论公司制度的法律特征及其利弊(一)

论公司制度的法律特征及其利弊(一)

关键词:公司组织形式作用

内容提要:公司制度是适应生产的社会化需要而形成的。它不过是立法技术根据经济需要以

及现实存在所确定的一种企业法律形态，是人类优化资源配置的需要，是人类追求经济利益

和效率的外化表现。在私人投资活动中利弊相生，因此实践中不应盲目追求公司这一组织形

式。

一、我国公司的法律特征

关于何谓公司，大陆法系通常存在三种做法：一是在公司法中对公司下统一的定义，如我国

台湾地区公司法第1条规定：“本法所称公司，谓以营利为目的，依照本法所组织、登记成

立之社团法人”；二是未对公司下统一定义，但对具体各类公司分别定义，如《意大利民法

典》分别对无限公司、普通两合公司、股份公司、股份两合公司、有限责任公司下定义；三

是既不对公司统一下定义，也不分别对具体各类公司下定义，而是对各类公司设立的目的、

性质进行规定，从中倒也能概括出公司的定义，如德国《股份公司法》和德国《有限责任公

司法》。1]尽管有不同的做法，但大陆法系国家的公司法通常把公司视为“依公司法设立，以

营利为目的的社团法人”。这一传统定义视公司的组成要素为：依法设立；以营利为目的；

具有独立法人资格；具有社团性质的营利法人。随着近年来西方国家的法律逐渐承认一人公

司，公司的社团性特征在逐渐丧失。2]需要指出的是在英美法系国家和地区，公司的含义较

广，没有明确的法律定义，并不强调公司的营利性。英国、香港及美国各州公司法通常将公

司分为以营利性为目的的商事公司与不以营利为目的，专为发展慈善、宗教、教育、科学、

文化、农业而组建的非营利公司。但《美国标准公司法》（1979）中的公司专指营利公司。

另外，英国及我国香港地区，公司设立的依据不限于公司法，还包括皇家特许证及国会的特

别法。3]

就我国而言，公司一词是外来语，它是随着我国移植西方企业法律形态而逐渐通行的。对商

事组织意义上的“公司”所作的解释，就现有资料看，首推清代学者魏源（1794年—1857年）

对西洋人的“公司”所作的描述。他生动地写到：“西洋互市广东者十余国，皆散商无公司，

唯英吉利有之。公司者，数十商辏资营运，出则通力合作，归则计本均分，其局大而联。”4]

实际上是把商人间的合资经营定义为公司。魏源的这种解释对清朝1904年1月颁布的《公

司律》和早年的公司法著作均产生过重大影响。《公司律》规定，凡凑集资本共营贸易者为

公司。又如王孝通称：“公司者，多数之人以共同经营营利事业之目的，凑集资本，协同劳

力，互相团结之组织体也。”5]

我国1988年的《私营企业暂行条例》规定有限责任公司为私营企业的法律形态之一，其第

9条第1款和第10条分别规定，有限责任公司是指投资者以其出资额对公司负责，公司以

其全部资产对公司债务承担责任的企业。其依法取得法人资格。我国2005年新修订的《公

司法》第3条：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财

产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股

份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”

鉴于此，我国目前规范化的公司定义是指依照法律规定设立的企业法人。其法律特征为：第

一，公司的设立必须依法律规定。我国《公司法》第23条和《私营企业暂行条例》第9条

分别规定了有限责任公司的设立条件，《公司法》第77条规定了股份有限公司设立的条件，

只有符合这些设立条件，才允许设立登记。第二，公司是法人。公司作为法人，须符合《民

法通则》第37条的规定，即依法成立。有必要的财产或经费；有自己的名称、组织机构和

场所；能够独立承担民事责任。其中有必要的财产或者经费包含这样的内容：（1）公司的股

东一且出资，其出资形成公司的财产，个人便无任何直接处置公司财产的权利；（2）在公司

存续期间，股东无权抽回其投资的财产；（3）必要的财产即是指《公司法》中规定的最低注

册资本额。独立承担民事责任包含这样的内容：（1）公司以其合法取得和形成的所有财产承

担责任；（2）股东对公司的债务不直接承担责任。《公司法》中股东和公司是两个不同的权

利主体、责任主体，公司的股东履行出资义务后，丧失对出资的控制权。按照权利义务一致

的原则，股东承担的责任仅限于其出资的额度内，公司发生的债务只能由公司承担。当然，

不排除在某些特定情况下，股东利用公司为自己非法谋利的情况下，由股东直接承担责任。

6]

可见，就我国现行《公司法》而言，公司股东仅承担有限责任，即我国《公司法》仅承认股

东承担有限责任的公司，种类单一。

二、公司制度的利弊7]

（一）公司制度所具有的优势

公司的产生自有其合理之处，作为一种企业法律形态，它在促进和保障经济发展、稳定经济

秩序方面所具有的功能是不可忽视的。对该制度的优点可作如下概括：第一，减少和转移风

险，鼓励投资，发挥资本联合的作用，是资本集聚的最有效形式。公司是不同财产所有者投

资入股、集中财产的组织形式。股东向公司投资，基于实现自己的利益考虑，趋向于资本增

值的最大化和尽可能降低投资风险。在现实社会中，利益和风险是相伴而生的，只能在相互

关系中寻求一个最优化的结合点，而公司确立的有限责任恰好承担此重任，成为股东解决投

资利益与投资风险冲突的最佳选择。公司的投资者仅以其投资额为限承担责任，降低了投资

者的经营风险，刺激了投资者获取投资利益的欲望，提高了社会公众的投资积极性。第二，

具有较强的稳定性，能够满足社会化大生产的需要。由于投资者承担有限责任，按照权利义

务一致的原则，投资者必失去对其投资财产的直接支配权。在公司存续期间股东无权抽回出

资，这样在短时间内集中的大量社会资本便为公司所用，增强了公司的稳定性，为社会化大

生产提供有利的条件，适应规模经济的需要。第三，公司所形成的管理结构能较好地适应瞬

息万变的市场需要。由于股东仅承担以出资额为限的责任，他不能直接参与公司的经营管理，

只能通过股东大会对公司事务施加间接的影响。股东对公司所能直接行使的只是公司重要事

项的表决权，公司的直接管理权以委托代理的方式由专门的管理机构行使。这些专门的管理

机构可以实行专家经营，在生产经营中可针对市场的需要迅速做出决策判断而勿需事事经全

体股东表决，满足现代社会经济的发展需要。