法律问题调研提纲

法律问题调研提纲

调研提纲

2003年最高人平易近法院制订的《关于审理期货胶葛案

件若干问题的规定》(以下简称司法说明)颁布以来，在规范期

货市场的运行，强化期货交易介入主体的自我束缚机制，完美

我国的市场经济秩序，同一司法制裁的标准，确保人平易近法

院公平高效地审理期货胶葛案件等方面，发挥了至关重要的感

化。

本年四月，新的《期货交易治理条例》(以下简称《条例》)及四

个配套方法揭橥以来，针对原《期货交易治理暂行条例》颁布的《司

法说明》有进一步完美的须要，而期货公司在经营过程中，仍会碰到

现有《条例》规定不明白的情形，这对期货公司在处理胶葛中的义务

认定造成了必定困难，现将日常经营中常见的一些问题列举如下：

一、盘中强平的司法问题

依照《条例》第三十七、三十八条规定，“期货交易所实施当日

无负债结算轨制。期货公司依照期货交易所的结算成果对客户进行结

算，并应当将结算成果按照与客户商定的方法及时通知客户。”“客户

未在期货公司规定的时刻内及时追加包管金或者自行平仓的，期货公

司应当将该客户的合约强行平仓，强行平仓的有关费用和产生的损掉

由该客户承担。”那个地点提到的当日无负债结算轨制，又称“每日

盯市”，其原则是结算部分在每日交易停止后，按当日结算价对会员

和投资者结算所有合约的盈亏、交易包管金及手续费、税金等费用，

对应收敷衍的款项实施净额一次划转，响应增长或削减包管金。交易

停止后，一旦会员或投资者的包管金余额低于规定的标准时，将会收

到追加包管金的通知，两者的差额即为追加包管金金额。据此，期货

公司对客户按照上述规定进行风险治理，依照前日客户结算成果确信

次日强平的数量，实施“盘后强平”。

但在实际操作过程中，当市场波动猛烈，显现单边连续大年夜幅

涨（跌）甚至逼向停板时，期货公司如只依照前日客户结算成果来确

信是否对上日超仓的这一部分进行强行平仓，将会对公司造成极大年

夜的风险。这时，在具体操作时，期货公司不仅仅会对昨日结算超仓

的部分进行强行平仓，还会对当日包管金不足的部分进行强平，那个

地点，就涉及到了盘中强平的问题。

近年来，跟着期货司法体系的慢慢健全，期货行业内各市场主体

的司法意识赓续加强，盘中强平的问题越来越成为市场各方急切欲望

解决的问题：对实施强平的期货交易所和期货公司来说，欲望从司法

上明白这种做法的合法性；对有可能被实施强平的期货公司和投资者

来说，欲望司法能明白界定强平的标准和标准，以便操纵好合理的仓

位；对市场监管方来说，欲望能从司法的层面上操纵期货交易过程的

风险，便利监管部分按律法律。

我们认为，实施“盘中强平”手段是必定的选择。起首它相符国

际惯例。国外期货行业在操纵交易风险时，都邑在合同中明白商定盘

中强平的方法；其次，“盘中强平”是期货包管金轨制的表现。持仓

方（客户或结算会员）的交易包管金实际上是对所持仓位的履约金，

假如持仓方包管金不足以履约，风险操纵方（交易所或期货公司）因

此有官僚求其追加资金或强行平仓。《条例》第三十七、三十八条也

并未否定盘中强行平仓的做法，只是没有对“盘中强平”的履行前提、

过程及义务认定予以明白。第三，“盘中强平”是国内信用体系不完

美时必须的。今朝国内的信用体系，还无法包管期货公司行使对穿仓

客户的追索权。是以，我们认为，假如客户在当日交易过程中，因行

情向晦气于客户持仓偏向成长，同时造成风险率跨过交易所时，期货

公司有须要对客户进行盘中强行平仓，有效操纵客户、期货公司、期

货交易所甚至全部期货市场的风险，这也有利于保证各方的好处和期

货市场的安稳成长。第四，“盘中强平”手段的推出是期货市场成长

的须要。跟着金融及衍生品期货种的推出，这些品种的现货波动幅

度远弘远年夜于现有商品期货波动幅度，交易地点合约涨跌幅设计大

将更多推敲与现货市场的接轨，这势必增长风险操纵的难度，假如不

及早有效地制订出与之相适应的风险操纵轨制，用轨制去束缚那些非

理性的、对期货风险尚未深刻明白得的投资者，赞助他们操纵风险，

将对市场各方造成损害，并最终损害投资者好处。

适应行业成长的要求，在本年新出台的《中国金融期货交易所结

算细则》（以下简称《细则》）中，初次明白提出了盘中强平的做法。

《细则》第四十六条规定：“交易所能够依照市场风险状况，在交易

过程中向风险较大年夜的结算会员发出追加包管金的通知，并能够经

由过程时货包管金存管银行从结算会员专用资金账户中扣划。若未能

全额扣款成功，结算会员应当按照交易所的要求在规准时刻内补足包

管金。结算会员未能按时补足的，交易所有权对其采取限制开仓、强

行平仓等风险操纵方法。”今朝关于期货公司“盘中强平”的做法在

现有司法体系尚未对这一问题进行明白。现有《条例》只规按期货公

司能够依照期货交易所的结算成果对客户进行强行平仓，而原有《司

法说明》只对强行平仓后的义务认定进行了规定，并未对强行平仓的

前提明白规定，这会造成司法胶葛，是以，我们欲望能在司法说明中

予以明白。

二、送达的司法问题

送达，是期货公司在日常经营过程中碰到的较为棘手的问题。依

照期货行业协会制订的《期货经纪合同指引》规定，期货经纪公司采

取在经营场合直截了当送达或以德律风、、方法通知送

达。《期货公司治理方法》第六十条规定，期货公司应当在每日交易

闭市后为客户供给交易结算申报。客户应当按照期货经纪合同商定的

时刻和方法查询交易结算申报的内容。《司法说明》第二十五条规按

期货公司未按期货经纪合同商定的刻日、方法，将交易或者持仓头寸

的结算成果通知客户，造成客户损掉的，由期货公司承担补偿义务。

第二十六条规定，期货公司与客户对交易结算成果的通知方法未作商

定或者商定不明白，期货公司未能供给证据证实差不多发出上述通知

的，对客户因连续持仓而造成扩大年夜的损掉，应当承担重要补偿义

务，补偿额不跨过损掉的百分之八十。

今朝期货公司须要送达的重要有两个环节。一是强行平仓通知。

强行平仓通知的送达，今朝期货公司广泛的做法是采取灌音及短信方

法进行送达。期货经纪公司只有实施了通知送达义务，强行平仓才是

合法的、相符商定的。通知是期货公司采取强行平仓的必备环节。但

在实际操作过程中，期货公司经常会碰到在客户风险率处于当心线，

须要进行强行平仓时，预留的德律风号码无人接听甚至关机等情形，

致使期货公司无法完成送达义务，这时刻，期货公司只能经由过程短

信提示方法向客户发出强行平仓通知。而短信和德律风进行盘中强平

通知的送达方法，是否作为期货公司送达义务的证据，在今朝律例中

并不明白。二是交易结清算计帐单的送达。交易结清算计帐单的送达

方法重要有、邮寄、灌音德律风确认及客户包管金查询体系等。

《条例》第六十条规定，“期货公司应当在期货经纪合同、本公司网

站和营业场合提示客户能够经由过程时货包管金安稳存管监控机构

查询办事体系，查询期货交易结算成果和有关期货交易的其他信息。”

这一规定使得客户包管金查询体系成为期货公司帐单送达的重要方

法。但今朝近况是，起首，客户包管金查询体系的点击率不足20%，

专门多客户还没有采取这一方法进行帐单查询；其次，包管金监控中

间并不向期货公司供给已送达客户结清算计帐单的记录作为证据。是

以，客户仍有可能对结清算计帐单是否送达提出疑问，而期货公司也

无法举证。其余、邮寄和灌音德律风确认等方法都未在司法律例

中予以明白。

今后，跟着期货新品种的推出，期货公司的风险操纵手段将赓续

加强，盘中强平等风险操纵手段给送达提出了更高的要求。急需明白

送达的方法。

我们认为送达应当采取如下方法：1、结算账单的送达。起首经

由过程合同商定，由期货公司在规准时刻将结算账单发送至中国包管

金监控中间，不论客户是否主动查询，即视为送达；其次，采取其他

关心方法进行送达：如灌音德律风、经由过程第三方的短信发送、客

户现场自取、经由过程时货查询体系和网上自助交易体系查

询等。2、强行平仓通知的送达。起首经由过程合同商定风险率的方

法即视为送达；其次，采取结算账单送达的方法进行送达。

如许，期货公司的送达方法是与期货交易所的相干规定相相符

的，也幸免了期货公司与投资者因在送达方面的义务界定不清而产生

的司法胶葛。

三、身份认证问题

今朝证监会正在积极履行开户留存客户影像材料，《期货公司治

理方法》第五十一条规定客户开立账户，必须出具中国公平易近身份

证实或者中公法人资格的合法证件，这就要求期货公司必须审核客户

身份证实的真实性和有效性。今朝公司在开户时，起首查对客户的身

份证实，然后对风险揭示、开户的全部过程进行同步灌音录像。然则，

起首期货公司今朝前提还无法有效辨别客户身份证件的真伪；其次，

留存的录像和灌音档案，可否作为期货公司已对客户的身份证实真实

性和有效性进行审核的证据，也须要在司法律例上作进一步明白。