起草民事起诉状要注意的问题
一、原告、被告基本情况的写法
1.基本要求
(1)先写原告的基本情况,后写被告基本情况。
原告或被告是未成年人、精神病人的,要另起一行写上其“法定
代理人”基本情况及与原告或被告的关系;
原告或被告是单位的,应写清其全称、主要办事机构所在地。另
起一行写明法定代表人的姓名、职务。
共同原告或共同被告,要分出主次,先写主要原告或被告,再
写次要原告或被告。
(2)基本情况要齐全:按顺序依次来写,但不要“填空式”的
写。
原告或被告是公民的,要写清楚“出生年月”。最好不直接写不
是年龄。“出生年月”涉及到是否需要法定代理人代理诉讼、是否开庭
公开审理问题。
要写清楚“民族”。它涉及到开庭时使用的语言,要不要请翻译
的问题。另外,原告或被告是聋哑人的,也要注明。
要写清楚“家庭住址”,即户口所在地。原告或被告如果属于外
地打工的,应当写“经常居住地”——离开户口所在地一年以上(不包
含外地就医)。特别是被告的住址更要写清楚,它涉及到法院管辖,本
案应当由那一个法院受理的问题。如果对被告的基本情况不了解,至少
要写清楚被告的姓名、性别、年龄(可以估算一个)和住址。
原告或被告是单位的,单位的名称应当与营业执照、公章上的名
称相一致。单位的住址,是指其主要营业地、办公地点所在地。
2.常见错误
(1)把“原告”写成“原告人”,把“被告”写成“被告人”。
“被告人”在法律上指的是刑事案件中,法院开庭时对“犯罪嫌疑人”
的专称。
(2)所确定的原告、被告不正确。如将未成年人的父母当成原
告,将未成年人当成被告,将单位的办事人员当成被告等。
(3)被告是单位的,未写法定代表人或单位住址。
(4)把“诉讼代理人”写成“委托代理人”。
(5)漏掉共同被告共同或原告,只写了一个。
(6)格式错误。写原告、被告、诉讼代理人、法定代理人、法
定代表人时,没有空两个格。
3.相关知识
(1)起诉的条件
依照法律规定,双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向
仲裁机关申请仲裁,不得向人民法院起诉的,告知原告应向仲裁机构申
请仲裁;依照法律规定,应当由其他机关处理的争议,告知原告应向有
关机关申请解决。
(2)原告的确定
原告必须是与本案有直接利害关系。所谓“直接利害关系”包括
以下三点:以自己的名义提起诉讼;与案件有直接利害关系;受人民法
院生效裁判拘束。一般来说,任何人,只要他自己认为权益受到了侵害
或需要通过法律解决与他人之间的争议,都可以向法院提起诉讼,这个
人的身份就是原告。
不能当原告的有:①尚未出生的胎儿、死亡的自然人、被撤消的
法人或其他组织均不能成为原告。②企业开办的分支机构可以有条件地
取得原告的诉讼地位,但企业的下属部门(如处、科、股等)和事业单
位的下属部门(如班级)及派出机构(如工商所、派出所、派出法庭等)
则不能成为原告(和被告)。③夫妻之间、父母子女之间不允许越俎代
庖、“夫”“妻”不分。如丈夫的名誉权受侵害,就不能以妻子的名义
起诉。
(3)被告的确定
被告就是对谁提起诉讼,是谁侵犯了其自身的权利和利益,与谁
发生了争议。应当明确。如果没有准确地确定被告,法院不会受理;即
使法院受理了案件,也会因此驳回起诉。现实生活中,可能有多个被告
可供选择,如何正确地选择被告,往往涉及到具体案情以及诉讼策略的
制定,这是一个诉讼技巧问题。
单位是被告:营销企业的工作人员在执行职务范围内的活动,其
法律责任是由企业法人承担的。如果他们的活动侵犯了其他单位或者个
人的合法权益,应该把营销企业作为被告,如果其工作人员超越职权造
成他人损害的,该工作人员是侵权主体,也可列为被告。
选择被告:如果顾客购买的商品因质量问题造成了损害,受害人
既可起诉销售者要求赔偿,也可起诉生产者要求赔偿。受害人有选择他
们二者之一作被告的权利。有的销售者以和生产者签有协议,产品质量
问题由生产者负责为借口,推脱责任。这种做法在法律上是站不住脚的。
在下列几种诉讼中,有关当事人是共同诉讼人。原告若起诉,应
将他们列为共同被告,一并起诉。。
①个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业,并以集体企
业的名义从事生产经营活动的,如原告起诉,挂靠者与被挂靠者作为共
同被告;
②个体工商户营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的,如
原告起诉,二者作为共同被告;
③个人合伙被起诉的,全体合伙人为共同被告;
④因企业法人分立前的活动被起诉的,分立后的企业法人为共同
被告;
⑤出借企业介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或银行账户
的,如原告起诉,出借方和借用人为共同被告;
⑥因保证合同纠纷债权人起诉的,保证人和被保证人一般作为共
同被告;
⑦被代理人和代理人需要承担连带责任,如原告起诉,应将二者
作为共同被告。
共同被告在实体上一般需承担连带责任,所以如果原告只起诉了
共同被告中的一个人,法院应追加其他共同被告参加诉讼,这样也有利
于保护原告的权利。
未成年人、精神病人造成他人损害的,只能以该小孩为被告,当
然最终掏钱的是孩子的父母。如果某派出所欠你单位的工程款你得去向
其所属的公安局(分局)主张权利。
如果一个诉讼涉及到为数众多的被告,在不影响权利实现的前提
下,你可以选择其中几个关键的作为欲起诉的被告,以集中力量,避免
“对立面”过宽难于应付。当你不能确定对方的行为是代表单位还是其
个人行为的时候,你不妨将两者都作为被告起诉,法庭查清后或者判连
带责任或者驳回对其中一个的起诉,这样就避免了满盘皆输。
(4)住所、住址、所在地址
住所,即住址。自然人的住所地是指自然人的户籍所在地。起诉
状中要求写明自然人的住址,一般是指该自然人的住所地的地址,但该
公民的住所地与经常居住地不一致的,则可写经常居住的地址。经常居
住地是指公民离开住所地连续居住一年以上的地方。(但住院就医的地
方除外)。在诉状中应尽量写明原、被告的通讯号码(如办公电话、住
宅电话、手机、BP机等)。
二、诉讼请求的写法
1.基本要求
诉讼请求是原告请求人民法院通过审判解决争议保护其民事权
益的具体要求,是原告向法院提出的要求被告承担哪些民事责任。
(1)诉讼请求要合法:是指原告要求被告承担哪些民事责任,
法律都有明确的规定,不能提法律未让被告承担的民事责任,因此原告
就不能要求被告承担;一是诉讼请求事项要合法。法院只能支持有法律
依据的请求,而诸如讨要赌债、嫖资等违法请求,就根本不受法律保护;
同时,诉讼请求范围要合法,如违反合同不存在精神损害赔偿,若当事
人提出的话,只能被法院驳回。
(2)诉讼请求要具体、明确:如写清楚是请求支付货款,还是
请求返还货物还是支付违约金或赔偿损失等。如果要求损害赔偿,必须
要写出赔偿哪些项目和各项的数额是多少,是医疗费、误工费、护理费、
营养费、交通费、住宿费、残疾用具费、伤残补助费、死亡赔偿金、被
扶养人生活费、精神损失费,一项一项的列出其数额。并列出总计多少
(项目多的列个清单为好),不能只写“要求被告赔偿损失”,不写数
额或者含糊笼统。
(3)诉讼请求要全面:法律规定可以提出的请求一定要写全,
因为其事关法院审查的范围。人民法院是根据原告的诉讼请求的范围来
审理案件的,如果诉讼请求不完全,该提的未提,视为原告自己主动放
弃了权利,这样会导致未请求部分得不到审理的法律后果。如果原告提
不全,法院最终的判决书绝对不会涉及被告其他责任,这样实际上原告
的合法权益就没有得到很好的维护。
(4)诉讼请求要合情、合理,切实可行:原告提出的诉讼请求
额度应适当,但切不可漫天要价,如果提出的诉讼请求不适当,无相应
的证据来支持你的主张,势必遭到败诉的后果,其不适当部分将不能得
到支持,诉讼费只能自行负担。起诉前,不仅要客观评估自己的实际损
失,还要考虑自己手头的证据情况。由于没有掌握足够的证据,法院也
只能部分支持其诉讼请求,这样当事人赔上的就不仅是一笔诉讼费和律
师费。
诉讼请求数额的计算有一定的标准,比如财产案件中的交通费、
误工费、伙食费的计算,要根据当地的经济发展状况、有关部门的标准、
个人的从业情况等确定;对法律没有明确规定的损害赔偿请求一定要合
理、适度,比如精神损害赔偿,因司法解释没有规定具体的计算标准,
因此要根据侵权人的过错程度和主观恶性,侵害的手段、场合、方式、
后果、侵权人承担责任的经济能力,管辖地法院所在地的生活水准等方
面来综合考虑。一般人不懂得,可以适当高点。最好请律师算算。
三、事实与理由的写法
1.事实部分的基本要求
“事实”是指原告与被告发生纠纷的客观情况,是原告合法权益
受侵害的具体过程。基本要求是:
(1)要用第一人称“我”来写。
(2)要完整概括双方当事人之间纠纷的由来,发生和发展的情
况,把事件发生的时间、地点、原因、参加人、每个人的行为、争执的
焦点和造成的结果写清楚。
(3)围绕着“诉讼请求”来写。要求赔偿精神损失的,应当写
清楚精神受到了什么样的痛苦;要求赔偿物质损失的,要写清楚物质损
失是怎样产生的,数额多少。总之,凡是有利于实现诉讼请求的具体材
料,均应写进诉状。
(4)随写重要事实,随举证据。可以在事实后面用()加
注,这样写出的事实真实有力。如(以上事实有证人某某亲眼所见;有
某某东西为证等)
(5)注意遣词造句、文采。要写的有血有肉,不能干巴巴的;
写事中可抒情。总的效果是,写好的诉状,应当让法官看了会深深感觉
到“原告确实是冤的应当救助,被告确实可恨应当给予处罚”。
(6)叙事要真实,不违背常理。
2.理由的基本要求
所谓理由,就是原告向人民法院提出具体诉讼请求的主要法律依
据,从法律上论证原告什么权利受到侵害和被告为什么要承担责任。要
进行分析,分清是非曲直,明确责任,并援引有关法律条款和政策规定。
基本要求:
(1)要与事实分两段来写,即“先写事实后写理由”。也可穿
插起来叙述。一般理由一段要用“原告认为,”开头。
(2)要根据前面叙述的事实,讲出充分、透彻的起诉道理,即
证明被告依法应承担相应的民事责任,自己的诉讼请求是正确的。就像
法庭辩论和作案例分析题一样,说出被告的过错最好要引用法律条文。
(3)说理必须与事实、诉讼请求相一致。
(4)由“事实和理由”到结尾的转折语句为:
“综上所述,被告的行为严重的侵害了原告的合法权益。为捍卫
国家法律尊严,维护原告的合法权益,特向人民法院提起诉讼,请求法
院依法公正裁决。“
“为此,根据《民事诉讼法》第108条的规定,请求人民法院依
法公开审理,公正裁判,以维护法律的权威性,维护原告的合法权益。”
四、结尾部分的写法
结尾常见的错误:
(1)所确定的“人民法院”不合法。一是法院所在地与被告的
住址不一致,违反了一般地域管辖“原告就被告”的规定。二是法院名
称错误,违反了级别管辖的规定。如“邢台市基层人民法院”、“邢台
桥西区人民法院”、“桥东区人民法院”。把应由基层人民法院管辖的,
写成中级法院。
(2)“此致”要顶格写;
(3)是单位的,法定代表人签名和单位公章缺少一个。
(4)起诉时间不对,早已超过了诉讼时效。
(5)所附诉状副本份数不对。副本份数应按被告的人数提交。
需要交给法院的起诉状应当是:被告人数+1。也就是说除正本外,多一
个被告增加一份,即一个被告二份,二个被告三份,以此类推。
(6)没有附上证据。提起民事诉讼的原告负有举证责任,要能
够举出证明案情事实,支持自己诉讼主张的各种证据,包括书证、物证、
视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录等等。列举
书证,要附上原件或复制件,如系摘录或抄件,要如实反映原件本意,
切忌断章取义、并应注明材料的出处;列举物证,要写明什么样的物品,
在什么地方由谁保存着;列举证人,要写明证人的姓名、住址,他能证
明什么问题等。
当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号,对证据材料的来
源、证明对象和内容作简要说明,签名盖章,注明提交日期,并依照对
方当事人人数提出副本。人民法院收到当事人提交的证据材料,应当出
具收据,注明证据的名称、份数和页数以及收到的时间,由经办人员签
名或者盖章。
五、小结
起草前应注意:
1.先搞清案情,把握住有几个人物,他们之间发生了哪些事情,
有哪些法律关系。
2.动笔前要确定好原告、被告,都有几个?
3.根据格式的要求写。项目要齐全。
4.注意写出文采,写出情感来。
5.起诉状最好以打印形式;如手写的,要用钢笔或毛笔书写,字
迹清楚。不能用圆珠笔或铅笔。
本文发布于:2022-08-18 10:01:05,感谢您对本站的认可!
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