、解除和终

止的条件与程序的法律意义

劳动法对劳动合同变更、解除和终

止的一般条件和程序均已经作出

规定，留给劳动合同的工作是在法

定条件之外，约定双方都可以接受

的条件。

第六章集体协议

1、集体劳动关系的定义和法律基

石。

集体劳动关系，是雇员组织(如工

会)和雇主或者雇主组织(雇主协

会)之间的劳动关系。公民结社自

由权利是建立集体劳动关系的法

律基石。

2、集体劳动关系的协调机制，包

括对抗性集体谈判和非对抗性集

体谈判。

基于对立统一原理建立协调集体

劳动关系的社会机制，始终是劳动

关系和劳动法学研究的核心问题。

两类协调集体劳动关系的社会机

制(工业民主机制)开始并行发展

(1)基于对立统一原理运行的传统

的对抗性集体谈判机制；(2)基于

合作原则运行的现代非对抗性协

商机制。

(一)对抗性集体谈判机制

对抗性集体谈判机制，即雇主和雇

员组织作为对立的社会体，通过

对等谈判就特定权益问题寻求妥

协和统一的过程和制度。

雇主和雇员在经济利益上的对立

性被强化，即雇主利润最大化和雇

员待遇最大化。

(二)非对抗性集体协商机制

非对抗性集体协商机制，即雇主和

雇员组织作为非对立的社会体，

通过平等协商就特定权益问题达

成一致意见的过程和制度。

在这一机制下，雇主和雇员在经济

利益上的对立性被淡化，即企业生

存是雇主和雇员的最高利益。所

以，“雇员参与、集体协商和集体

协议，以及企业民主管理制度”是

核心内容。

4、集体谈判／协商的定义、内容、

参加主体。

(一)定义集体谈判／协商，即雇员

组织和雇主以平等地位，就与雇员

利益相关的劳动关系问题进行对

话，以期达成协议的行为。

(二)集体谈判／协商的主要内容

(1)规定劳动条件；(2)确立员工权

益；(3)协调雇主或雇主组织同一

个或数个雇员组织之间的关系。

（三）集体谈判／协商的主体，即

具有谈判／协商主体资格的人和

组织。

5、集体谈判／协商的组织和运作

机制、协议程序、与政府的关系。

谈判机构为进行集体谈判／协商

而设立的特别机构和常设机构。特

设机构是临时性的。

谈判模式集体谈判／协商模式包

括(1)适用于整个国家经济的全国

性谈判；(2)适用于某个部门的部

门谈判或行业谈判；(3)单个雇主

谈判。

谈判程序一般要经过四个阶段(1)

谈判的提出和资格的认定。(2)组

织谈判机构，进人谈判准备阶段，

议定谈判议题；双方都准备了最高

目标和最低要求。(3)依双方共同

订立的规则和日程，在谈判桌上进

行谈判；双方都根据自己的地位不

断调整谈判策略。(4)签订集体协

议。

与政府的关系

在集体谈判／协商机制中政府具

有多重角，即公共利益的代表、

行政法律的制定者和监督者，公务

员和公共部门雇员的雇用者。因

此，政府在集体谈判／协商机制中

的作用是非常重要的。

1．公共政策的影响

20世纪以来，越来越多的市场经

济国家政府接受了运用法律手段

确立集体谈判／协商机制的做法，

有的甚至将集体谈判／协商作为

工业民主的形式写进法律条文。政

府的经济政策将产生决定性的影

响。

2．介人谈判／协商过程

政府介入该过程时有两个角，即

公共部门雇主的角和集体谈判

／协商立法者的角。政府立法解

决集体谈判／协商程序问题采取

两种做法一是制定严格的法律规

范集体谈判／协商的行为；二是制

定法律原则。

6、简单应用集体谈判／协商基本

知识，理解中国《集体合同规定》

的主要内容。

《集体合同规定》的主要内容

1．定义

专项集体合同，用人单位与本单位

职工根据法律、法规、规章的规定，

就劳动报酬、工作时间、休息休假、

劳动安全卫生、职业培训、保险福

利等事项，通过集体协商签定的书

面协议；所称专项集体合同，是指

用人单位与本单位职工根据法律、

法规、规章的规定，就集体协商的

某项内容签定的专项书面协议。

2．集体协议的订立

集体协商会议应当遵循下列原则

(1)遵守法律、法规、规章及国家

有关规定；(2)相互尊重，平等协

商；(3)诚实守信，公平合作；(4)

兼顾双方合法权益；(5)不得采取

过激行为。

3．集体协商的内容

包括劳动报酬、工作时间、休息休

假、劳动安全与卫生、补充保险和

福利、女职工和未成年工特殊保

护、职业技能培训、劳动合同管理、

奖惩、裁员、集体合同期限、变更

／解除集体合同的程序、履行集体

合同发生争议时的协商处理办法、

违反集体合同的责任及制裁方式；

双方认为应当协商的其他内容。

4．集体协商代表

集体协商代表(以下统称协商代

表)，是指按照法定程序产生并有

权代表本方利益进行集体协商的

人员。委托人数不得超过本方代表

的1／3。首席代表不得由非本单

位人员代理。用人单位协商代表与

职工协商代表不得相互兼任。

协商代表的法律保护。与用人单位

发生争议的，可以向当地劳动争议

仲裁委员会申请仲裁。

在中国，有两个代表职工利益的组

织，即工会和职工代表大会。

5．集体协商程序

集体协商会议由双方首席代表轮

流主持，并按下列程序进行宣布议

程和会议纪律；一方首席代表提出

协商的具体内容和要求，另一方首

席代表就对方的要求作出回应。

6．集体合同的订立、变更、解除、

续订和终止

订立应当有2／3以上职工代表或

者职工出席，且须经全体职工代表

半数以上或者全体职工半数以上

同意，集体合同草案或专项集体合

同草案方获通过。

变更双方协商代表协商一致，可以

变更或解除集体合同或专项集体

合同。

解除有下列情形之一的，可以变更

或解除集体合同或专项集体合同

(1)用人单位因被兼并、解散、破

产等原因，致使集体合同或专项集

体合同无法履行的；(2)因不可抗

力等原因致使集体合同或专项集

体合同无法履行或部分无法履行

的；(3)集体合同或专项集体合同

约定的变更或解除条件出现的；(4)

法律、法规、规章规定的其他情形。

终止期满或双方约定的终止条件

出现，即行终止。

续订集体合同或专项集体合同期

满前3个月内。

7．集体合同审查任何一方

审查事项如下(1)集体协商双方的

主体资格是否符合法律、法规和规

章规定；(2)集体协商程序是否违

反法律、法规、规章规定；(3)集

体合同或专项集体合同内容是否

与国家规定相抵触。

劳动保障行政部门对集体合同或

专项集体合同有异议的，应当自收

到文本之日起15日内将《审查意

见书》送达双方协商代表。《审查

意见书》应当载明以下内容；(1)

集体合同或专项集体合同当事人

双方的名称、地址；(2)劳动保障

行政部门收到集体合同或专项集

体合同的时间；(3)审查意见；(4)

作出审查意见的时间。

7、集体协议的定义和分类。

集体协议，又称团体协约等，指工

会或雇员代表与雇主或雇主组织

之间依法签订的以协调劳动关系

和改善工作与生活条件为主要内

容的协议。

集体协议的分类(1)纲领合同与特

别合同。(2)一揽子合同与专门合

同。(3)自由合同与强制合同。(4)

全国性合同、产业合同与企业合

同。

8、集体协议与劳动合同的区别。

(1)主体不同。集体协议的主体是

工会(或职工代表)和用人单位或

用人单位团体；而劳动合同的主体

是劳动者个人和用人单位。

(2)内容不同。集体协议涉及劳动

关系的各个方面；而劳动合同的内

容多是关于劳动条件的规定。

(3)效力不同。集体协议适用于全

体劳动者与用人单位，劳动合同适

用于劳动者个人与用人单位；集体

协议的效力高于劳动合同，对劳动

合同的内容有规范作用；劳动合同

中的劳动条件和劳动报酬等标准

不得低于集体协议的约定。

(4)产生的时间不同。集体协议产

生于劳动关系运行过程，它不依单

个劳动者参加劳动为前提；而劳动

合同产生于当事人一方的劳动者

参加劳动前，是以劳动者就业为前

提，是劳动者个人建立劳动关系的

法律凭证。

9、集体协议的法律效力。

集体协议的效力即集体协议的法

律约束力。集体协议的法律效力涉

及其适用的人、地点和时间。

合法有效的集体协议，一经订立即

对双方当事人具有约束力。这种约

束力发生在劳动关系的内部和外

部，该协议可以是劳动关系仲裁和

裁决的依据。

1．时间效力

集体协议生效和终止的时间，即该

协议存在的期限。关于集体协议生

效的时间有两种做法，一是由当事

人约定。二是在当事人约定的基础

上。

2．空间效力

空间效力，即集体协议适用的地

域。在欧盟处理国际劳动关系的法

律手段(社会政策与法律)有两类

一是合作性立法；二是指令性立

法。

3．人的效力

人的效力，即集体协议适用于人的

范围，涉及不同身份、不同职业的

雇员，涉及不同类型的协议，也涉

及不同的行业。

10、简单应用集体协议基本原理，

掌握签订和履行集体合同协议管

理的基本要求。

集体合同的订立、变更、解除、续

订和终止

订立应当有2／3以上职工代表或

者职工出席，且须经全体职工代表

半数以上或者全体职工半数以上

同意，集体合同草案或专项集体合

同草案方获通过。

变更双方协商代表协商一致，可以

变更或解除集体合同或专项集体

合同。

解除有下列情形之一的，可以变更

或解除集体合同或专项集体合同

(1)用人单位因被兼并、解散、破

产等原因，致使集体合同或专项集

体合同无法履行的；(2)因不可抗

力等原因致使集体合同或专项集

体合同无法履行或部分无法履行

的；(3)集体合同或专项集体合同

约定的变更或解除条件出现的；(4)

法律、法规、规章规定的其他情形。

终止期满或双方约定的终止条件

出现，即行终止。

续订集体合同或专项集体合同期

满前3个月内。

集体协议的管理，是指依法设立的

机构对集体协议进行的审查、监督

和争议调处，以保证集体协议得到

履行的行为。集体协议管理机构的

主要职责有

(1)进行劳动法制教育，提高雇主、

管理人员和雇员的法律意识。

(2)监督集体协议订立和履行情

况，及审查集体协议的合法性。

(3)对集体协议进行登记备案。

(4)协调处理在集体谈判过程中的

争议和因履行集体协议发生的争

议。

违反集体协议的责任，即集体协议

当事人不履行和不当履行集体协

议规定义务时，依法依协议应当承

担的法律责任。

第七章社会合作协议

1、社会对话和社会合作协议的定

义、性质和特征。

一、社会对话

(一)定义

社会对话有广义和狭义两类定义。

广义社会对话是指不同社会体

就特定问题进行平等协商和签订

合作协议的社会治理机制。

广义社会对话具有如下特征(1)参

与对话的主体是不同社会体；(2)

对话主题是参与体共同关心的

问题；(3)对话主体之间地位平等；

(4)社会对话目标是在参与体之

间达成共识，并签订合作协议；(5)

社会对话是一种民主的社会治理

机制。

狭义社会对话是指国际劳工组织

倡导的三方协商机制，即在政府、

雇主(或雇主组织)和雇员组织之

间进行信息分享与民主协商的制

度安排。

狭义社会对话具有如下特征(1)参

与对话的主体是政府、雇主(或雇

主组织)和雇员组织；(2)对话主体

是发生在劳动关系领域的，涉及政

府、雇主和雇员三方利益的当前问

题；(3)对话主体地位平等；(4)

社会对话目标是在政府、雇主和雇

员组织之间达成共识，并签订三方

合作协议；(5)社会对话是劳动关

系领域的民主治理机制。

二、社会合作协议

(一)定义

社会合作协议是指社会对话主体

之间达成一致意见的意思表示，即

社会对话的有效结果。在劳动关系

领域的社会合作协议，是指在政

府、雇主组织和雇员组织之间就社

会政策和劳动权益问题达成的二

致意见，即三方协商的有效结果。

(二)社会合作协议的性质

社会合作协议即社会契约，属于实

惠范畴。具有如下特征(1)多主体。

(2)内容广泛。(3)社会合作协议依

靠协议各方的信誉与合作来保障

履行，一般不需要由国家强制力来

保证实施。

(三)医疗保险合同

医疗保险合同是典型的社会合同。

医疗保险合同具有如下特征(1)合

同主体甲方为社会保险经办机构，

乙方为定点医院山和定点药店；(2)

合同内容包括提供医疗服务的项

目、水平和结算方式等；(3)合同

期限通常为1年。

医疗保险合同的法律特征如下(1)

合同主体多样性。(2)合同规范对

象多样性。(3)医疗保险合同是介

于公法和私法之间的社会合同。(4)

医疗保险合同由一系列合同组成，

是协调医疗保险经办和医疗服务

提供二者关系的社会契约，这是一

个机制问题。

2、社会对话和社会合作协议产生

的社会背景、现实意义。

社会对话和社会合作协议是新公

共管理的治理模式，是公民社会的

产物。公共管理不同于政府管理，

需要公民参与和认同，存在政府、

市场和自治组织三个权威部门。

基于下列三个条件社会对话与合

作机制得以发展(1)广义劳动关

系，即有政府介入的劳动关系；(2)

三方相互依赖性；(3)劳动关系弹

性化。

5、三方协商的定义和协商的基本

内容。

三方协商即政府、雇主和雇员组织

三方代表，根据一定议事规则和程

序，通过特定形式进行对话和协

商，互相影响和互相制约，共同参

与决定的制度，也称协调劳动关系

的三方机制。该制度具有如下特征

(1)参与主体具有三方性；(2)三方

主体各自独立，法律地位平等；(3)

协商内容是社会政策和劳动权益

问题；(4)协商宗旨为促进三方合

作，以协调劳动关系，发展国家经

济和提高人民生活水平。

三方协商的主要内容包括(1)劳动

就业。(2)劳动报酬。(3)劳动安全

卫生。(4)工作时间和休息休假。

(5)社会保险。(6)职业培训。(7)

集体合同和劳动合同问题。(8)职

工民主管理。(9)劳动争议处理。

6、运行三方协商机制的基本原则。

三方协商的基本原则政府、工会和

企业组织在劳动关系三方协商中

应遵守以下原则

(1)合法原则。(2)平等原则。(3)

合作原则。(4)利益兼顾原则。(5)

维护稳定的原则。

7、国际劳工组织《（国际劳工标准）

三方协商公约》的主要内容和重大

意义。

该公约提出，政府、雇主和雇员三

方代表按照有效的协商程序，处理

国际劳工组织和国家之间有关劳

工标准的事物，履行国际劳工标

准，共同制定经济与社会发展计

划，以创造协调劳动关系的新机

制，发展团结的社会秩序的新

思想，即“政府、雇主和雇员三方

协商”原则。

意义20世纪80年代以来，越来越

多的国家接受了国际劳工组织的

建议，社会伙伴、社会对话和社会

合作协议的新机制应运而生。

8、综合运用本章知识，深刻理解

中国建立和完善三方协商机制的

重大意义。

三方协商机制的发展

季度性召开国家级三方会议，劳动

部、总工会和企业联合会联合开展

三方机制建设检查，联合开展对重

大问题的调研等。很快就在全国

25个省、自治区、直辖市建立了

三方机制。将劳动保障工作作为

“民心工程”列人政府实事工程。

完善三方协商机制的对策

(一)转变观念，达成共识

(二)完善立法，健全制度

(三)加强培训，准备人才

第三篇劳工标准

第八章最低工资和薪酬权益法

1、最低工资的定义，特征。

最低工资即在一定期限内的最低

劳动报酬支付标准。最低工资标准

包括小时标准、周标准和月标准。

中国实行月标准，英国实行周标

准，美国实行小时标准。

最低工资法的主要特征(1)规定雇

员事实工资下浮最低限度的工资

法律；(2)只要雇员按规定从事了

一定量的劳动，就有权得到不少于

最低工资的报酬。

2、制定最低工资的社会因素。

制定最低工资标准需要考虑多种

因素，包括物价水平、家庭人口状

况、住房状况、社会平均收入水平

等。

3、最低工资保障制度。

现代意义的最低工资法律制度即

通过国家法律，强制雇主将支付给

员工的工资保持在某一限额以上，

使之满足员工最低生活需要。

4、最低工资法的主要内容和现实

意义。

最低工资法即国家规定最低工资

的法律规范的总称。最低工资立法

是国家干预分配，保障劳动者最低

收入的法律制度，属于劳动力市场

的政府管制。

最低工资法的主要特征(1)规定雇

员事实工资下浮最低限度的工资

法律；(2)只要雇员按规定从事了

一定量的劳动，就有权得到不少于

最低工资的报酬。

5、简单应用最低工资理论，如制

定最低工资的社会因素，分析最低

工资对职工个人、企业、劳动力市

场和社会发展的影响。

看2

《最低工资规定》于2003年12月

30日由劳动和社会保障部公布，

自2004年3月1日起施行。

确定和调整月最低工资标准应当

参考的因素(1)职工及其赡养人口

的最低生活费用、城镇居民消费价

格指数、职工个人缴纳的社会保险

费和住房公积金、职工平均工资、

经济发展水平、就业状况等因素；

(2)单位应缴纳的基本养老保险费

和基本医疗保险费；(3)非全日制

劳动者在工作稳定性、劳动条件和

劳动强度、福利等方面与全日制就

业人员之间的差异。

用人单位违反《最低工资规定》第

11条规定的，由劳动保障行政部

门责令其限期改正；并可责令其按

所欠工资的1—5倍支付劳动者赔

偿金。

6、薪酬的定义、内容体系。

薪酬是员工劳动和贡献的全部合

法补偿。薪酬包括当期支付和延期

支付。

内容体系

1．当期工资

基于按劳分配原则，工资是按照劳

动的数量和质量进行分配的劳动

报酬。

2．员工福利

广义员工福利计划主要包括以下

几类内容(1)法定福利；(2)企业员

工福利；(3)股权计划，主要用于

经理人员和资深老员工。

7、当期分配。

当期支付即指按照当前承诺时间

支付的工资，一般包括年内支付的

工资、津贴、奖励和红利。

8、延期分配。

延期支付指按照预期承诺条件支

付的福利和其他权益，包括社会福

利、员工福利和员工股权期权计划

支付的福利待遇和员工股权分项

计划兑现权益。

9、薪酬基本理论、法律规定。

(一)定义

薪酬法是调整薪酬法律关系的法

律规范体系。在一揽子薪酬计划中

有三类分配，即当期工资、员工福

利和股权期权。

(二)薪酬法的基本原则

薪酬立法的基本原则如下(1)按劳

分配和按要素分配，鼓励竞争；(2)

非歧视待遇，促进分配领域的社会

公平；(3)保护劳动者获得基本收

入的权利。

(三)薪酬法的主要内容

1．薪酬决定

薪酬决定即薪酬的计发办法和决

定机制。薪酬决定是保障劳动报酬

权利的第一个环节。

2．薪酬给付

薪酬给付是保障员工劳动报酬权

利的第二个环节。工资给付必须坚

持如下原则(1)平等给付。(2)紧急

支付。(3)当期工资支付保障。(4)

直接支付。(5)延长工作时间的工

资支付。(6)延期支付。(7)特别支

付。(8)税／费处理。

延期支付的法律特征如下(1)雇主

在当期仅作出支付承诺，没有实际

支付，对员工来说仅是一种既定受

益权。(2)接受承诺的员工要承担

一定的风险。

员工首先得到的既定权益需要法

律保护，一是对可约定条件加以限

制；二是保证延期支付得以兑现。

对国有企业的“下岗”人员提供三

三制补贴是一种短期安排。

3．薪酬保障

薪酬保障是保障员工劳动报酬权

利的第三个环节。

包括以下主要内容(1)薪酬处理不

受干涉。(2)不得扣除。(3)扣除工

资的限制。(4)法定假日支付。(5)

破产程序中的工资优先权。(6)薪

酬争议的诉权保护。

破产程序中的工资优先权，是指企

业破产或司法清理时，职工在企业

破产或清产前的应得工资，享有优

先清偿的权利。

我国《工资支付暂行规定》规定，

用人单位依法破产时，劳动者有权

获得其工资。

用人单位有下列侵害劳动者合法

权益行为之一的，由劳动行政部门

责令其支付劳动者工资和经济补

偿，并可责令按相当于支付劳动者

工资报酬、经济补偿总和的1—5

倍支付劳动者赔偿金(1)克扣或者

无故拖欠劳动者工资的；(2)拒不

支付劳动者延长工作时间工资的；

(3)低于当地最低工资标准支付劳

动者工资的。

10、简单应用薪酬知识，理解“一

揽子薪酬计划”的现实意义。

从工资到薪酬的概念变化具有时

代特征。(1)从工资法向薪酬法转

变，使传统的工资保障劳动法律制

度开始向综合性收入保障延伸。(2)

引起企业分配制度变革，为员工参

与企业利润分配提供制度空间和

法律保护。(3)引起企业劳动关系

的变革，密切劳资关系，形成现代

企业的劳动关系模式。

11、综合应用薪酬理论，掌握制定、

运用和管理“一揽子薪酬计划”的

基本知识、基本能力、面对的具体

问题和解决办法。

通常将包括当期支付和延期支付

的分配方案称作一揽子薪酬计划。

12、工资协商定义。

工资集体协商，是指职工代表与企

业代表依法就内部工资分配制度、

工资分配形式、工资收入水平等事

项进行平等协商，在协商一致的基

础上签订工资协议的法律行为。

13、工资协议定义。

工资协议，是指专门就工资事项的

专项集体合同，已签订集体合同

的，工资协议作为集体合同的附

件，并与集体合同具有同等法律效

力。

14、工资协商基本原则、法律规定、

法律效力、协商主体。

(一)基本原则

工资集体协商坚持双方享有平等

的建议权、否决权和陈述权的基本

原则。

(二)工资集体协商的内容

工资集体协商一般包括以下内容

(1)工资协议的期限；(2)工资分配

制度、工资标准和工资分配形式；

(3)职工年度平均工资水平及其调

整幅度；(4)奖金、津贴、补贴等

分配办法；(5)工资支付办法；(6)

变更、解除工资协议的程序；(7)

工资协议的终止条件；(8)工资协

议的违约责任；(9)双方认为应当

协商约定的其他事项。

协商确定职工年度工资水平应符

合国家有关工资分配的宏观调控

政策，并综合参考下列因素(1)地

区、行业、企业的人工成本水平；

(2)地区、行业的职工平均工资水

平；(3)当地政府发布的工资指导

线、劳动力市场工资指导价位；(4)

本地区城镇居民消费价格指数；(5)

企业劳动生产率和经济效益；(6)

国有资产保值增值；(7)上年度企

业职工工资总额和职工平均工资

水平；(8)其他与工资集体协商有

关的情况。

(三)工资协议的法律效力

依法订立的工资协议对企业和职

工双方具有同等约束力。双方必须

全面履行工资协议规定的义务，任

何一方不得擅自变更或解除工资

协议。

工资集体协商代表

协商双方各确定一名首席代表。

协商双方的首席代表在工资集体

协商期间轮流担任协商会议执行

主席。

协商双方可书面委托本企业以外

的专业人士作为本方协商代表。委

托人数不得超过本方代表的1/3。

协商代表应遵守双方确定的协商

规则，履行代表职责，并负有保守

企业商品秘密的责任。协商代表任

何一方不得采取过激、威胁、收买、

欺骗等行为。

15、简单应用工资协商法律知识，

掌握工资协商运作机制、操作程

序。

协商程序

职工和企业任何一方均可提出进

行工资集体协商的要求。工资集体

协商的提出方应向另一方提交书

面的协商意向书，明确协商的时

间、地点、内容等；另一方接到协

商意向书后，应于20日内于以书

面答复，并与提出方共同进行工资

集体协商。

协商双方有义务按照对方要求，在

协商开始前5日内提供与工资集

体协商有关的信息和资料。

工资协议草案应提交职工代表大

会或职工大会讨论审议。

工资集体协商双方达成一致意见

后，由企业行政方制作工资协议文

本。工资协议经双方首席代表签字

盖章后成立。

第九章劳动保护法

1、劳动保护的广义定义、狭义定

义。

劳动保护包括狭义和广义定义。狭

义定义指工作地的安全设施和卫

生条件，以保护劳动者在劳动过程

中的人身安全和身体健康。广义定

义还包括工作时间限制和对女职

工及未成年人的特殊保护。

2、劳动保护法的主要特征。

劳动保护法即保护劳动者健康的

法律规范的总称。劳动保护法的主

要特征

(1)劳动保护法的主体是在工作地

的劳动者；

(2)劳动保护法的内容是工作地的

安全设施、卫生规则和管理制度；

(3)劳动保护法的客体是劳动者的

安全和健康，以及良好的工作秩

序。

3、劳动安全与卫生法的主要内容

和体系，包括劳动安全技术规程、

劳动卫生规程、企业安全生产管理

制度、伤亡事故报告和处理制度。

劳动安全与卫生法

(一)定义劳动安全与卫生法即规

范工作地安全与卫生的法律规范

的总称。劳动安全与卫生法包括如

下内容(1)劳动安全技术规程；(2)

劳动卫生规程；(3)企业安全生产

管理制度；(4)伤亡事故报告和处

理制度。

新中国成立后，根据《共同纲领》

和历次《宪法》所确定的原则．遵

循“安全第一、预防为主”的方针。

(二)劳动安全技术规程

劳动安全技术规程，是防止和消除

生产过程中的伤亡事故，保障劳动

者生命安全和减轻繁重体力劳动，

维护生产设备的法律规范。这类法

律规范的主要内容如下(1)技术措

施；(2)组织措施。

(三)劳动卫生规程

劳动卫生规程，即防止和消除生产

过程中的职业危害，保障劳动者健

康的法律规范。

职业危害的种类主要有三项(1)生

产过程中的危害；(2)生产管理中

的危害；(3)生产场所中的危害。

(四)劳动安全卫生管理制度

劳动安全卫生管理制度，即企业安

全卫生管理制度的总和。主要内容

包括(1)企业管理者、职能部门、

技术人员和岗位职工的安全生产

责任制；(2)安全技术措施计划的

管理制度；(3)安全生产教育制度；

(4)安全生产检查制度；(5)安全卫

生监察制度；(6)伤亡事故报告和

处理制度。

(五)伤亡事故报告和处理制度

伤亡事故报告和处理制度，即生产

过程中发生的伤亡事故的报告、登

记、调查、处理、统计和分析制度。

1．伤亡事故的分类

企业伤亡事故可以从五个方面进

行分类(1)按伤害原因。可分为2

类即因工伤亡；非因工伤亡。(2)

按伤害而休息天数可分为3类轻

伤；重伤；死亡。(3)按伤害程度

和伤亡人数可分为4类即轻伤；重

伤事故；死亡事故；重大死亡事故。

(4)按事故类别可分为物体打击、

车辆伤害、机器伤害、起重伤害、

触电、淹溺、灼烫、火灾、高处坠

落、坍塌、冒顶片帮、透水、放炮、

火药爆炸、瓦斯煤尘爆炸、煤与瓦

斯突出、其他爆炸、中毒和窒息、

其他伤害。(5)按伤害分析原理可

分为6类即受伤部位、起因物、致

害物、伤害方式、不安全状态、不

安全行为。

2．伤亡事故报告制度

伤亡事故发生后，应当立即直接或

逐级报告企业负责人．重大伤亡事

故报告省政府有关部门；特大伤亡

事故报告国务院有关部门。

3．伤亡事故调查制度

事故调查组的职责是(1)查明事故

发生原因、过程和人员伤亡情况及

经济损失；(2)确定事故责任者；

(3)提出事故处理意见和防范措施

的建议；(4)写出事故调查报告。

4．伤亡事故处理制度

处理结果可能有以下几种情况(1)

因忽视安全生产、违章指挥、违章

作业、玩忽职守或者发现事故隐

患、危害情况而不采取有效措施以

致造成伤亡事故的，由企业主管部

门或者企业按照国家有关规定，对

企业负责人或直接负责人员给予

行政处分；构成犯罪的，由司法机

关依法追究刑事责任。(2)在伤亡

事故发生后隐瞒不报、谎报、故意

延迟不报、故意破坏事故现场，或

者无正当理由，拒绝接受调查以及

拒绝提供有关情况和资料的，由有

关部门按照国家有关规定，对有关

单位负责人和直接责任人员给予

行政处分；构成犯罪的，由司法机

关追究刑事责任。(3)在调查、处

理伤亡事故中玩忽职守、徇私舞弊

或者打击报复的，由其所在单位按

照国家有关规定给予行政处分；构

成犯罪的，由司法机关依法追究刑

事责任。

5、劳动时间的定义、具有特定含

义的劳动时间。

劳动时间，即劳动者在用人单位工

作和生产的时间。劳动时间以小

时、天、周、月、季和年为单位进

行计算。

劳动时间包括以下具有特定含义

的时间

(1)劳动者从事生产或工作所需要

的进行准备和结束工作的时间；

(2)劳动者实际完成生产和工作的

时间；

(3)劳动者在生产和工作中自然需

要中断的时间；

(4)根据生活规划安排而中断的时

间；

(5)连续从事有毒有害工作需要的

间歇时间和女工哺乳时间；

(6)因公外出的时间。

6、劳动时间法的主要内容，包括

工作时间和休息时间、延长工作时

间和缩短工作时间，各类带薪休假

制度、中国加班工资的法律规定。

劳动时间法的主要内容

(一)建立标准工作时间制度

劳动时间的分类包括(1)标准工作

时间；(2)缩短工作时间；(3)计件

工作时间；(4)综合计算工作时间；

(5)不定时工作时间；(6)其他形

式。

(二)建立延长工作时间制度

延长工作时间即超过标准工作时

间的工作时间制度，包括加班和加

点。

(三)休息和休假制度

休息和休假即法定带薪休息和休

假制度。休息和休假制度是实施论

证休息权的法律手段。其种类包括

1个工作日内的间歇时间。(2)两

个工作日之间的休息时间。(3)周

公休日。(4)法定假日。(5)探亲假。

(6)年休假。(7)婚丧假。

劳动关系双方可以就以下劳动时

间问题进行协商(1)工作时间主要

包括工时制度、加班加点办法、特

殊工种的工作时间、劳动定额标

准。(2)休息休假主要包括日休息

时间、周休息日安排、年休假办法；

不能实行标准工时职工的休息休

假。(3)其他假期。

7、简单应用本节知识，掌握依法

安排企业生产时间和个人工作和

休息时间的法律要求和基本规律。

8、特殊保护法定义、主要特征。

殊保护法即时特殊劳动者体实

施保护的法律规范的总称。

特殊保护法的主要特征

（1）特殊保护适用于特殊体，

包括女职工和未成年职工。

（2）基于生理健康的需要，被保

护劳动者的部分劳动权利受到限

制。

9、女职工特殊保护法律制度。

其特征如下

(1)保护对象为建立了劳动关系的

女职工；

(2)提供女职工特殊保护是国家和

企业的责任；

(3)保护内容涉及平等就业、同工

同酬和同等社会保险待遇、平等获

得职业培训和特殊培训、特殊福利

待遇等；

(4)基于生理健康需要限制女职工

的部分劳动权利。

中国女职工特殊保护制度。其主要

内容如下

(1)禁止女职工从事不利于身体

健康的工作；

(2)女职工生理机能变化期的特

殊保护；

(3)对女职工特殊保护设施的规

定。

10、未成年工特殊保护法律制度。

我国未成年工的法律定义，是为具

备就业年龄未具备民事行为能力

的人，即满16岁未满18岁的人。

未成年工特殊保护法律特征如下

(1)保护对象为建立劳动关系的

未成年人；

(2)提供未成年工特殊保护是国

家和企业的责任；

(3)保护内容涉及平等就业、特

殊培训和教育、特殊福利待遇等；

(4)基于生理和心理成长需要限

制未成年下的部分劳动权利。

第四篇社会保障法律制度

第十章养老保险法律制度

1、三类养老保障模式的不同特点，

包括家庭养老保险、国家养老保

障、社会养老保障。

（一）家庭养老保障

其主要特征(1)具有理智的人可以

合理安排一生收入，以备年老之

需；(2)老年人控制财产，对大家

庭收入和风险进行集中调节，以承

担保险责任；(3)忠孝教义是支持

家庭养老保险传统的道德基石；(4)

保险系数低，一旦家庭主要劳动力

病残或儿女早逝都可能导致其保

险机制瓦解。

（二）国家养老保障

国家养老保障指政府举办的社会

福利计划，也称正规养老保险。

1889年，德国首先颁布和实施了

《伤残保险和养老保险法》，标志

着正规养老保障制度的开端。

三种类型主动型，如德国；中性型，

如英国；被动型，如美国。

（三）社会养老保障

社会养老保障指政府、雇主和个人

共同筹集资金和多种方式经营的

养老保险，也称多支柱养老保障体

系。多支柱养老保障体系即国家基

本养老保障、企业补充养老保障和

个人养老储蓄。

2、养老保险法的主要内容，包括

养老保险的资金来源、覆盖范围、

行政管理和账户管理、受益人的资

格要求、养老金支付（待遇确定、

缴费确定）、信息披露、争议处理。

养老保险法的主要内容

养老保险立法要明确其立法原则

和目标。这一法律的目标是(1)建

立和实行全国统一的国家养老保

险制度；(2)内容覆盖老年和病残

两个风险；(3)劳动者养老金水平

稳定并随劳动者收入改善而提高。

养老保险法要对下列事项作出明

确具体的规定(1)调整对象和覆盖

人员；(2)资金筹集和记账方法；

(3)行政管理和经办组织；(4)受益

人资格和待遇支付方法；(5)基金

管理和受托人制度；(6)信息披露

和工作程序；(7)养老保险争议和

处理程序。

计算和支付养老金的方法主要有

两类(1)预先承诺养老金支付水

平；(2)预先不承诺养老金支付水

平。

养老保险争议指因养老保险缴费

和养老金支付引起的纠纷，通常表

现为雇主拖欠养老保险缴费、养老

保险数据不实或养老金支付数额

不足等引起的争议；也可能由于受

益人伪造信息冒领养老金或信息

沟通不到位引起争议。养老保险争

议处理一般不适用调解原则，主要

处理程序包括专业仲裁委员会裁

决和法院判决。

3、简单应用筹集资金和账户管理

的基本原理，分析现收现付制、积

累制养老保险法律制度的不同特

点。

现收现付式养老保险即用在职员

工的养老保险费支付退休人员养

老金的制度安排。现收现付式养老

保险法即规范这类具有代际扶养

关系计划的法律规范的总和。

现收现付式养老保险法具有如下

特征(1)以两代人之间的赡养关系

为制度和立法基础，不需要长期基

金积累；(2)一般通过社会统筹账

户运作，适合于公共部门管理；(3)

支付原则为预先确定待遇和人人

均等待遇；(4)需要合适的赡养率

(如5:1)，遇到人口老龄化时将可

能出现财政赤字，需要财政支持、

提高缴费率或者降低养老金支付

水平。

现收现付式养老保险立法主要包

括两类一是通过当期税收和财政

预算供款举办国家养老保险计划；

二是通过雇主和雇员缴费建立社

会养老保险基金，向参保的退休人

员支付养老金。

1．国家养老保险立法

英国是“福利国家”政策的发源地。

2．社会养老保险立法

德国是社会养老保险的发源地。

3．现收现付式养老保险立法遇到

的挑战

各国政府纷纷开始进行制度改革

和颁布新的养老保险法，主要措施

包括(1)改变筹资方式；(2)降低养

老金水平；(3)提高退休年龄；(4)

缩小支付范围(严格规定受益人资

格)等。

积累式养老保险即通过预先储蓄

和投资运营建立养老基金。积累式

养老保险法即规范这类包括储蓄

和投资的养老保险计划的法律规

范的总和。

积累式养老保险法具有如下特征

(1)可以通过雇主单方或雇主雇员

双方缴费积累养老基金，养老基金

需要进行长期的市场化运作，并必