在职法律硕士民法复习重点第4页

案例分析题

(1)共同侵权、一般侵权行为的构成要件和抗

辩事由、特殊侵权行为适用的归责原则、民

事责任、精神损害赔偿涉及的法律问题主要

是什么、侵权责任和违约责任在具体案例分

析中有什么区别?

(2)物权的变动;物权在受到不同的妨害情况

下，分别采用哪一种保护方式;所有权的取

得和消灭。

(3)债权概述、合同：特定物之债和种类物之

债、合同履行(抗辨权)、保证、定金、口头

合同的效力、为第三人利益订立的合同、赠

与合同(公益赠与、撤销权的行使)。

(4)无效婚姻和可撤销婚姻、继承权的丧失、

遗嘱的效力、遗嘱继承、法定继承、遗赠、

遗赠抚养协议、遗产分割。

(5)不同类型的占有中所适用的法律法规

1．张家为其孙子张明的出生日期犯愁。由

于是超生，张明出生时没敢报户口。其母记

得是8月27日傍晚出生，邻居家李婆婆说

记得清清楚楚是8月28日那天下午，当时

一声雷响，乡医疗所传来孩子响亮的哭声，

而乡医疗所的接生记录簿上却记载着孩子

出生于8月29日，乡医疗所的出生证上记

载的是8月30日。依法张明的出生日期应

为（）。

A．8月27日

B．8月28日

C．8月29日

D．8月30日

本题主要是考察对《民通意见》第1条的理

解问题，《民通意见》第1条规定，公民的

民事权利能力自出生时开始。出生的时间以

户籍证明为准；没有户籍证明的，以医院出

具的出生证明为准。没有医院证明的，参照

其他有关证明认定。该条只是规定了以什么

时间为出生时间的标准问题，而没有规定在

什么时间都有的情况下，出生时间的认定问

题，这就涉及各种标准的效力问题。本题中，

因未申报户口，应以出生证的证明效力最

高。故本题正确选项为D。

甲从某商场购回一个玻璃钢燃气灶，使用几

天后，燃气灶突然炸裂，甲被碎片刺瞎左眼。

下列哪些说法正确？（）

2．A．甲对商场主张违约责任是基于甲与商

场之间存在绝对权

B．甲对商场主张违约责任是基于甲与商场

之间存在相对权

C．甲对商场主张侵权责任是基于商场侵害

了甲的相对权

D．甲对商场主张侵权责任是基于商场侵害

了甲的绝对权

本题涉及违约和侵权的竞合问题。甲与商场

存在买卖合同关系，商场交付的燃气灶存在

质量问题，甲可对商场主张违约责任，该违

约责任的基础在于甲对该商场享有相对权。

同时，商场交付的燃气灶因存在缺陷导致甲

的左眼受伤，甲可依据产品责任对商场主张

侵权责任，该侵权责任的基础在于商场侵害

了甲的绝对权。如果商场提供的燃气灶仅存

在质量问题，而未导致甲的受害，则甲只能

向商场主张违约责任，不能向商场主张侵权

责任。故本题正确选项为BD。

3．刘某从甲家具公司购上称为橡木

的沙发一组，一年半后，经友人告知，该沙

发其实为橡胶木，一字之差，价钱相差甚远。

经鉴定，果然如此。刘某遂要求甲家具公司

退货赔款。对此，下列表述中，错误的是（）。

A．本案中，甲家具公司实施了欺诈行为

B．本案中，刘某与甲家具公司所签订的合

同为可撤销合同

C．本案中，刘某请求撤销合同的除斥期间

已过，刘某只能主张违约责任

D．本案中，刘某有权主张甲家具公司退一

赔一

本题涉及因欺诈而订立的合同的相关问题。

依《民通意见》第68条规定，一方当事人

故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实

情况，诱使对方当事人作出错误意思表示

的，为欺诈行为。故本题A选项的表述是正

确的。依《合同法》第54条规定，因欺诈

而订立的合同，不损害国家利益的，为可变

更可撤销的合同。故本题B选项的表述是正

确的。依《合同法》第55条规定，具有撤

销权的当事人自知道或者应当知道撤销事

由之日起一年内没有行使撤销权的，其撤销

权消灭。故本题C选项的表述是错误的。依

《消费者权益保护法》第49条规定，经营

者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按

照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增

加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或

者接受服务的费用的一倍。故D选项的表述

是正确的。

4．甲为一童星，片酬丰厚。甲父有一弟，

家住边远山村，生活较困难。甲父经同意，

将其片酬2万元赠与其弟，该行为（）。

A．有

B．无效

C．可撤销

D．效力未定

本题涉及监护人对被监护人的财产管理问

题。甲父无权处分甲的财产，虽经甲同意，

但甲为无民事行为能力人，其同意不具有任

何法律意义，因此，甲父的行为为无效行为。

故本题选项为B。

5.1999年3月，研究员张某将其最新科研成

果在一国际会议上发表。1999年5月张某将

该项科研成果申请发明专利。依照专利法，

张某的专利申请（）。

A．视为1999年3月提出的

B．不丧失新颖性

C．已丧失了新颖性

D．应予驳回

本题涉及丧失新颖性的例外问题．依专利法

规定，申请专利的发明创造在申请日以前6

个月内，有下列情况之一的，不丧失新颖性：

（1）在中国政府举办的或者承认的国际展

览会上首次展出的。（2）在规定的学术会议

或者技术会议上首次发表的，（3）他人未经

申请人同意而泄漏其内容的。故本题选项为

B。

6.下列哪些情形不属于结果加重犯

A．侮辱他人导致他人自杀身亡

B．监管人员对被监管人进行殴打与体罚虐

待致人死亡

C．强制猥亵妇女致人死亡

D．遗弃没有独立生活能力的人致其死亡

答案：A．B．C．D．

解答：本题涉及结果加重犯的理解和法条熟

悉程度的问题；首先，要注意结果加重犯的

法定性。所谓结果加重犯，通常认为是在一

行为已经实现了基本罪的基础上，又引起了

法定的更为严重的结果，因而加重其法定刑

的情况。结果加重犯是依据分则条文规定确

定的。常见的结果加重犯有：抢劫致人重伤、

死亡的；致人重伤、死亡的；非法行医

致人重伤、死亡的；非法拘禁致人重伤、死

亡，虐待致人重伤、死亡的；暴力干涉婚姻

自由致人死亡的；致人死亡的，等等。

基本罪引起某种严重结果，是否作为加重法

定刑的结果，即是否作为结果加重犯，必须

取决于法律有无明文规定，有明文规定的才

作为结果加重犯。在明确了法定性之后，就

剩下熟知法律条文的问题了。也就是说，要

知道哪个罪在引起死亡结果时，法律规定为

加重结果，哪个罪没有规定为加重结果，就

可以解答本题。困难在于，刑法中的结果加

重犯相当多，很难一一记住。并且在多选题

中考这样的问题，选对三个选错一个，也是

错。所以这属于“不可能完成的任务”。对这

样的题不要幻想能拿分，猜猜算了。当然，

如果不知结果加重犯受法定性的限制，恐怕

连猜的资格都没有。查查与本题罪名有关的

《刑法》第246条、第237条、第261条、

第248条，均无结果加重犯罪的规定，于是

就选A．B．C．D。

7.药店营业员李某与王某有仇。某日王某之

妻到药店买药为王某治病，李某将一包

混在药中交给王妻。后李某后悔，于第二天

到王家欲取回，而王某谎称已服完。李

某见王某没有什么异常，就没有将真相告诉

王某。几天后，王某因服用李某提供酌

而死亡。李某的行为属于：

A．犯罪中止

B．犯罪既遂

C．犯罪未遂

D．犯罪预备

答案：B．

解析：考点是中止的“客观性”和“有效性”要

件。

李某投毒杀人的犯罪行为已经实行终了，在

这种情况下成立犯罪中止，必须作出真诚的

努力以阻止犯罪结果发生，并且有效阻止犯

罪结果发生。李某虽有自动阻止犯罪结果发

生的中止行为，但缺乏真诚的努力且因此而

没有实际防止犯罪结果发生，不具备犯罪中

止“有效性”的要件，故不成立犯罪中止。其

杀人行为事实上造成死亡结果，具备了故意

杀人罪既遂的全部条件，成立犯罪既遂。假

如李某真诚努力阻止犯罪结果发生，就应该

告诉王某药中混有（毒药的真相），这

样才足以有效阻止犯罪结果发生。

8.甲为一精神病人。在甲患病期间，甲妻因

要外出工作，将甲关在家中，以防甲外出惹

事，甲从窗户跳出，并将行人乙打伤，乙花

去医药费1000元。对乙花去的医药费1000

元，应如何承担？（）

A．完全甲妻承担，因为监护责任为无过错

责任

B．由受害人乙承担，因为甲妻已经尽到了

监护义务

C．主要由甲妻承担

D．主要由乙自担，甲妻应给予相应补偿

本题涉及监护人责任问题。本题的核心在于

理解监护责任是无过错责任。依照《民法通

则》第133条规定，无民事行为能力人、限

制民事行为能力人造成他人损害的，由监护

人承担民事责任。监护人尽了监护义务的，

可以适当减轻他的民事责任。有财产的无民

事行为能力人、限制民事行为能力人造成他

人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不

足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监

护人的除外。本题中，甲妻为外出工作，将

甲关在自家房中，不能表明甲妻尽到了监护

义务，故该责任应完全由甲妻承担。故本题

正确选项为A。来源：考试大.法律硕士考试

站

9.下列哪一种情况商场须承担缔约过失责

任？（）

A．甲故意隐瞒手表的内在瑕疵而将该手表

卖与乙，乙发现后撤销了该手表买卖合同，

乙因此遭受路费损失及误工损失100元

B．商场出售的商品不合格，顾客要求退货

的

C．商场的保安人员怀疑某女士盗窃商场内

出售的货物，而对该女士非法搜身

D．顾客在购买摆放在商场橱窗内的展示品，

而商场以该展示品不出售而给以拒绝的

答案：A。

本题涉及对缔约过失责任的理解问题。甲故

意隐瞒手表的内在瑕疵而将该手表卖与乙，

乙发现后撤销了该手表买卖合同，乙因此遭

受路费损失及误工损失100元。此种责任为

合同撤销后的责任性质问题。依民法原理，

此种责任为缔约过失责任。商场出售的商品

不合格，顾客要求退货的，此种责任为违约

责任，而非缔约过失责任。商场的保安人员

怀疑某女士盗窃商场内出售的货物，而对该

女士非法搜身，此种责任构成侵权责任，而

非缔约过失责任。顾客要购买摆放在商场橱

窗内的展示品，而商场以该展示品不出售而

给以拒绝的，在此情况下，展示品并非出卖

品，商场的拒绝行为为合法行为，不构成责

任承担。故本题选项为A。

10.王某写信给其侄女王芳，表示要赠与

5000元荚金，王芳回信表示接受，但此款因

故一直未实际给付。后王芳与李岩登记结

婚，婚后第6个月接到王某的赠金5000元

美金。该项钱款依法（）。

A．应属于王芳的婚前个人财产

B．应属于王芳与李岩的夫妻共同财产

C．属于婚前取得，但归二人共有

D．属于婚后取得，归二人共有

本题涉及婚前财产与夫妻共有财产的界限

问题。对于婚前接受赠与而且赠与人明确表

示为受赠人所有的，归受赠人一人所有。故

本题选项为A。

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