起草民事起诉状要注意的问题

更新时间:2024-11-15 16:43:03 阅读: 评论:0


2022年8月18日发
(作者:晋城在线)

起草民事起诉状要注意的问题

一、原告、被告基本情况的写法

1.基本要求

(1)先写原告的基本情况,后写被告基本情况。

原告或被告是未成年人、精神病人的,要另起一行写上其“法定

代理人”基本情况及与原告或被告的关系;

原告或被告是单位的,应写清其全称、主要办事机构所在地。另

起一行写明法定代表人的姓名、职务。

共同原告或共同被告,要分出主次,先写主要原告或被告,再

写次要原告或被告。

(2)基本情况要齐全:按顺序依次来写,但不要“填空式”的

写。

原告或被告是公民的,要写清楚“出生年月”。最好不直接写不

是年龄。“出生年月”涉及到是否需要法定代理人代理诉讼、是否开庭

公开审理问题。

要写清楚“民族”。它涉及到开庭时使用的语言,要不要请翻译

的问题。另外,原告或被告是聋哑人的,也要注明。

要写清楚“家庭住址”,即户口所在地。原告或被告如果属于外

地打工的,应当写“经常居住地”——离开户口所在地一年以上(不包

含外地就医)。特别是被告的住址更要写清楚,它涉及到法院管辖,本

案应当由那一个法院受理的问题。如果对被告的基本情况不了解,至少

要写清楚被告的姓名、性别、年龄(可以估算一个)和住址。

原告或被告是单位的,单位的名称应当与营业执照、公章上的名

称相一致。单位的住址,是指其主要营业地、办公地点所在地。

2.常见错误

(1)把“原告”写成“原告人”,把“被告”写成“被告人”。

“被告人”在法律上指的是刑事案件中,法院开庭时对“犯罪嫌疑人”

的专称。

(2)所确定的原告、被告不正确。如将未成年人的父母当成原

告,将未成年人当成被告,将单位的办事人员当成被告等。

(3)被告是单位的,未写法定代表人或单位住址。

(4)把“诉讼代理人”写成“委托代理人”。

(5)漏掉共同被告共同或原告,只写了一个。

(6)格式错误。写原告、被告、诉讼代理人、法定代理人、法

定代表人时,没有空两个格。

3.相关知识

(1)起诉的条件

依照法律规定,双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向

仲裁机关申请仲裁,不得向人民法院起诉的,告知原告应向仲裁机构申

请仲裁;依照法律规定,应当由其他机关处理的争议,告知原告应向有

关机关申请解决。

(2)原告的确定

原告必须是与本案有直接利害关系。所谓“直接利害关系”包括

以下三点:以自己的名义提起诉讼;与案件有直接利害关系;受人民法

院生效裁判拘束。一般来说,任何人,只要他自己认为权益受到了侵害

或需要通过法律解决与他人之间的争议,都可以向法院提起诉讼,这个

人的身份就是原告。

不能当原告的有:①尚未出生的胎儿、死亡的自然人、被撤消的

法人或其他组织均不能成为原告。②企业开办的分支机构可以有条件地

取得原告的诉讼地位,但企业的下属部门(如处、科、股等)和事业单

位的下属部门(如班级)及派出机构(如工商所、派出所、派出法庭等)

则不能成为原告(和被告)。③夫妻之间、父母子女之间不允许越俎代

庖、“夫”“妻”不分。如丈夫的名誉权受侵害,就不能以妻子的名义

起诉。

(3)被告的确定

被告就是对谁提起诉讼,是谁侵犯了其自身的权利和利益,与谁

发生了争议。应当明确。如果没有准确地确定被告,法院不会受理;即

使法院受理了案件,也会因此驳回起诉。现实生活中,可能有多个被告

可供选择,如何正确地选择被告,往往涉及到具体案情以及诉讼策略的

制定,这是一个诉讼技巧问题。

单位是被告:营销企业的工作人员在执行职务范围内的活动,其

法律责任是由企业法人承担的。如果他们的活动侵犯了其他单位或者个

人的合法权益,应该把营销企业作为被告,如果其工作人员超越职权造

成他人损害的,该工作人员是侵权主体,也可列为被告。

选择被告:如果顾客购买的商品因质量问题造成了损害,受害人

既可起诉销售者要求赔偿,也可起诉生产者要求赔偿。受害人有选择他

们二者之一作被告的权利。有的销售者以和生产者签有协议,产品质量

问题由生产者负责为借口,推脱责任。这种做法在法律上是站不住脚的。

在下列几种诉讼中,有关当事人是共同诉讼人。原告若起诉,应

将他们列为共同被告,一并起诉。。

①个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业,并以集体企

业的名义从事生产经营活动的,如原告起诉,挂靠者与被挂靠者作为共

同被告;

②个体工商户营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的,如

原告起诉,二者作为共同被告;

③个人合伙被起诉的,全体合伙人为共同被告;

④因企业法人分立前的活动被起诉的,分立后的企业法人为共同

被告;

⑤出借企业介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或银行账户

的,如原告起诉,出借方和借用人为共同被告;

⑥因保证合同纠纷债权人起诉的,保证人和被保证人一般作为共

同被告;

⑦被代理人和代理人需要承担连带责任,如原告起诉,应将二者

作为共同被告。

共同被告在实体上一般需承担连带责任,所以如果原告只起诉了

共同被告中的一个人,法院应追加其他共同被告参加诉讼,这样也有利

于保护原告的权利。

未成年人、精神病人造成他人损害的,只能以该小孩为被告,当

然最终掏钱的是孩子的父母。如果某派出所欠你单位的工程款你得去向

其所属的公安局(分局)主张权利。

如果一个诉讼涉及到为数众多的被告,在不影响权利实现的前提

下,你可以选择其中几个关键的作为欲起诉的被告,以集中力量,避免

“对立面”过宽难于应付。当你不能确定对方的行为是代表单位还是其

个人行为的时候,你不妨将两者都作为被告起诉,法庭查清后或者判连

带责任或者驳回对其中一个的起诉,这样就避免了满盘皆输。

(4)住所、住址、所在地址

住所,即住址。自然人的住所地是指自然人的户籍所在地。起诉

状中要求写明自然人的住址,一般是指该自然人的住所地的地址,但该

公民的住所地与经常居住地不一致的,则可写经常居住的地址。经常居

住地是指公民离开住所地连续居住一年以上的地方。(但住院就医的地

方除外)。在诉状中应尽量写明原、被告的通讯号码(如办公电话、住

宅电话、手机、BP机等)。

二、诉讼请求的写法

1.基本要求

诉讼请求是原告请求人民法院通过审判解决争议保护其民事权

益的具体要求,是原告向法院提出的要求被告承担哪些民事责任。

(1)诉讼请求要合法:是指原告要求被告承担哪些民事责任,

法律都有明确的规定,不能提法律未让被告承担的民事责任,因此原告

就不能要求被告承担;一是诉讼请求事项要合法。法院只能支持有法律

依据的请求,而诸如讨要赌债、嫖资等违法请求,就根本不受法律保护;

同时,诉讼请求范围要合法,如违反合同不存在精神损害赔偿,若当事

人提出的话,只能被法院驳回。

(2)诉讼请求要具体、明确:如写清楚是请求支付货款,还是

请求返还货物还是支付违约金或赔偿损失等。如果要求损害赔偿,必须

要写出赔偿哪些项目和各项的数额是多少,是医疗费、误工费、护理费、

营养费、交通费、住宿费、残疾用具费、伤残补助费、死亡赔偿金、被

扶养人生活费、精神损失费,一项一项的列出其数额。并列出总计多少

(项目多的列个清单为好),不能只写“要求被告赔偿损失”,不写数

额或者含糊笼统。

(3)诉讼请求要全面:法律规定可以提出的请求一定要写全,

因为其事关法院审查的范围。人民法院是根据原告的诉讼请求的范围来

审理案件的,如果诉讼请求不完全,该提的未提,视为原告自己主动放

弃了权利,这样会导致未请求部分得不到审理的法律后果。如果原告提

不全,法院最终的判决书绝对不会涉及被告其他责任,这样实际上原告

的合法权益就没有得到很好的维护。

(4)诉讼请求要合情、合理,切实可行:原告提出的诉讼请求

额度应适当,但切不可漫天要价,如果提出的诉讼请求不适当,无相应

的证据来支持你的主张,势必遭到败诉的后果,其不适当部分将不能得

到支持,诉讼费只能自行负担。起诉前,不仅要客观评估自己的实际损

失,还要考虑自己手头的证据情况。由于没有掌握足够的证据,法院也

只能部分支持其诉讼请求,这样当事人赔上的就不仅是一笔诉讼费和律

师费。

诉讼请求数额的计算有一定的标准,比如财产案件中的交通费、

误工费、伙食费的计算,要根据当地的经济发展状况、有关部门的标准、

个人的从业情况等确定;对法律没有明确规定的损害赔偿请求一定要合

理、适度,比如精神损害赔偿,因司法解释没有规定具体的计算标准,

因此要根据侵权人的过错程度和主观恶性,侵害的手段、场合、方式、

后果、侵权人承担责任的经济能力,管辖地法院所在地的生活水准等方

面来综合考虑。一般人不懂得,可以适当高点。最好请律师算算。

三、事实与理由的写法

1.事实部分的基本要求

“事实”是指原告与被告发生纠纷的客观情况,是原告合法权益

受侵害的具体过程。基本要求是:

(1)要用第一人称“我”来写。

(2)要完整概括双方当事人之间纠纷的由来,发生和发展的情

况,把事件发生的时间、地点、原因、参加人、每个人的行为、争执的

焦点和造成的结果写清楚。

(3)围绕着“诉讼请求”来写。要求赔偿精神损失的,应当写

清楚精神受到了什么样的痛苦;要求赔偿物质损失的,要写清楚物质损

失是怎样产生的,数额多少。总之,凡是有利于实现诉讼请求的具体材

料,均应写进诉状。

(4)随写重要事实,随举证据。可以在事实后面用()加

注,这样写出的事实真实有力。如(以上事实有证人某某亲眼所见;有

某某东西为证等)

(5)注意遣词造句、文采。要写的有血有肉,不能干巴巴的;

写事中可抒情。总的效果是,写好的诉状,应当让法官看了会深深感觉

到“原告确实是冤的应当救助,被告确实可恨应当给予处罚”。

(6)叙事要真实,不违背常理。

2.理由的基本要求

所谓理由,就是原告向人民法院提出具体诉讼请求的主要法律依

据,从法律上论证原告什么权利受到侵害和被告为什么要承担责任。要

进行分析,分清是非曲直,明确责任,并援引有关法律条款和政策规定。

基本要求:

(1)要与事实分两段来写,即“先写事实后写理由”。也可穿

插起来叙述。一般理由一段要用“原告认为,”开头。

(2)要根据前面叙述的事实,讲出充分、透彻的起诉道理,即

证明被告依法应承担相应的民事责任,自己的诉讼请求是正确的。就像

法庭辩论和作案例分析题一样,说出被告的过错最好要引用法律条文。

(3)说理必须与事实、诉讼请求相一致。

(4)由“事实和理由”到结尾的转折语句为:

“综上所述,被告的行为严重的侵害了原告的合法权益。为捍卫

国家法律尊严,维护原告的合法权益,特向人民法院提起诉讼,请求法

院依法公正裁决。“

“为此,根据《民事诉讼法》第108条的规定,请求人民法院依

法公开审理,公正裁判,以维护法律的权威性,维护原告的合法权益。”

四、结尾部分的写法

结尾常见的错误:

(1)所确定的“人民法院”不合法。一是法院所在地与被告的

住址不一致,违反了一般地域管辖“原告就被告”的规定。二是法院名

称错误,违反了级别管辖的规定。如“邢台市基层人民法院”、“邢台

桥西区人民法院”、“桥东区人民法院”。把应由基层人民法院管辖的,

写成中级法院。

(2)“此致”要顶格写;

(3)是单位的,法定代表人签名和单位公章缺少一个。

(4)起诉时间不对,早已超过了诉讼时效。

(5)所附诉状副本份数不对。副本份数应按被告的人数提交。

需要交给法院的起诉状应当是:被告人数+1。也就是说除正本外,多一

个被告增加一份,即一个被告二份,二个被告三份,以此类推。

(6)没有附上证据。提起民事诉讼的原告负有举证责任,要能

够举出证明案情事实,支持自己诉讼主张的各种证据,包括书证、物证、

视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录等等。列举

书证,要附上原件或复制件,如系摘录或抄件,要如实反映原件本意,

切忌断章取义、并应注明材料的出处;列举物证,要写明什么样的物品,

在什么地方由谁保存着;列举证人,要写明证人的姓名、住址,他能证

明什么问题等。

当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号,对证据材料的来

源、证明对象和内容作简要说明,签名盖章,注明提交日期,并依照对

方当事人人数提出副本。人民法院收到当事人提交的证据材料,应当出

具收据,注明证据的名称、份数和页数以及收到的时间,由经办人员签

名或者盖章。

五、小结

起草前应注意:

1.先搞清案情,把握住有几个人物,他们之间发生了哪些事情,

有哪些法律关系。

2.动笔前要确定好原告、被告,都有几个?

3.根据格式的要求写。项目要齐全。

4.注意写出文采,写出情感来。

5.起诉状最好以打印形式;如手写的,要用钢笔或毛笔书写,字

迹清楚。不能用圆珠笔或铅笔。


本文发布于:2022-08-18 10:01:05,感谢您对本站的认可!

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