中国有关同性恋方面的法律问答

中国有关同性恋方面的法律问答

1．同性性行为是否违法？

答：两个成年人，在非公共场所自愿发生的，不涉及钱物交易的同性性行为不违反我国法律。

但有些性犯罪亦可以发生在同性之间，具体有：（1）组织、策划或多次参与三人以上的聚众

活动；（2）明知未成年人不满十四周岁而与其发生性关系；（3）明知自己患有性病而卖

淫嫖娼的。

上述罪名的成立与否与性倾向没有直接关系，同性恋者、异性恋者都可以成为犯罪主体。

2．与未成年人发生同性性行为是否违法？

答：行为人如明知其未满十四周岁仍与其发生性关系，不管未成年人是否自愿均构成猥亵儿

童罪。

3．强行与同性发生性关系是否构成犯罪？

答：同性之间违反一方意愿的性行为，如发生在男性之间原则上不构成犯罪。如发生在女性

之间，则行为人构成强制猥亵、侮辱妇女罪。被害妇女还可依照《妇女权益保障法》的有关

规定，向有权机关、单位投诉。

具体来说，《刑法》规定的罪只适用于男性强迫女性与其发生生殖器插入性行为。（

幼女的只要双方生殖器接触即可）因此同性之间违反一方意愿的性行为，无论发生在男男之

间还是女女之间，都不符合罪的构成要件。其次，《刑法》规定的故意伤害罪，行为人

必须具有伤害他人身体的主观意图。而强行与他人发生性关系，很难确认行为人在主观上具

有伤害他人身体的故意。如果行为人在强行与他人发生性关系的过程中没有造成被害人轻伤

以上的身体损伤，不宜认定为故意伤害罪。但这种行为侵犯了公民的身体权，公安机关应按

《治安管理处罚法》的有关规定给予行政处罚。被害人还可提起民事诉讼要求精神损害赔偿。

4．明知自己患有性病，与他人发生性关系使其感染的是否构成故意伤害罪？

答：《刑法》的故意伤害罪，指的是故意伤害他人身体的犯罪行为。受害人的受伤程度对量

刑有重要影响。有关司法鉴定标准将身体受伤程度分为轻微伤、轻伤，重伤三种。而感染病

很难达到法定的身体损害标准，故一般不以故意伤害罪论处。

但在司法实践中，确有行为人通过恶意传播性病达到损害他人身体的目的，而被判处故意伤

害罪的案例。

5．他人以公开被害人同性恋身份为由财物怎么办？

答：两个成年人之间自愿的，不在公开场合进行的，不涉及钱物交易的同性性行为并不违反

我国法律。而以非法占有为目的，对他人实施威胁，强行索取财物的行为构成罪。

行为人以何种内容要挟他人并不影响本罪的构成，包括威胁向司法机关告发他人犯罪事实的

情形。

6．被同性伴侣骗走了财物该怎么办？

答：如果行为人出于骗取财物的目的假意与被害人建立恋爱关系并借机索要财物，这种行为

构成罪。具体量刑标准参照相关法条，但自愿赠与对方财物而在关系破裂之后又想索还

的不属于上述情况。区别这两种情况，主要是看接受财物的一方是否具有骗取财物的主观意

图。

然而在司法实践中，很难界定在双方恋爱存续期间自愿赠与骗取财物的区别，取证极其困难。

建议同性伴侣在赠与财物之前应慎重考虑。

7．因同性恋身份曝光遭到侮辱和毒打，该怎么办？

答：同性恋身份被人知晓后，在几种不同的情况中可能受到殴打和侮辱，这些违法行为包括：

（1）行为人出于伤害被害人身体的目的进行殴打，造成被害人轻伤以上损害的。构成故意

伤害罪，造成轻伤的处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成重伤的处三年以上十年以下

有期徒刑；致人死亡的处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

（2）行为人公然侮辱被害人，情节严重的，构成侮辱罪。处三年以下有期徒刑、拘役、管

制或者剥夺政治权利。所谓公然指的是侮辱行为能为众多人所见所闻的条件下进行。所谓情

节严重，指的是多次侮辱他人，使其人格、名誉受到极大损害；当众撕光被害人衣服；给被

害人抹黑脸、挂破鞋、带绿帽强拉游街示众等等手段恶劣，后果严重的情形。

（3）行为人出于耍威风、寻求精神刺激等目的，在公共场所起哄闹事（例如公园、浴室、

公共厕所等同性恋者聚集地），随意殴打他人，破坏社会秩序的，构成寻衅滋事罪。处五年

以下有期徒刑、拘役或者管制。

8．父母禁锢同性恋子女是否违法？

答：非法剥夺他人人身自由，构成非法拘禁罪的可处三年以下有期徒刑、拘役、管制或剥夺

政治权利。行为人与被害人是否有亲属关系不影响本罪的构成。非法拘禁中有殴打、侮辱等

其他严重情节的依法可从重处罚。由于《刑法》没有明确规定非法剥夺他人自由多长时间才

构成犯罪，一般在没有其他严重情节且拘禁时间很短的情况下不作为犯罪处理而给予行政处

罚。

9．网站刊发涉及同性恋的影视文学作品，是否触犯法律？如果触犯法律会受到何种处罚？

答：刊发影视文学作品，照片图片等，只有当刊发内容属于淫秽物品时才构成犯罪。所谓淫

秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬情的诲淫性书刊、影片、录像带、录音带、图

片及其他淫秽物品。并不会因为刊发的内容涉及同性恋就触犯法律。如果网站刊发的内容确

属淫秽物品，视不同情况可构成制作、贩卖、传播淫秽物品牟利罪、传播淫秽物品罪，和组

织播放淫秽音像制品罪。（详见相关法条）需要注意的是有关人体生理、医学知识的科学著

作不属淫秽物品，包含有情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。

10．劳动者因同性恋身份被辞退该怎么办？

答：《劳动法》明文规定劳动者享有平等就业和选择职业的权利，用人单位因性倾向辞退员

工不符合《劳动法》保护劳动者合法权益的精神。同性恋者在与用人单位建立劳动关系之前，

应当与用人单位签订劳动合同，详细的约定双方的权利义务关系。劳动合同应当遵循平等自

愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。当劳动争议发生时，当事人必须在

法定期限（争议发生之日起六十日内）向劳动争议委员会申请仲裁。

逾期有权机关将不予受理。如当事人对仲裁结果不服，应在收到裁决书之日起十五日内向人

民法院提起诉讼。用人单位工会应当依法对劳动者提供帮助和支持。因用人单位作出的开除、

除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，

用人单位负举证责任，尤其当用人单位以《劳动法》第二十五条为由解除劳动关系时。用人

单位违反《劳动法》规定的条件解除劳动合同或者故意拖延不订立劳动合同的，由劳动行政

部门责令改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。劳动关系解除后，用人单位应支

付劳动者应得的工资报酬。如用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的，要

在补足低于标准部分的同时，另外支付相当于低于部分百分之二十五的经济补偿金。还应根

据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十

二个月。（工作时间不满一年的按一年计算）但劳动者存在《劳动法》第二十五条规定的重

大过错的情况下，用人单位不需要支付经济补偿金。(经济补偿金的工资计算标准是指企业

正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资)。其他未尽事宜参见相关法条。

11．如何保护同性伴侣的共同财产，不被他人侵犯？

答：为保护同性伴侣的共同财产，可依照《继承法》的有关规定签定遗赠抚养协议。同性伴

侣可以互相指定对方为自己的抚养人，承担自己的生养死葬义务，并享受继承自己遗产的权

利。此外，在共同购置不动产时，可以在产权证书上共同署名，以证实不动产为双方共有。

也可以签订书面的财产分割协议。

12．同性伴侣互赠财物应注意什么？

答：为保护双方当事人的合法权益，互赠财物（尤其是贵重财物）之前。应订立赠与合同，

约定双方的权利义务。赠与的财产需要办理登记手续的，应办理有关手续。根据合同法的有

关规定，赠与可以附义务。如维系同居关系，或承担抚养义务等。受赠人如不履行合同约定，

赠与人有权自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内撤销赠与，撤销赠与后赠与人要求返

还财产的，受赠人必须返还。

13.同性恋者想与配偶离婚，对方拒不离婚该怎么办？

答：同性恋身份本身，不属于判决离婚的法定事由。但根据我国《婚姻法》及相关司法解释

的精神，只要确实存在导致夫妻感情破裂的事由。即使未被列入《婚姻法》及相关司法解释，

法院仍可行使自由裁量权判决离婚。例如已婚同性恋者在婚姻关系存续期间又与同性

保持长期的性关系，或无法与配偶进行性生活，或长期与配偶分居等。都可成为法院判决离

婚的理由。同性恋者可根据自己的实际情况向法庭陈述自己的真实性倾向及其对婚姻关系的

影响，需要注意的是，这很可能在财产分割、子女抚养权归属等问题上造成对同性恋者不利

的判决，必须三思而后行。另外，在司法实践中人民法院一审判决驳回离婚诉讼请求的，六

个月后再次起诉判决离婚的可能性较大。这种方式适合同性恋者在不公开性倾向的前提下，

实现离婚诉求。

14.可否通过辅助生殖手段以方式生育后代？

答：虽然我国法律没有明文禁止公民通过方式生育后代，但是卫生部却在有关部门规章

中禁止任何医疗机构实施技术。换句话说，现阶段任何合法的医疗机构实施技术都

是违法的，提供有偿技术服务的医疗机构还有可能被追究刑事责任。而不具有合法资格

的医疗机构实施技术则属于非法行医，也将被追究刑事责任。事实上，有关规定已排除

了任何合法的实施技术的可能性。

15.女同性恋者可否借助人工授精技术生育子女？

答：卫生部制定的《人类辅助生殖技术管理办法》中规定，人类辅助生殖技术的应用应当在

医疗机构中进行，以医疗为目的。也就是说单纯以生育为目的实施人工授精技术，是不符合

相关法规规定的。在另一份规范性文件中，卫生部明令禁止医疗机构为单身女性实施人工授

精技术。由于中国法律并不保护同性伴侣关系，即使女同性恋者有长期的同性伴侣，在未与

异性结婚的情况下也只能被认定为单身妇女。综上所述，女同性恋者借助人工授精技术生育

子女现阶段并不可行。

17.同性恋者与异性生育后代，可否协议解除一方对子女的亲权？

答：基于血缘关系的亲权不得由协议方式解除，试图以双方协议的方式排除父母中任何一方

的亲权都是无效的。举例来说，父母双方达成的协议中所规定的免除一方抚养义务、排除一

方对子女的探视权的条款是无效的。

18.在“同志浴室”、“同志基地”等场所发生性行为，合法吗？

答：由于“同志浴室”、“同志基地”常有三人以上同时发生性行为的情况发生。经常组织

和多次参与者的同性恋者触犯了《刑法》构成聚众罪，公安机关可能根据《治安管理处

罚法》第六十六条处警告或者二百元以下；情节较重的，处五日以上十日以下拘留，可

以并处五百元以下。

19.同性间非自愿的性行为如何处罚？

答：同性之间一方强迫另一方与其发生性关系并不符合罪的构成要件，只能根据治安管

理处罚法》第四十四条处十日以上十五日以下拘留。

受行政处罚时如何保护自己的合法权益？

答：《治安管理处罚法》的各项规定，保障了被处罚者的合法权益。公安机关在办理治安案

件时，严禁刑讯逼供或者采用威胁、引诱、欺骗等非法手段收集证据，禁止对违反治安管理

行为人打骂、虐待或侮辱。询问查证的时间最长不得超过48时。对涉及个人隐私的内容必须

保密。做出的处罚决定一般不会通知被处罚者单位。（但在被处以拘留等限制人身自由的行

政处罚时，会通知当事人家属）公安机关作出治安管理处罚决定前，应当告知违反治安管理

行为人作出治安管理处罚的事实、理由及依据，并告知违反治安管理行为人依法享有的权利。

违反治安管理行为人有权陈述和申辩。公安机关必须充听取违反治安管理行为人的意见，对

违反治安管理行为人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；违反治安管理行为人提出的

事实、理由或者证据成立的，公安机关应当采纳。

公安机关不得因违反治安管理行为人的陈述、申辩而加重处罚。公安机关对与违反治安管理

行为有关的场所、物品、人身可以进行检查。检查时，人民警察不得少于二人，并应当出示

工作证件和县级以上人民政府公安机关开具的检查证明文件。对确有必要立即进行检查的，

人民警察经出示工作证件，可以当场检查，但检查公民住所应当出示县级以上人民政府公安

机关开具的检查证明文件作出决定的必须向被处罚人开具政府财政部门统一制作的罚

款收据，否则被处罚人有权拒缴。如果人民警察认为有必要当场收缴，且被处罚人无异

议。可以当场收缴，但金额不应超过五十元。五十元以上两百元以下的决定可以当场作

出。五百元以上的需由县级以上人民政府公安机关决定，五百元以下的可以由公安

派出所决定。二千元以上的治安管理处罚决定前，应当告知违反治安管理行为人有权要

求举行听证；违反治安管理行为人要求听证的，公安机关应当及时依法举行听证。对决定给

予行政拘留处罚的人，在处罚前已经采取强制措施限制人身自由的时间，应当折抵。限制人

身自由一日，折抵行政拘留一日。被处罚人对处罚决定不服的或认为行政机关及其工作人员

的具体行政行为侵犯了自己的合法权利的，可申请行政复议或向当地中级人民法院提起行政

诉讼，并有权请求赔偿。行政诉讼的举证责任由被告负责，其他未尽事宜请参照相关法条。

20.基层执法人员利用职务之便同性恋者该如何应对？

答：同性恋身份本身并不违反任何法律，基层执法人员以此为要挟进行的，触犯了

《中华人民共和国警察法》的有关规定。依法应给与行政处分，构成犯罪的要追究刑事责任。

详见相关法条。

21.同性恋学生受到学校处分该怎么办？

答：学校处分学生，应当做到程序正当、证据充足、依据明确、定性准确、处分恰当。作出

处分决定之前，应当听取学生或者其代理人的陈述和申辩。学生对处分有异议，应在接到学

校处分决定书之日起五日内向学校学生申诉处理委员会提出书面申诉。学生申诉处理委员会

对学生提出的申诉进行复查，并在接到书面申诉之日起15个工作日内，作出复查结论并告

知申诉人。需要改变原处分决定的，由学生申诉处理委员会提交学校重新研究决定。学生对

复查决定有异议的，在接到学校复查决定书之日起15个工作日内，可以向学校所在地省级教

育行政部门提出书面申诉。省级教育行政部门在接到学生书面申诉之日起30个工作日内，对

申诉人的问题给予处理并答复。