吊销公司营业执照法律问题研究报告

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撤消公司营业执照法律问题研究

XX省XX市市北区人民法院·杨立杰

引言

自20世纪70年代末、80年代初开场改革开放以来，我国社会主义市场经济体制逐步确立并日益完善。

伴随着这一过程中市场经济的不断开展，作为市场经济最普遍、最根本的主体-公司亦如雨后春笋般大量涌现。

无可否认，在公司蓬勃开展的同时，公司XX现象也频频发生，公司因XX被撤消营业执照的现象也时有出

现。由于种种原因，诸多被撤消营业执照的公司不进展清算，其营业执照和公司印鉴等证明公司主体资格的

证件也无法收回。这种被撤消营业执照的公司在法律上处于“半死不活〞的“休眠〞状态，不仅大大增加了

市场的不确定性，给市场体制带来种种弊端，而且严重阻碍了债权人利益的保护，使司法实践中产生诸多困

惑。与实务界撤消营业执照和被撤消营业执照的公司大量存在不相协调的是，我国对被撤消营业执照公司的

法律调整一直处于立法空白状态，相关的理论研究也相对滞后，司法实践更是认识不一、做法各异。因此，

加强对撤消公司营业执照相关法律问题的研究，无论是就公司法理论研究的补白，还是就公司法实践的急需

而言，都有着极其重要的意义。本文拟就此展开讨论。

一、撤消公司营业执照的法律后果

撤消公司营业执照终究将产生什么样的法律后果，这是困扰理论界和实务界的一个重大问题。由于撤消

公司营业执照产生的一系列问题，乃是引发于撤消公司营业执照这种行政行为，因此，在对这一问题进展答

复之前，首先有必要就我国现行制度背景下公司营业执照的效力加以考察。

〔一〕现行制度背景下我国公司营业执照的双重效力

所谓营业执照，?法学大辞典?给出的解释是：“企业登记主管机关核发给企业的、确认其法律地位并准

许其营业的凭证。……营业执照既是确立企业法律地位的合法依据，也是企业从事生产经营活动的合法证件

和凭据，企业只有在营业执照核定的X围内从事生产经营活动，才能受到法律的保护。〞?企业法人登记管

理条例施行细那么?〔1988年11月国家工商行政管理局公布、2000年12月第2次修订〕第37条那么明确规

定：“登记主管机关核发的?企业法人营业执照?是企业取得法人资格和合法经营权的凭证。〞从学理上的权

威解释和立法中的具体规定不难看出，在我国现行法律制度的背景下，公司作为一种企业法人，其营业执照

被赋予了公司取得法人资格和经营资格的双重证明效力。

1、营业执照是公司完成设立登记、取得企业法人资格的标志。根据?民法通那么?的规定，企业经主管机

关核准登记，即可取得法人资格。但随后出台的企业法律法规和规章、尤其是国务院和国家工商局出台的有

关企业登记规那么却将核准登记和签发营业执照严密联系在一起，并将营业执照的签发或领取作为企业完成

设立登记，取得企业法人资格的标志，日益凸显其对企业法人资格的证明效力，而逐步弱化了核准登记对企

业法人资格确实认功能。及至?公司法?〔1993年全国人大常委会通过、1999年修正〕和?公司登记管理条例?

〔1994年国务院发布〕出台，公司企业法人资格的取得已经转由单纯的营业执照来证明，核准登记已经蜕化

为纯粹的程序法环节。正如?公司法?和?公司登记管理条例?所作的规定：公司登记机关对符合规定条件的，予

以登记，发给营业执照，公司营业执照签发日期，为公司成立日期；经公司登记机关核准登记并发给?企业法

人营业执照?，公司即告成立。

2、营业执照是公司获得经营资格，可以从事核准登记X围内经营活动的凭据。?公司法?第11条规定：

“公司应当在登记的经营X围内从事经营活动〞；?企业法人登记管理条例施行细那么?第28条也明确规定：

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“企业必须按照登记主管机关核准登记注册的经营X围和经营方式从事经营活动〞；?公司登记管理条例?第

71条那么更具体地规定了公司超出核准登记的经营X围从事经营活动所应承当的行政责任。上述规定说明，

在目前我国对经营X围采取的是全面管制政策。与其他的民事主体不同，“公司设立的自然目的就在于追求

营利〞。在这种全面管制的立法政策下，公司要通过开展经营活动谋求营利，就必须在取得法人资格的根底

上进一步获得经营资格。而将营业执照的签发作为公司取得经营资格的凭据，那么不仅在?企业法人登记管理

条例施行细那么?第37条里有明确的规定，在工商行政管理部门的具体执法过程中也时有表达。例如，2000

年12月4日公布的?国家工商行政管理关于企业登记申请后不领取营业执照如何出理问题的答复?〔工商企字

[2000]第89号〕中就规定：“对企业登记申请核准后，企业登记申请人未领取?企业法人营业执照?就开展经

营活动的，应当按无照经营予以处分。〞

有学者把这种将营业执照集法人资格和经营资格的证明效力于一身的企业登记制度，称之为“统一主义〞

立法模型，并在对其进展理论检讨的根底上，指出这种立法模型将公法和私法领域的问题混为一谈，视营业

执照为企业取得主体资格和经营资格的凭证，结果导致了实践操作和理论上的困惑。为了从制度设计上彻底

解决目前企业被撤消法人营业执照后并不否认其法律主体资格的问题，该学者还进一步提出了借鉴我国XX

地区的公司立法，实行企业登记制度中企业法人资格和经营资格分别由核准登记与营业执照来证明的“别离

主义〞立法改革思路。笔者认为，这种“别离主义〞立法模型的改革思路无疑是一种非常有益的探索，但实

践中公司被撤消营业执照后所带来的一系列问题与困惑，并非由现行企业登记制度本身所致。相反，在国家

对企业经营X围的管制尚不能完全放开的情况下，“统一主义〞的企业登记立法模型不失为一种既经济又相

对合理的制度选择。公司被撤消营业执照后之所以会引发司法实践操作中的混乱状态，不同部门不同人们对

撤消营业执照的法律后果在认识上的差异，应是主要原因。

〔二〕撤消公司营业执照的法律后果

“行政处分是一种制裁行为，以损害XX者的自由、财产能力或其他利益为目的。〞撤消营业执照作为

国家工商行政管理部门依法对XX公司实施的一种常见的行政处分，它所带来的法律后果是什么？受到处分

的公司将因此受到何种影响？这是当前急需从理论上加以解决的首要问题。

1、当前存在的主要观点及其检讨。目前，理论界和实践中有关撤消公司营业执照法律后果的不同认识，

主要可以归纳为以下两种观点：

〔1〕公司法人资格和经营资格消灭说。这种观点的立论根底就是公司营业执照的双重效力，既然公司持

有的企业法人营业执照是“企业取得法人资格和合法经营权的凭证〞，那么，撤消公司营业执照就理应使公

司的法人资格和经营资格同时归于消灭。在实务界，国家工商行政管理局是这一观点的忠实拥趸，在其出台

的相关文件中对此予以了屡次强调。在学界，也有人认为“商事主体资格的消灭，除未依法参加年检导致主

体资格消灭的情况外，也均实行法人资格和经营资格同时消灭的制度，表现为撤消营业执照。〞这里的商事

主体，当然也包括公司在内。

“公司法人资格和经营资格消灭说〞满足了方便国家管理的需要，也与营业执照具有双重效力的立法现

实相一致。但是这种主X公司一旦被撤消营业执照其主体资格即告消灭的观点，显然无视了公司消灭的过程

性，没有给公司留出处理善后事务的时间，既与公司法律主体资格必经清算才能消灭的法人终止理论通说相

冲突，也与我国相关法律在法人终止问题上采取的登记要件主义相违背，更不利于实践操作中对债权人利益

的保护。在当前，这种观点已经受到越来越多人的批评，并已被大多数民商法学者所抛弃。

〔2〕公司经营资格消灭说。这一观点的提出，与前文所述及的实行“别离主义〞公司登记制度立法建议

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一样，其目的旨在解决公司被撤消营业执照后的主体资格问题。中国政法大学的赵旭东教授就此进展了详细

的阐述：“就立法、执法和司法的本意而言，撤消营业执照的目的在于停顿企业的营业，不允许其继续新的

经营活动，而不是制止企业进展清算活动，而要进展清算，企业的法人资格就是必要的主体条件。因此，撤

消营业执照的后果应是取消企业的营业资格，而不应同时将其法人资格一并取消，法人资格的取消必以公司

清算完结并办理注销登记为条件。〞可以说，这种观点正是人们对司法实践中长期存在的公司被撤消营业执

照后“财产尚存、公司不在、诉讼受阻〞的为难现象进展反思的结果，具有较为普遍的代表性，已经得到越

来越多的人们认可，就连一向坚持公司被撤消营业执照后应由清算组、清算主体作为诉讼当事人的最高人民

法院，也开场转变态度，在其给下级法院的复函中采纳了这一观点。

根据“公司经营资格消灭说〞，公司因被撤消营业执照而丧失经营资格后，只能依法进入清算程序，待

清算完毕并办理注销登记后，公司法人资格消灭，公司归于消亡。可见，“公司经营资格消灭说〞与“公司

法人资格和经营资格消灭说〞并无本质上的区别，二者都认为撤消公司营业执照最终导致公司的消灭，只不

过前者在时间和程序的安排上，让公司的法人资格后于经营资格消灭，以便公司在终止前先行处理善后事务。

然而，如果成认撤消营业执照仅具有立即消灭公司经营资格的效力的话，将无法答复下面的问题：第一，公

司被撤消营业执照后，缘何可以从事一定的经营活动？第二，公司被撤消营业执照后可否从事非经营性的一

般民事活动，如购置房产、车辆等？显然，这种实用主义的观点，同样不能在理论上对撤消公司营业执照的

法律后果做出令人信服的解释。

2、笔者的观点。首先，从行政法的角度来看，“撤消许可证、执照是?行政处分法?第8条规定的六种行

政处分中的第五种，指的是持证人违反许可规定的内容或义务，从事XX活动，许可机关停顿许可证件效力

的一种比拟严厉的行政处分。〞既然现行制度下营业执照具有代表公司法人资格和经营资格的双重效力，那

么，对公司做出撤消营业执照的行政处分，在法理上就应当是对其两种资格的同时剥夺。从这种意义上说，

公司作为法律主体〔包括法人资格和经营资格〕的消灭，正是行政机关撤消其营业执照所要追求的行政法上

的效果，也是立法机关设定撤消营业执照这一行政处分种类的根本目的所在。

其次，从民法和公司法的角度来看，虽然公司作为企业法人，其消灭与自然人死亡一样，都不免法律主

体资格终结的命运，但是由于“企业法人的终止，不能像责任人〔似应为‘自然人’-作者注〕死亡那样概括

地转移其权利义务，即如果在法律规定的事由出现时就当然丧失法律人格，其内部关系与外部关系将无法了

结，已经与企业法人成立法律关系的主体就可能遭受不测的损害或者取得不正当的利益。〞因此，不管公司

因为何种原因而解散，在终止之前都必须经过清算程序，清理债权债务、处理未了结的业务、分配剩余财产，

从而才能最终消灭公司的法律主体资格。正所谓“不经清算，法人不消灭。〞

应当看到，撤消营业执照具有消灭公司法律主体资格的效力，并不意味着撤消公司营业执照的行政处分

决定一经做出，公司即丧失其人格。就像自然人被法院宣判死刑后须经过执行程序生命才会消失一样，公司

被撤消营业依照后同样需要经过一定的程序，其作为“法律上的人〞才会最终消灭。然而，公司不能像自然

人死后那样概括转移其权利义务的特性，决定了撤消营业执照无法像、拘留等其他行政处分那样通过行

政法上有关行政处分的执行程序即可实现其所要追求的制裁目的。要从法律主体地位上最终消灭公司，只能

通过公司法将撤消营业执照规定为公司强制解散的一种事由来完成。事实上，我国的公司法学者也大都在理

论上把撤消营业执照归入?公司法?第192条规定的公司因XX而被依法责令关闭的情形之一，并由此认为撤

消营业执照导致公司的强制解散。更有学者在对中美XX公司制度进展比拟之后，进一步明确指出，“撤消

营业执照即为行政解散公司的中国化模式，其根本性质属于行政解散公司，而非终止公司。〞由此可见，撤

消公司营业执照的法律后果，首先表现为公司被强制解散，其次才表现为公司解散后进入清算程序，公司仅

以清算的目的而存在，待清算完毕办理注销登记后，公司法人资格和经营资格消灭，公司完全终止归于消灭。

质言之，撤消营业执照具有在将来某一时刻〔公司清算完毕办理注销手续之时〕消灭公司主体资格的效力。

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由此，我们不妨把撤消营业执照所带来的这种将来消灭公司主体资格的法律后果，称之为“公司法人资格和

经营资格向将来消灭说〞。

需要特别指出的是，?公司法?第197条规定：“公司清算完毕后，……不申请注销公司登记的，由公司

登记机关撤消其公司营业执照，并予以公告。〞在这里，撤消公司营业执照的行政行为发生在公司清算完毕

后，“在此情况下，因公司与职工之间的工资、保险、福利关系，公司与相对人之间的债权债务关系，公司

与股东之间的剩余财产分配关系，公司与国家税收管理机关之间的税收征收关系等等已经依法消灭，工商行

政管理部门撤消该公司或企业营业执照的行为所产生的法律后果应当是该公司法人资格的消灭。〞实质上，

由于清算完毕，公司已发生的各种法律关系已告了结不复存在，公司作为社会组织体只是徒有法律上的虚名。

因而，就已经清算完毕的公司而言，撤消营业执照与其说是针对公司进展的一种以消灭公司法人资格为目的

的行政处分，不如说是行政主管部门为清理“户头〞剔除那些名存实亡的公司而履行的法律手续。本文以下

论述，均以尚未清算而被撤消营业执照的公司为限。

二、公司被撤消营业执照后的法律地位、能力和机关

被撤消营业执照后，公司法律地位有无变化、公司能力是否受到影响、公司机关有何变动？对这些问题

做出科学的界定，是解决当前因公司被撤消营业执照而产生的理论上的模糊认识和实践中的混乱作法等一系

列问题的关键所在，直接关系到公司债权人、股东利益能否最大化地实现。

〔一〕公司被撤消营业执照后的法律地位

1、公司解散后的法律地位。公司解散后至清算完毕前，其地位和性质如何，理论界历来聚讼纷纭、争论

不断，相关的探讨与论述，概括起来，大致可以归纳为以下五种观点：

〔1〕人格消灭说。这一学说主X，公司一经解散即丧失其法人资格，此时公司的财产转归全体公司股东

共有，公司的清算事务应以股东名义进展。

〔2〕清算公司说。也称继承说。这一学说认为，原有公司解散后，法人资格归于消灭，法律专为清算目

的而设立了一个新的清算公司，新设立的清算公司继承原有公司的权利义务，为了清算债权债务的便利而成

为与原有公司不同的新的法律主体。

〔3〕拟制存续说。这种观点主X，公司解散即为公司消灭，本应该丧失法人资格和经营资格，但是，由

于法律的拟制使公司在清算的目的X围内仍享有权利能力，从公司解散至清算终结时为止，在清算的必要X

围内，公司视为继续存续。

〔4〕同一人格说。该学说认为，公司解散后清算程序终结前，公司虽不能进展各种积极的民事活动，但

它仍须以原公司的名义，对外享有债权和承当债务，所以清算期间，公司的法人资格仍然存在，从未连续，

而且在本质上也并无变化，只不过能力因解散而缩小，只被允许保存为清算目的而必备的权利能力和行为能

力。

〔5〕同一人格兼拟制说。此学说主X，公司解散后，其法律主体资格仍然存在，但是公司解散后由于内

部成员的缺乏使公司丧失了存在的根底，此时的公司只是由法律拟制的法人，不是实在的法人。

纵观上述五种观点，“人格消灭说〞和“清算公司说〞均主X解散后公司法人资格消灭，二者的分歧在

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于对公司解散后的财产归属以及清算事务的执行认识各异：“拟制存续说〞、“同一人格说〞和“同一人格

兼拟制说〞都认为公司解散后仍保持原公司的同一人格不变，但在解散后公司人格存在的根底方面各执一词。

时至今日，公司法人资格的消灭必须以公司清算整理终结为要件，已经成为公司法领域内的普遍共识，“人

格消灭说〞和“清算法人说〞因有悖于现代公司制度和理念而遭到人们的摒弃。而“同一人格说〞、“拟制

存续说〞之间的争论那么至今持续不断，未能盖棺：“同一人格兼拟制说〞的提出，在对“同一人格说〞与

“拟制存续说〞予以折衷平衡的同时，似乎又进一步加剧了争论的气氛。

2、公司被撤消营业执照后的法律地位。前文已经述及，公司解散后，其法人资格和经营资格并不立即消

灭。但是公司主体资格在公司解散后的继续存在是公司的本性使然，还是法律为清算目的的需要而加以拟制

的结果？笔者认为，对此不能一概而论，而应根据公司解散事由的不同，加以区别分析。我们已经知道，公

司一经完成设立登记并领取营业执照即获得法律主体地位，在公司主动解散进入清算程序的情形下，公司登

记尚未注销〔或被撤销〕、公司营业执照依然有效，此时，“清算中的公司并非另行设立或法律另行规定的

公司，而只是对原公司权利逐渐剥夺的结果。〞因此，公司主动解散，其法律主体资格并不消灭，虽不能继

续从事新的经营活动，但在清算目的X围内，仍不失为同一公司，其法律地位应采“同一人格说〞；我们还

知道，撤消营业执照是公司强制解散时最为常见的情形之一，由于撤消营业执照本身就是国家行政公权力为

消灭公司法律主体资格而采取的行政处分措施，因此，公司因为营业执照被撤消而解散后，其法律主体资格

本应消灭，但是为了清算的需要，公司法特拟制其在清算目的X围内仍旧存续，直至清算完毕。可见，公司

因被撤消营业执照而解散，其法律地位以采“拟制存续说〞为宜。

可以肯定的是，尽管由于解散的事由不同，公司解散后其人格存在的根底有所不同，但是与以其他方式

解散的公司一样，公司因营业执照被撤消而解散并依法进入清算阶段时，仍旧保持原公司的人格不变，具有

原公司的法律地位，享有实体法上和程序法上的主体资格。当然，与原公司相比，被撤消营业执照后的公司

在能力、机关等各方面均会受到影响，被严格限制在清算的目的X围内。

〔二〕公司被撤消营业执照后的能力

关于公司的能力问题，在民商法上的考察，通常包括权利能力、行为能力和责任能力三个方面。撤消营

业执照作为一种行政处分，其性质属于能力罚，因此，撤消营业执照虽然并不改变公司的法律主体地位，却

会直接影响公司的能力，使其发生一定变化。

1、权利能力。学说上大都认为，权利能力是指民事主体享有民事权利、承当民事义务的资格。根据?民

法通那么?第36条的规定，公司民事权利能力的取得和丧失与公司的主体资格相一致，即公司取得民事主体

资格便依法享有民事权利能力，公司主体资格消灭，其民事权利能力也随之丧失。因此，只要公司的主体资

格尚存，它就依法具有民事权利能力。

但是，由于本质的不同，公司的权利能力与自然人的权利能力有所差异，在能力X围上受到一定的限制。

公司的权利能力受其自身性质和法律的限制，这一点在学说上已成共识，没有争议。而在公司的权利能力是

否受其目的X围〔即公司经营X围〕限制的问题上，学者们颇多争议，形成两派截然相对的观点：一派观点

主X公司是按照所担负的社会职能成立的，并且其活动X围受到法律法规、公司章程以及经营X围的限制，

因而公司的权利能力是特殊的民事权利能力；另一派观点那么认为，根据民事主体一律平等的民法根本原那

么，公司的权利能力与自然人的权利能力一样，均属于一般民事权利能力，并不受其目的X围的限制，而只

受其自身性质与法律的限制。公司被撤消营业执照后，不得开展新的经营活动，其原来经核准可以从事的经

营X围失去意义，“那么法人本来之目的，自应归于消灭，是不待言。〞此时，公司的目的X围是否限制

其权利能力的问题失去存在的前提和根底，学说上围绕这一问题的分歧也就不再有争论的必要。根据?公司法?

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第195条关于“清算期间，公司不得开展新的经营活动〞的规定，公司被撤消营业执照后丧失了清算期间开

展新的经营活动的权利能力，其权利能力仅于清算X围内仍然存在。显然，公司被撤消营业执照后，其权利

能力在清算阶段的进一步受限，乃是基于法律的直接规定，性质上属于法律的限制。

2、行为能力。所谓行为能力，是指民事主体以自己的意思表示从事民事活动的资格。公司是否具有行为

能力，取决于对法人本质的认识。根据法人拟制说，法人只是观念上存在的法律主体，并不是实际存在，没

有行为能力，因此，公司当然也不具有行为能力；根据法人实在说，法人是客观存在的现实实体，具有团体

意思能力，因而主X公司具有行为能力，公司的行为能力通过公司的机关来实现。?民法通那么?采法人实在

说，并在第36条中明确规定法人具有行为能力，因此在我国，公司应具有行为能力。

与有关公司权利能力限制问题上的聚讼纷纭不同，学者们普遍认为，公司的行为能力不仅受其自身性质

和法律的限制，还受公司目的X围的严格限制。同时，出于对交易平安和第三人合法权益保护的考虑，学者

们还多主X对公司行为能力受其目的X围限制实行从宽解释，不应因公司超出经营X围经营而认定公司行

为当然无效。公司被撤消营业执照后，其行为能力与公司的权利能力一样，被严格限制在清算的法定目的X

围内，公司只能从事与清算有关的活动。值得注意的两个问题是：第一，因为公司被撤消营业执照后其机关

已经发生变化，公司在清算期间的行为能力依法只能转由清算组织来实现；第二，“如果清算期间的企业法

人超越其清算的权利X围而从事了经营活动的，一般也不以超越经营X围而认定法人行为当然无效。但是，

如果相对人明知道企业法人已经解散而与其进展民事活动的，应当认定为无效。〞即对公司在营业执照被撤

消后所实施的超出清算X围的行为，应当根据从宽解释的原那么和蔼意第三人的标准，正确认定其效力。

3、责任能力。民事责任能力，又称侵权行为能力，是指民事主体独立承当民事责任的资格。尽管理论界

在公司是否具有民事责任能力的问题上，同样因为对法人本质认识的不同而存在分歧，但是各国民法公司法

均成认法人和公司为独立的民事主体，应当以自己的全部财产独立承当民事责任。学者龙卫球在对有关法人

应否具有责任能力的讨论进展反思之后，就这种现象的出现做了较为科学的分析：“设计法人的责任能力，

其必要性在于，如此设计，是否有利促进法人价值的合理发挥。〞

公司的责任能力，表达了公司在法律上的独立地位。反过来说，只要公司的法律主体地位不消灭，其责

任能力就不会丧失。公司被撤消营业执照后，并未丧失原来的法律地位和主体资格，因而仍然具备民事责任

能力，应当以其全部财产对公司的债务承当民事责任。此外，由于公司的行为能力由公司机关的行为来实现，

根据?民法通那么?和?合同法?的有关规定，对公司被撤消营业执照后代表机关的越权行为，应本着从宽解释和

蔼意第三人的标准，确定是由公司还是行为人承当责任。

〔三〕公司被撤消营业执照后的机关

撤消公司营业执照，也会对公司机关产生直接的影响。根据?公司法?的规定，公司的机关一般包括：股

东会，为公司的权力机关和意思机关；董事会，为公司的执行机关和代表机关；监事会，为公司的监察机关。

在公司的正常存续期间，董事会作为公司业务的执行机关和代表机关，对内执行公司业务，对外代表公司。

公司被撤消营业执照后，法律制止其开展新的经营活动，公司的财产和事务改由清算组接收，公司仅在清算

目的X围内存在，董事会因不享有与清算有关的任何权利，也就失去了继续存在的意义。在公司营业执照被

撤消、公司强制解散后，股东会和监事会原有的大局部职权也都随着公司的解散而丧失，但仍可于清算的X

围内享有一定权限，因而，与董事会的命运不尽一样，股东会和监事会在公司营业执照被撤消后依然存在。

公司因营业执照被撤消而解散后，依法应当成立清算组，对公司进展清算。在清算期间内，清算组“对

内执行清算义务，对外代表企业法人了结债权债务，在清算的X围内，与解散前企业法人的机关具有同等的

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法律地位。〞因此，公司被撤消营业执照后依法成立的清算组，应当成为清算期间公司的代表机关。

三、公司被撤消营业执照后的清算

公司解散依法必须进展清算。作为强制解散公司最为常见的形式之一，被撤消营业执照的公司当然也不

例外。但是，?公司法?有关公司清算的规定过于粗糙、缺乏可操作性，特别是没有公司被撤消营业执照后如

何清算明确规定，这在某种程度上直接导致了公司被撤消营业执照后却不被清算的情形在实践中大量发生。

〔一〕公司清算的意义和种类

所谓公司的清算〔liquidation〕，“是指在公司解散之后进展的、清理公司未了结的业务、处理其债权债

务关系、分派剩余财产，从而最终消灭公司主体资格的程序。〞可见，公司清算的意义，在于整理了结已与

公司发生的各种法律关系，并最终消灭公司的主体资格，使公司平稳退出市场，从而保证市场交易秩序的平

安与稳定。

清算的类型不同，主持清算的机关、股东在清算中的权利以及法律对清算程序要求的严格程度均有所不

同。公司法理论上，通常依据不同的标准对公司清算作如下具有法律意义的分类：

1、破产清算和非破产清算。根据公司是否因破产而解散，公司清算可以分为破产清算和非破产清算两种。

破产清算是指公司不能清偿到期债务被依法宣告破产而引起的清算。破产清算始终在人民法院的严格监视下

进展，在程序上那么适用专门的?破产法?以及?民事诉讼法?中的企业法人破产还债程序的有关规定。非破产清

算，又称一般清算，是指破产以外原因导致公司解散而进展的清算。非破产清算又包括自愿清算和强制清算，

前者是指因公司自愿解散而进展的清算，主要由股东主持进展；后者那么指因公司强制解散而进展的清算，

由有关机关组织。?公司法?第八章规定了非破产清算的根本程序。

2、任意清算和法定清算。任意清算，是指依据公司章程规定或全体股东同意的方法和程序进展的清算；

法定清算，是指依照法律规定的程序进展的清算。任意清算仅适用于无限公司，而我国公司立法只规定了X

X公司和股份XX两种公司形式，因此在我国，公司的清算通常就是指法定清算。

3、普通清算和特别清算。普通清算，指由公司或公司股东自行依法组织的清算组按照法定程序所开展的

清算；特别清算，那么指由法院或行政机关命令组织清算组并对清算过程予以监视所进展的清算。特别清算

是为了保护债权人的利益，由法院或行政机关进展一定干预和监视的清算，它是介于普通清算和破产清算之

间的一种特别程序。

〔二〕?公司法?语境中公司被撤消营业执照后的清算

我国?公司法?第八章对公司清算做出了相应的规定，这是当前公司清算的主要法律依据。在现阶段，公

司被撤消营业执照后的清算只能通过对现行?公司法?的语境分析，寻相应的可行性方案。

1、清算组的成立。?公司法?所谓清算组，?民法通那么?称之为清算组织，民法理论上那么通常称为清算

人，是指“负责进展清算的人或组织〞。?公司法?第192条的规定：公司违反法律、行政法规被依法责令关

闭的，应当解散，由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，进展清算。撤消营业执

照，是公司强制解散的最常见情形之一，公司被撤消营业执照后不得继续为新的事业，只能依法关闭。因此，

公司因营业执照被撤消而解散时，其清算组的成立以及清算组成员确实定，应当依据该条的规定由有关主管

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机关组织实施。

2、清算组的权利。作为清算中公司的代表机关，清算组在执行清算职务X围内享有广泛的权利。?公司

法?第193条规定了清算组的职权，根据该条的规定，清算组享有以下权利：〔1〕清理公司财产，并编制资

产负债表和财产清单；〔2〕通知或公告债权人；〔3〕处理与清算有关的公司未了结的业务；〔4〕清缴所欠

税款；〔5〕清理债权、债务；〔6〕处理公司清偿债务后的剩余财产；〔7〕代表公司参与民事诉讼活动。

3、清算组的义务与责任。清算组在享有清算的权利的同时，还要履行严格的义务，并对自己在清算中的

XX行为承当相应的责任。?公司法?第198条规定了清算组成员的义务和赔偿责任：清算组成员应当忠于职守，

依法履行清算义务；清算组成员不得利用职权授受贿赂或者其他非法收入，不得侵害公司财产；清算组成员

因成心或者重大过失给公司或债权人造成损失的，应承当赔偿责任。此外，?公司法?还规定了清算组的行政

责任和刑事责任，如?公司法?第128条规定：清算组成员利用职权徇私舞弊、谋取非法收入或者侵占公司财

产的，责令退还公司财产，没收XX所得，并可处以XX所得1倍以上5被以下的；构成犯罪的，依法

追究刑事责任。

4、清算程序。根据?公司法?第191至197条的规定，公司被撤消营业执照后的清算应当遵循以下程序进

展：〔1〕有关主管机关负责成立清算组。〔2〕通知和公告债权人，申报债权。〔3〕清理公司财产，编制资

产负债表和财产清单。然后制定清算方案，并报有关主管机关确认；如果发现公司财产缺乏清偿债务，应当

立即向人民法院申请宣告破产。〔4〕收取债权、清偿债务、分配剩余财产。其中，债务的清偿应严格按照支

付清算费用、职工工资和劳动保险费用，缴纳所欠税款，清偿公司其他债务的先后顺序进展；〔5〕清算完结。

清算完毕，清算组应制定清算报告，报有关主管机关确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告

公司终止。

〔三〕公司被撤消营业执照解散和清算制度的完善

虽然对?公司法?进展的语境分析，能够在不改变现行制度的情况下使公司被撤消营业执照后的清算有法

可依，但是这种分析仍然无法防止和克制?公司法?自身存在缺陷。因而，要真正彻底的解决实践中公司被撤

消营业执照后不被清算这一长期普遍存在的难题，不仅需要而且十分必要对现行?公司法?中有关公司解散和

清算的规定进展修改，健全和完善公司营业执照被撤消后进展清算的相关制度。

1、科学规定公司应当解散的情形，明确撤消公司营业执照属于“公司因违反法律、行政法规被依法责令

关闭〞的情形之一。?公司法?第192条规定：“公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应当解散……。〞

这一规定中“责令关闭〞一词的内涵和外延不明确，且“责令关闭〞并没有包括在?行政处分法?确定的行政

处分种类之中。笔者认为，依据?行政处分法?及其相关配套规定，“公司违反法律、行政法规被依法责令关

闭的〞的情形，目前应当主要包括下面三种：〔1〕公司违反法律、行政法规，被依法撤消营业执照、资质等

级证书、许可证等证照的；〔2〕公司违反法律、行政法规，被责令停产停业的；〔3〕公司违反法律、行政

法规被处以其他行政处分，导致公司无法进展经营活动的。通过修改公司法或制定相关司法解释，对上述“责

令关闭〞的内涵予以细化、明确，可以实现行政法和公司法在对公司实施法律调整过程中的有效衔接，把撤

消营业执照纳入公司强制解散的X畴，从而消除人们对撤消公司营业执照法律后果在理论认识上的分歧和实

践操作中的混乱。

2、统一规定公司非破产清算的清算义务人，解决公司被撤消营业执照后无人组织清算的问题。根据?公

司法?第192条的规定，公司因XX被强制解散时，“由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成

立清算组，进展清算。〞这一规定中“有关主管机关〞一词所指不明，在理论上，有的人理解为公司登记机

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关、有关人民政府等；有的人认为应将其明确规定为工商行政管理机关。而实践中，国家工商行政管理局先

是在其?关于公司被撤消营业执照后其清算工作组织实施问题的通知?[工商企字〔1997〕第183号]中认为，?

公司法?第192条规定中的“有关主管机关〞是指依照国家法律、行政法规有权责令公司关闭的部门或机关，

不包括公司登记机关，因此公司登记机关不负责对被撤消营业执照的公司的清算工作；后来又进一步在?国家

工商行政管理局关于企业登记假设干问题的执行意见?[工商企字〔1999〕第173号]第10条中明确规定：“公

司被依法撤消?企业法人营业执照?的，由股东组织清算组清算；……。工商行政管理机关对被撤消的企业不

负责清算，但应当在处分决定或撤消公告中载明清算责任人。〞可以说，现实中大量公司被撤消营业执照后

却不被清算，与?公司法?对清算责任人规定的不明确以及国家工商行政管理局在具体操作上的简单化做法，

不无关系。

笔者认为，?公司法?192条规定的清算，在理论分类上属于特别清算，因而，该条规定中的“有关主管机

关〞所指应当是行政主管机关，而非公司股东。但是，实践中营业执照被撤消的公司特别是XX公司，数量

众多，由行政机关组织清算，一来缺乏足够的人力物力，也不符合机构精简的改革趋势；二来政府过多介入

公司内部事务，违背了效劳型政府的开展方向。因此，必须对该条规定做相应的修改，确定公司被撤消营业

执照后的清算义务人。从对公司的实际控制和了解情况考虑，公司清算义务人确实定应区分XX公司和股份

XX的不同，即XX公司的清算义务人为该公司的股东；股份XX的清算义务人为该公司控股股东。

3、区分规定普通清算和特别清算的不同程序，并确定公司非破产清算中普通清算优先原那么，确保公司

被撤消营业执照后及时公平清算。除了在第189条中明确使用“破产清算〞这一概念外，?公司法?没有采纳

公司清算分类理论中的其他概念，理论上大多根据第191条和192条中对清算组成立方式的不同规定，认为?

公司法?第191条前半部所规定的情形属普通清算或自愿清算，第191条后半部和第192条规定的清算为特别

清算或强制清算。

笔者同意上述关于?公司法?第191条和第192条规定在理论分类上的观点，但是，由于?公司法?并未对二

者的具体操作程序做出不同的规定，因而理论上的分类并无太多的实践意义。从我国的实际情况出发，要确

保包括撤消营业执照情形在内的各类解散中公司能够及时公平清算，有必要在公司清算制度中进一步规定普

通清算和特别清算的不同程序，并确立普通清算优先的原那么，即公司被撤消营业执照后首先由清算义务人

依法自行组织清算；清算义务人不组织清算或自行清算出现严重障碍时，由人民法院依当事人的申请组织特

别清算。据此，笔者建议将现行?公司法?第192条中规定的特别清算加以修改，与第191条的规定统一整合

为以下内容：除因公司合并或者别离需要解散的外，公司因其他事由解散，应当在15日内成立清算组进展普

通清算。其中，XX公司的清算组由股东负责成立；股份XX的清算组由控股股东负责成立。逾期不成立清

算组或者以普通清算的规定进展清算出现严重障碍的，股东或公司债权人可以向人民法院申请进展特别清算。

至于特别清算的程序，应以突出人民法院的监视和债权人的参与为重点，具体可以参照?外商投资企业清算方

法?有关特别清算的规定设计，本文不再赘述。

4、补充规定清算义务人的法律责任，催促其及时对公司进展清算，克制公司被撤消营业执照后不组织清

算的弊端。?公司法?仅规定了清算组成员的侵权赔偿责任，而没有规定清算义务人怠于清算的法律责任，这

种只设定义务而缺乏制裁措施的法律规X，是导致公司被撤消营业执照后不进展清算的又一重要原因。但是，

关于清算义务人不履行清算义务应承当何种法律责任，历来存有两种分歧较大的观点：一种观点认为由清算

义务人对公司债务直接承当清偿责任对清算义务人要求过于苛刻、极不公平，应根据侵权法律制度理论，由

清算义务人对因其怠于清算这种不作为的侵权行为给债权人所造成的实际损失承当赔偿责任；另一种观点那

么主X应依据公司人格否认原那么，以股东的控制权滥用行为致使债权人利益或社会公共利益受到损害为由，

否认公司的独立人格，由清算义务人〔股东〕对公司债务直接承当民事责任。适用侵权法律制度理论解决清

算义务人不尽清算之责的问题，固然可以在理论上给出比拟合理的解释，但实务上那么往往因责任X围难以

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确定、举证存在严重障碍等现实困难，而使债权人利益无法得到应有的保护。笔者认为，公司因XX行为被

撤消营业执照，客观上已经影响到公司债权人的利益，但是，公司被撤消营业执照后直接由股东对公司债权

人承当责任，显然大大加重了股东的责任，未免过于苛刻，有失公平。是否适用公司人格否认原那么，应以

清算义务人是否履行了清算义务作为判断标准，即：假设清算义务人及时组织清算履行了清算义务，应当根

据有限责任原那么由公司以其全部财产对债权人的债权承当民事责任；假设清算义务人不组织清算，那么应

当认定清算义务人滥用对公司的控制权，应依据公司人格否认原那么，由清算义务人对公司债权人直接承当

清偿责任。当然，如果是为了利用控制公司逃避法律和合同义务而成心使公司被撤消营业执照，那么应直接

适用公司人格否认原那么，由清算义务人对公司债权人直接承当清偿责任，而不管其是否组织清算。

5、规定非破产清算的期限，防止公司被撤消营业执照后无限期进展清算，影响社会经济关系的稳定。?

公司法?及其相关规定没有就清算期限或者清算期间的问题做出规定，但是，假设清算工作无限期进展下去，

一方面各种清算费用大大增加，削弱了公司的民事责任承当能力；另一方面，被清算公司与其它法律主体之

间已经发生的各种社会关系、特别是经济关系长期处于不确定状态，势必影响社会秩序的稳定。对此，最高

人民法院在其?关于审理解散的企业法人所涉民事纠纷案件具体适用法律假设干问题的规定〔征求意见稿〕?

中结合我国的实际情况，做出了较为科学的规定，在?公司法?修改时可加以参照：“清算义务人组成清算组

后，应当在6个月内清算完毕。如有特殊情况需要延长的，可以向做出裁定的人民法院提出延长清算期限的

申请，但延长的期限不得超过6个月。〞

必须指出，以上论述只是在对现行?公司法?的语境分析根底上，针对公司被撤消营业执照后的清算提出

了个别化建议，在公司清算制度进展修改和完善时，应当把公司被撤消营业执照后的清算纳入整个公司清算

制度的体系当中，综合考虑，统筹安排，从而实现公司清算制度自身的协调统一。

四、公司被撤消营业执照后债权人利益的保护

对公司债权人利益的保护，我国?公司法?已经设立了公司财产合理处分制度、公司重大事项公开制度、

优先权制度、提前请求清偿债务制度等假设干制度，这在一定程度上抑制了损害公司债权人利益的行为的发

生，极大改善了债权人消极被动的不利地位。但是，实践中上述这些制度的设立，根本无法实现在公司被撤

消营业执照后对公司债权人利益的全面、积极保护，债权人因公司营业执照被撤消而无法追偿其债权的情形

比比皆是。因而，公司被撤消营业执照后其债权人的利益如何保护，已经成为理论界和实务界普遍关注的热

点问题。当前，要实现对公司债权人利益在公司被撤消营业执照后的有效保护，应当主要从清算制度的执行、

诉讼主体确实定和公司人格否认原那么确实立等三个方面着手展开相关制度的改革和完善。

〔一〕公司被撤消营业执照后清算制度的执行

公司清算，是法律为公司债权人在公司最终消灭前实现其债权所设定的根本途径。建立完善的清算制度

并使其能够得到顺利执行，自然也就成为公司被撤消营业执照后公司债权人利益保护的一项十分重要的内容。

本文的前一局部已经就公司被撤消营业执照后的清算及其制度完善，进展了相应的分析与探讨，这里仅就公

司被撤消营业执照后进展清算过程中有关制度的执行问题，谈两点粗浅的看法。

1、清算过程中的信息公开。“公司在设立、营运和清算活动中，必须按照公司法的强制性规定公开公布

公司的某些重大事项、重要信息及重要资料和报告。〞?公司法?所确立的这一以保护债权人利益为宗旨的公

司重大事项公开制度，可以使公司债权人对公司的根本情况做较为全面、详细的了解，以便“防患于未然〞。

但是?公司法?对这项制度确实立主要集中在公司设立和运营阶段，而对清算阶段的公开仅在第194条中规定

清算组应当通知或公告债权人申报债权，并未涉及清算的其他事项，这就使公司债权人在公司清算过程中往

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往处于消极被动的不利地位，利益无法得到很好的保护。鉴于公司因XX行为被撤消营业执照进而被迫强制

解散，公司信用已经出现严重危机，在清算过程中应特别强调诸如公司账目、资产负债表和财产清单以及清

算方案等相关内容对公司债权人的公开。法律不仅应当明确规定公司债权人对上述信息资料的知悉权，同时

还应设定相应的权利救济途径，允许公司债权人在无法获得相关信息资料或者认为公司的清算存在XX行为

影响债权人利益时，直接向人民法院提起诉讼，要求清算中公司履行信息公开义务或者申请特别清算。

2、债务清偿的先后顺序。?公司法?第195条第2款规定：“公司财产能够清偿公司债务的，分别支付清

算费用、职工工资和劳动保险费用，缴纳所欠税款，清偿公司债务。〞?公司法?在这一条款中明确了清算费

用、职工工资和劳动保险费用、税款和公司债务在清偿时的先后顺序，但却没有进一步规定同一清偿顺序中

的“公司债务〞在清偿时所应遵循的顺序，而对这一问题的科学解释和规X，同样具有实践意义。

〔1〕个别债权的强制执行问题。被撤消营业执照的公司大多经营状况恶化，极有可能资不抵债，对个别

债权的强制执行，往往导致其他债权只得到局部清偿甚至完全得不到清偿，严重侵害其他债权人的利益。笔

者认为，公司被撤消营业执照后未在法定期限内成立清算组组织清算的，为了防止公司财产毁损、转移和灭

失造成债权人利益的更大损失，人民法院可以对具备强制执行力的个别债权予以强制执行，其他债权那么可

由债权人依据公司人格否认原那么，直接向公司清算义务人追偿；公司被撤消营业执照后在法定期限内及时

成立了清算组并组织清算的，所有债权均应停顿强制执行，通过申报债权参与清算程序，依法公平受偿。

〔2〕不同性质债务的清偿顺序。根据债务是否设定了抵押，可以把公司债务分为“有抵押债务〞〔secu

reddebt〕和“无抵押债务〞〔unsecureddebt〕两大类。对于有抵押债务，债权人可以依据我国?担保法?的有

关规定就抵押的财产优先受偿；对于无抵押债务，那么只能以公司的其他财产向各债权人平等清偿。

〔二〕公司被撤消营业执照后诉讼主体确实定

公司被撤消营业执照后因债权债务关系涉及诉讼的，其诉讼主体如何确定？这是长期困扰人民法院审判

实践的普遍问题。而各地人民法院在这个问题上认识不一、做法各异的现实状况，不仅造成司法的不统一、

不严肃，而且极不利于债权人利益的保护。作者认为，诉讼的目的是为了保护诉讼当事人的实体权利，因而，

当作为债务人的公司被撤消了营业执照时，应当本着有利于保护公司债权人利益的原那么，根据公司的清算

情况及债权人的诉讼主X确定诉讼主体。

1、公司被撤消营业执照后已经成立清算组的，债权人主X债权时，应当确定公司为被告，并由清算组

的负责人代表公司参加诉讼。这里需要说明，出于为防止司法行为和行政行为之间产生不必要冲突的考虑和

对撤消公司营业执照法律后果的认识差异，司法实践中大多主X以清算组为诉讼主体。笔者认为，既然公司

被撤消营业执照后其法律主体资格依然存在并独立承当民事责任，而且?公司法?第193条第〔7〕款明确规定

清算组“代表公司参与民事诉讼活动〞，那么，就应当确定被撤消营业执照的公司自身为诉讼主体，清算组

作为公司的代表机关代表公司参加诉讼，而不应一方面确定清算组为诉讼主体另一方面却判决由公司承当民

事责任。

2、公司被撤消营业执照后未成立清算组的，债权人主X债权时，应当直接确定清算义务人为诉讼主体。

这是因为，一方面，公司被撤消营业执照后，多数情况下已是人去楼空、无人管理，以公司为诉讼主体，往

往会出现无人应诉的为难现象；另一方面，在公司因行为XX被撤消营业执照直接影响到债权人利益的情况

下，公司清算义务人不依法履行清算义务的“遗弃〞行为，客观上侵害了公司债权人的利益，应当援引公司

人格否认原那么，由其作为诉讼主体，直接对公司债务承当民事责任。

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此外，对于清算组成员在清算过程中因成心或重大过失给债权人造成损失的，债权人可以依据?公司法?

第198条的规定，以清算组成员为被告提起损害赔偿之诉，要求清算组成员对自己的实际损失承当赔偿责任。

〔三〕公司人格否认原那么确实立

所谓公司人格否认，又称“刺破公司面纱〞或“揭开公司面纱〞，“指为阻止公司独立人格的滥用和保

护公司债权人利益以及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的

人格及股东的有限责任，责令公司的股东〔包括自然人股东和法人股东〕对公司债权人或公共利益直接负责，

以实现公平、正义目标之要求而设置的一种法律措施。〞作为股东有限责任制度的一种例外，公司人格否认

原那么确实立，为公司债权人利益的保护提供了有力的法律武器。但是，为防止公司人格否认原那么的滥用

对公司法人制度造成不应有的冲击，各国实践中普遍把公司人格否认原那么的适用严格限制在以下几种场合：

公司资本显著缺乏；利用公司人格潜脱法律义务；利用公司人格回避契约义务；公司人格完全形骸化。

债权人能否对在公司被撤消营业执照后主X对其适用公司人格否认原那么追偿债权，我们无法从各国的

判例和学说中出明确的答案。但是，从公司人格否认原那么确立的目的意义出发，当公司的人格被公司股

东利用来躲避法律或逃避合同及其他义务，并在客观上损害了债权人利益或社会公共利益时，就应当可以援

引公司人格否认的原那么。在信用严重缺失的今天，撤消营业执照已经成为许多公司逃避债务的“保护伞〞，

作者认为，为了防止假撤消、真逃债现象的发生，应当确立公司人格否认的法律原那么，在必要时“刺破被

撤消营业执照的公司的面纱〞，以保护债权人的利益。

我国?公司登记管理条例?规定了八种撤消营业执照的情形：1、虚报注册资本取得公司登记的；2、提交

虚明文件或者采取其他欺诈手段取得公司登记的；3、公司成立后无正当理由超过6个月未开业的或开业

后自行停业连续6个月以上的；4、因公司破产、解散清算完毕后不申请办理注销登记的；5、不按规定承受

年度检验的；6、伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的；7、超出核准登记的经营X围从事经营活动的；

8、股份XX设立、变更、注销登记后不在规定期限内发布公告或公告内容与核准登记的内容不一致的。在这

八种情形当中，除了第4、6种情形没有侵害债权人利益、不具适用公司人格否认原那么的根底之外，其他六

种情形均存在侵害债权人利益的可能性，应当根据被撤消营业执照的公司是否存在躲避法律和逃避合同义务

的成心，确定是否援引公司人格否认原那么。对是否存有成心的审查，在客观方面可以考虑以公司股东是否

及时履行了清算义务为标准，即假设清算义务人及时组织清算履行了清算义务，应当坚持有限责任原那么由

被撤消营业执照的公司对债权人承当民事责任；假设清算义务人不组织清算，致使公司债权人无法实现债权

的，那么可以认定清算义务人滥用公司人格侵害债权人利益，应当援引公司人格否认原那么，由清算义务人

对公司债务直接承当民事责任。需要明确的是，根据的司法解释-?关于企业开办的其他企业被

撤销或者歇业后民事责任承当问题的批复?的规定，公司因虚报注册资本被撤消营业执照的，股东对公司债务

承当清偿责任以其应出资而未出资的额度为限；但股东出资缺乏导致公司因注册资本低于法定最低标准而使

公司的法人资格未能合法产生的，应对公司债务承当无限连带责任。

在对公司债权人保护制度的完善方面，学者们还提出了像“债权人自治制度〞、“附属公司债权人保护

制度〞、“抑制公司在解散或破产前非法处分公司财产的行为制度〞以及“对公司清算中的欺诈性交易追究

责任制度〞等具有建立性的建议，对被撤消营业照公司债权人利益的保护当然也具有积极的意义，有关的论

述比拟详尽，在此不一一赘述。

五、撤消公司营业执照现象的制度防X

撤消公司营业执照的现象大量发生、公司被撤消营业执照后不被清算的情形层出不穷，这一切所带来的

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诸如破坏信用、扰乱市场秩序、增加交易本钱以及侵害债权人利益等种种弊端，显而易见。前文对撤消公司

营业执照所带来的相关问题的研究，所寻求的正是对这些已经发生或者正在发生的实然问题的解决。然而，

这种解决只是“亡羊补牢〞，属于消极的滞后解决，不仅本钱高、难度大，而且只能治标不能治本。因此，

要从根本上解决撤消公司营业执照带来的相关问题，我们还应进一步反思撤消公司营业执照现象出现的原因，

并在此根底上通过制度上的防X措施，尽可能防止和减少撤消公司营业执照现象的产生，从而防患于未然。

〔一〕利益驱动-撤消公司营业执照现象的法经济学分析

毫无疑问，被撤消营业执照是公司发生XX行为的结果，是公司自己做出的选择。为什么实践中每年都

会有数量众多的公司“以身试法〞，甘愿被撤消营业执照呢？从法经济学的角度分析，问题的根源十分简单，

那就是利益的驱动。作为时刻追求自身利益最大化的经济人，公司的投资者无时无刻不对遵守制度和违反制

度的收益进展衡量和比拟，从而做出自己的行为选择，以便在制度的“夹缝〞当中最大化的实现自身利益。

当一个公司无法给其投资者继续带来利益时，其命运只能是走向灭亡。而?公司法?为投资者消灭其公司设置

了一正一反两条道路：一是依照法律规定主动申请注销；二是违反法律规定被强制撤消。从经济本钱上来看，

主动申请注销需要提交大量相应的文件，而要取得这些文件还必须履行包括清算在内的一系列复杂的法定程

序，清算费用以及税款、债务的清缴清偿无疑大大提高了公司注销的本钱；而被撤消营业执照那么无须公司

为任何行为，且法律对此几乎没有设定什么代价。“这是一种明显的对法律的遵循本钱和不遵循本钱的安排

失当。〞可以说，正是这种法律内部的安排失当，导致了每年都有大量公司因违反法律规定，特别是不依法

参加年检而被撤消营业执照。

〔二〕利益调整-制度防X和引导的根本路径

“如果不服从的本钱使个人在任何场合的最大化选择都是奉行现存的社会或法律规X，他服从该规X就

是完全理性的。〞根据经济人的理论分析，人既是规X的遵循者，也是理性的最大化者，还是天生的利益追

求者。因此，通过法律规X对公司投资者守法本钱和不守法本钱进展利益调整，是制度引导人的根本路径，

只有如此，才能真正实现制度对公司自愿选择被撤消营业执照现象大量产生的防X功能。

1、降低守法本钱，引导公司“寿终正寝〞。首先，应当尽可能的降低公司运行过程中的制度本钱，使投

资者有利可图，从而能够积极调动各方面因素维持和不断促进公司的正常运转，延长公司寿命。在这一过程

中可以借鉴和进一步完善的制度环节有降低公司注册的法定资本额、简化工商年检程序、放宽对公司目的事

业的限制，等等。其次，当公司无法继续运行不得不退出市场、而投资者虽已无利可图但又必须履行注销公

司的法定义务时，怎样以最少的支出完成法律义务，就成为投资者绞尽脑汁所要思考的首要问题。此阶段的

制度设置，应当顺应投资者的这种心理，尽量降低公司注销的费用，引导投资者自觉履行法定程序，确保公

司“寿终正寝〞。关于注销费用的降低，关键的问题在于清算程序的简化，可以考虑设置简易清算的程序，

方便中小规模公司的清算。

2、提高XX代价，防止投资者遗弃公司。对投资者而言，公司终止更多的是意味着法定义务的承当，由

于无利可图，如果不突出XX代价并使之远远超出守法本钱的话，遗弃公司就会成为投资者的当然选择。在

当前，撤消营业执照这种行政处分只是在法律上宣告了被处分公司的“死刑〞，而并不涉及公司及其幕后控

制者-股东在经济、名誉或自由等方面的损失，他不仅不会使被处分者承受不利后果，反而有可能使其从中受

益。因此，在对公司予以撤消营业执照的同时，必须对相关自然人如股东、经理等给予以限制经营权利、课

以经济处分等为内容的处分，使相关自然人迫于严重的XX代价，而自愿选择遵守法律。

完毕语

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虽然撤消公司营业执照现象的大量产生和存在，只是社会主义市场经济开展过程中的阶段性产物，我们

也完全有理由相信，随着我国社会主义法律制度特别是公司法的不断开展和完善，这种现象必将大大的减少。

但是，我们必须清醒地认识到，现阶段被撤消营业执照公司的泛滥已经严重地破坏了社会信用根底，加重了

市场交易的本钱支出，如果不能得到及时地遏制还将直接冲击市场秩序的平安与稳定。本文在导师卢代富先

生的帮助下选定论题，结合自己六年的审判实践，对这一现象的相关问题进展了探讨，以期能够对这一领域

的理论研究和司法实践有所裨益。囿于笔者的理论素养和学识水平，不当之处在所难免，敬请各位专家批评

指正。

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