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第一章法学基本理论
1.1复习笔记
一、法学的性质、体系与历史
1．法学的性质
（1）法学的词源
法学是法律科学的简称，是研究法律、法律现象、法律问题的学问或理论知识体系，是
一门关于社会共同生活的人文社会科学。法学在我国先秦时期称为“刑名法术之学”或“刑
名之学”，汉代始有“律学”。
（2）关于法学性质的不同观点
①法学是实证科学。在法律研究中，近代许多法学家采用机械物理学、生物进化论等自
然科学的理论来解释法律现象。
②法学是形式科学。将科学分为经验科学和形式科学。经验科学包括自然科学、社会科
学；形式科学包括逻辑学、数学，不涉及其内容或价值取向。
③法学是人文科学。很多人文科学的主张者都将法学划人人文科学的范畴，如德国哲学
家李凯尔特、狄尔泰等。
④法学是社会科学。中外学术界，尤其是中国学术界，通常都将法学划人社会科学的范
畴。
2．法学的研究对象与体系
（1）法学的研究对象
法学既要考察研究法的产生、发展及其规律，又要比较研究各种不同的法律制度以及它
们的性质、特点及相互关系；既要研究法的内部联系和调整机制等，又要研究法与其他社会
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（2）法学研究的目的
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现象的联系、区别及相互作用。
①伦理目的，即为了发现或探究法律的一般规则和原则，为公正安排社会关系及解决社
会纷争到合理的交往模式或法律框架；
②科学目的，即法学研究追求的是发现法律规律，认识法律的本来面目；
③政治目的，即法学研究是为了给统治者的统治出谋划策，或者相反：证明、揭露法律
的毛病，从而在政治上否定它。
（3）法学体系
法学体系是由法学各个分支学科构成的有机联系的统一整体，具体划分为三部分：
①理论法学。分为法理学和法律史学，法律史学又分为法律思想史（中国法律思想史和
西方法律思想史）和法制史（中国法制史和外国法制史）。
②应用法学。分为比较法学、国内法学（含宪法学、民法学、刑法学、行政法学、经济
法学、诉讼法学等）、国际法学（含国际公法学、国际私法学、国际经济法学等）、外国法学。
③边缘（交叉）法学主要是法学与其他社会科学、自然科学、人文科学相互结合的产物，
如法医学、法律心理学、法律经济学、法律社会学等。
3．法学发展的历史
（1）西方法学发展简史
①古代西方法学的发展
古希腊成文法不多，主要是对习惯法的整理和系统化，法律的制定和适用通常采用直接
民主的程序和方式，没有健全的专门法律机构和职业法学家集团，没有独立的法学。罗马法
是西方法律制度建设和发展的重要基础。中世纪时期，法学等成为神学的附庸，教义代替了
法律。公元11世纪，罗马法复兴，于是出现了法学教育、法学研究和法学流派。
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②近代西方法学的发展
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17、18世纪，以格劳秀斯、霍布斯、洛克、孟德斯鸠、卢梭、贝卡里亚等为代表的古
典自然法学派的许多法律思想，诸如社会契约论、天赋人权论、人民主权论、权力分立制衡
论、法律平等论，对于推翻封建制度，进行资产阶级革命和近代法治的确立和发展作出了巨
大的贡献。
③19世纪是西方法学发展非常重要的时期
a．这时出现了以德国的康德和黑格尔为代表的哲理法学，以英国的边沁、奥斯丁为代
表的实证分析法学派，以德国的萨维尼和英国的梅因为代表的历史法学等。这些流派促进了
法学的科学化进程。
b．19世纪末20世纪初以来，西方又出现了以德国的马克斯·韦伯、奥地利的埃利希、
法国的狄骥、美国的庞德等人为代表的社会学法学，以美籍奥地利人凯尔森为代表的纯粹法
学和英国的哈特为代表的新分析法学，以美国的富勒、德沃金为代表的新自然法学，以美国
的波斯纳为代表的法律经济学（法律的经济学分析）等。
c．20世纪末以来，又出现了批判法学、女权法学、后现代法学等法学思潮。
总的来说，现代西方法学呈现了派别林立、错综复杂的格局。
④西方法学发展的主要特点
a．西方法学可划分为两个阶段。19世纪以前，法学尚未独立化、专门化、职业化，法
学是抽象的、思辨的。19世纪中叶以来，法学逐渐独立化、专门化、职业化。
b．西方法学流派林立，错综复杂。西方法学的基本格局是自然法学、分析法学、社会
学法学三足鼎立，此外又有许多法学流派错杂其中。
c．西方法学中心随历史、文化的变化而不断变迁，在古代主要是地中海地区，在近代
是西欧地区，在现代是北美西欧。
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d．西方法学教育的职业化程度较高，在古代很早就形成了法律职业培训中心、法律教
育中心，法律职业的从业者，如法官、律师大都由专门的机构教育和培养。
e．西方法律文化比较昌盛，法律文化是一个国家、民族文化的主要部分。
（2）传统中国法学的发展
①传统中国法学发展状况
中国法学的发展可分为先秦时期、秦汉至清末时期、民国时期、共和国时期四个阶段。
②传统中国法学发展的特点
a．三千多年的中国法律建设和发展，形成了中华法系，它对我们中华民族和周边国家、
地区和民族产生了重大的影响。
b．中国法律制度是以刑罚为核心，法律思想也与此相关。
c．中国法学深受儒家的影响。
d．中国法学的专业化层次不高，基本上没有形成职业化、专门化、独立化的队伍。
e．中国法律文化具有中华民族的特，既有优良的一面，也有不良的一面。
（3）马克思主义法学及其在中国的发展
①马克思主义法学科学地揭示了法的产生、本质、特点、功能、作用及其发展规律，从
而真正使法学成为一门科学。
②在中国革命和建设中，及其战友积极探索社会主义的发展问题，在新的历史条
件下进一步发展和丰富了马克思主义法学。
③在依法治国、建设社会主义法治国家的过程中，同志提出了许多富有理论和实
践双重意义的观点。
二、法的概念与体系
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1．法的词义
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（1）中文中“法”的含义
①法是一种判断是非曲直、惩治邪恶的（行为）规范，是正义的、公平的。
②法律是当人们相互间发生争执无法解决时，由其公平裁判的一种审判活动。
③法律的产生、实施离不开社会权威力量或社会强制力。法是刑，是惩罚性的，是以刑
罚为后盾的。
（2）西方的“法”的词义
核心是正义（公平、公正），其次是权利，再次是规则，人的权利之规则。法律既保护
人们的正当权利，同时也惩治人的不正当行为。法律及其行使与暴力有关，但暴力本身不是
法，暴力必须受制于法。
（3）现代汉语中“法”的词义
法、法律基本上属于同义词，但也有区别，都可进行广义和狭义的区分。
①广义的法是指所有的法律、法律现象。狭义的法区别于法律，特指自然法，即社会中
的价值观念，永恒的、普遍有效的正义原则和道德公理。
②广义的法律是指法律的整体，包括由国家制定的宪法、法律、法令、条例、决议、指
示、规章等规范性法律文件和国家认可的惯例、习惯、判例、法理等。狭义的法律是指拥有
立法权的国家机关根据法定权限，依照法定程序所制定的规范性法律文件。在中国，仅指全
国人大及其常委会制定的法律。
2．法律的基本特征