第１２卷 第１０期
２０１２住
中 国水运 ＶｏＩ．１２
Ｏｃｔｏｂｅｒ
Ｎｏ．１０
１０月 Ｃｈ ｉ ｎａ Ｗａｔｅｒ Ｔｒａｎｓｐｏｒｔ
２０１２
关于完善涉外海事法律关系适用法的几点思考
——兼评《涉外民事法律关系适用法》第二条
蒋 琳
（华东政法大学，
上海２０００４２）
摘要：我国海事冲突规则的立法主要体现在 中华人民共和国海商法 第十四章“涉外关系的法律适用”中，现
行海事冲突规则存在着不全面、不系统、不具体的诸多弊端。：２０１０年 涉外民事法律关系适用法 第二条第一款
对涉外海事法律关系的适用作出了衔接性的规定，这为海事关系法律适用的立法预留了一定的空间。制定一部 涉
外海事法律关系适用法 有助于解决我国涉外海事法律冲突，这种分散立法的方式客观上有助于及时填补国际私法
立法上的空自。
关键词：涉外海事法律关系适用法；涉外民事法律关系适用法；海事冲突规则
中图分类号：Ｄ９２３ 文献标识码：Ａ 文章编号：１００６—７９７３（２０１２）１０—００３８—０２
涉外海事法律关系适用法是一种冲突规则，是由国内法或
事审判中适用的比率尚不足百分之一，几乎没有单独适用海
事公约、惯例和外国法进行审理的情形［３ｌ海事冲突规则中适
用范围和适用方式的混乱，不尊重当事人意思自治，是目前
国际条约规定的，以海上运输关系和船舶关系为调整对象的，
指明涉外海事法律关系应使用何种实体法的规则，是一种特殊
类型的法律规范。我国海事冲突规则的立法模式为单行法中的
专章式立法，现行海事冲突规则存在着不全面、不系统、不具
海事审判普遍存在的问题。唯有制定一部海事冲突规则的单
行法才能对涉外海事法律关系适用的一些共同性问题作出全
体的诸多弊端。随着国际商事交易的日益频繁，我国航运经济
迅猛发展，中国涉外海事法律关系适用法亟待完善，立法空白
急需填补，以顺应当代海事国际私法的发展潮流。
一
面具体的规定， 海事法律关系适用法 可以在一定程度上完
成了我国涉外海事法律关系规则的系统化和现代化。
二、现行海事冲突规则与《涉外民事法律关系适用法》
的关系 、我国海事冲突规则的立法现状与主要问题
纵观我国现行涉及海事类的法律法规，海事冲突规则的
立法主要体现在 中华人民共和国海商法 第十四章“涉外
２０１０年１０月２８ Ｅｌ第１ｌ届全国人大常委会第１７次会议
通过了 涉外民事关系法律适用法 （以下简称‘‘（＜适用法 ），
该法第一次将冲突规则集中规定在同一部单行法律中。在起
草和审议过程中，一些专家和实务部门同志建议把海商法、
关系的法律适用”中，共计六条，内容涉及船舶所有权，船
舶抵押权，船舶优先权，船舶碰撞的赔偿责任，共同海损的
理算，海事赔偿责任的限制等方面。我国 海商法＞）中的冲
突规则成为解决涉外海事纠纷的主要法律依据。除此之外，
民用航空法、票据法等三部商事法律有关法律适用的规定纳
入到适用法中来，制订一部涵盖民商事领域的相对统一的涉
我国国际私法建议稿、草案中均散见有海事冲突规则的立法
条款。凝聚了我国国际私法学界专家、学者的共同智慧的 国
外民事关系法律适用法，使我国调整涉外民事关系的法律更
具系统性和完整性。但立法部门考虑到商事领域的法律众多，
除这几部法律外，还有公司法、合伙企业法、保险法、证券
际私法（示范法）＞）中有涉及海事冲突规则的法律条文，共计
十二条，分散在示范法的各个章节中， 示范法 对船舶留置
权、运输合同和海难救助的法律适用作出了新的规定。参考
法、证券投资基金法等，制度内容不同，监管要求也不同，
情况十分复杂，因而否定了学者们的建议，采用民商分离、
新近国外立法及国内实践的《涉外民事关系法律适用建议稿＞）
中涉及海事冲突规则同样也分散在该建议稿的各个章节中，
相比 海商法》增设了船舶留置权的冲突规则＿１ Ｊ。
海商法＞）这一单行法律中也列入了国际私法的有关规
定，在国际私法的立法体系不完善，立法缺乏规划的情况下，
这种分散立法的方式客观上有助于及时填补国际私法立法上
法律多元的立法模式＿４Ｊ。因而新颁布的 涉外民事关系法律
适用法 中没有包括海事冲突规则的条文。
对于以上问题， 适用法 第二条规定了“其他法律对涉
外民事法律关系的法律适用另有特别规定的，依照其规定。
本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用
与该涉外民事关系有最密切联系的法律。” 适用法 第二条
的空白。【２】无论是现行海事冲突规则采用单行法中的专篇专
章式立法，还是 国际私法（示范法）＞）和 涉外民事关系法
律适用法建议稿 采用的分散式立法模式下的海事法律适用
规范，都存在海事法律适用上的不系统、不一致、多重复、
第一款对涉外海事法律关系的适用作出了衔接性的规定，这
为海事关系法律适用立法预留了一定的空间。值得讨论的是，
适用法））第二条第一款中的“其他法律”和第二款中的“其
他法律”这两个术语没有明确界定，两者是含义相同，还是
各有所指，在实践中会往往会导致无所适从。笔者认为， 适 不明确等问题。据统计，海事公约、惯例和外国法在我国海
收稿日期：２０１２—０６一ｌ５
作者简介：蒋琳（］９８５一），女，上海人，硕士，上海海事局吴泾海事处，主要从事国际公法研究。
第１０期 蒋琳：关于完善涉外海事法律关系适用法的几点思考～兼评《涉外民事法律关系适用法》第二条 ３９
用法 第二款中的“其他法律”虽含义不明确但应包含 海
商法＞），在 适用法 和“其他法律”对涉外民事关系的法律
适用均无规定，或依照 适用法》和“其他法律”无法确定
某一涉外民事关系的准据法的情形下，最密切联系原则作为
一项补充性原则，应适用与该民事行为有最密切联系的法律。
从立法层次的角度，若是把 适用法＞）当成调整涉外民事关
系一般法，那么其他法律规范就不可与适用法的基本原则、
精神和立法目的相抵触，但是在具体制度上可以“特别规定”
的形式做出不一致的规定。
三、《涉外民事法律关系适用法》的立法建议
有鉴于我国现阶段国际私法的立法现状，结合新颁布的
涉外民事法律关系适用法 第二条的衔接性条款，应进一
步完善我国海事冲突规则，制定一部体系完整的 涉外海事
法律关系适用法 。
１．《涉外海事法律关系适用法》的适用范围
国际海事条约在我国能否适用于非涉外的国内海商事纠
纷。对此问题我国尚缺乏统一的标准，司法实践中也并不统
一＿５】
。我国 海商法 第２６８条规定：“中华人民共和国缔结
或参加的国际条约同本法有不同规定的，适用国际条约的规
定；但是，中华人民共和国声明保留的条款除外。”这一规定
表明了海事国际条约在与国内法冲突时处于优先适用的地
位。但是作为国家根本大法的 宪法 和《涉外民事关系法
律适用法＞）均没有明确承认国际条约、惯例的法律效力。因
此，从严格意义上来说，公约和惯例尚未纳入我国的基本法
律制度。
无涉外因素的国内海事关系的法律调整是局限在一国范
围之内的法的实施活动，并无任何涉外因素。国际条约作为
国家之间的行为规范，是各国在国际合作与斗争中各种不同
利益冲突与妥协的结果，它体现了一种各国意志间的协调。
因此，建议在制定 涉外海事法律关系适用法 中确定，无
涉外因素的国内海事法律关系，原则上适用国内法的规定。
但对于一些不涉及国家经济制度、政治体制等因素的海事技
术规范，我国可采用“纳入”方式，批准参加公约的同时，
并决定该公约对我国生效后对国内直接适用。
２．《涉外海事法律关系适用法》的基本原则和基本制度
参考 涉外民事法律关系适用法 的立法模式， 涉外海
事法律关系适用法 的基本原则可以包括意思自治原则和最
密切联系原则，基本制度包括反致、公共秩序保留、外国法
的查明等制度。