国有企业股权转让法律问题

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股东之间股权转让《公司法》相关规定及实际操作

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一、关于《公司法》中股东之间股权转让的规定：

第72条

1、有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

2、股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股

权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满

三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意

的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。

3、经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上

股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照

转让时各自的出资比例行使优先购买权。

4、公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

二、部分条款解读和实际操作情况

1、关于原股东不同意其他股不放弃优先购买权的情况

在股权转让中，公司法立法意图是维持剩余股东和出让股东的利益平衡。

剩余股东倾向于维护公司的人合性，而自由转让股权的要求则体现了出让股东

的利益。

《公司法》中72条的规定一方面股东向股东以外的人转让股权需要半数同

意，另一方面其他股东不同意对外转让的情形下应当购买该转让的股权。在实

际的国有股权挂牌交易的过程中，经济会员和交易所会依据公司法做如下操作：

（1）如果转让方在征询原股东意见的时候，原股东未做表态，则需要通过公

证送达（是当由于受送达人不签字导致直接送达不能时，采用公证人员现

场公证的方法，证明送达的行为和事实，证明送达的过程，将执法文书留

置在受送达人主要营业地或住所）方式将征询意见函送达。三十个工作日

之后，如果对方未予答复的话，依据公证人员出据的公证书转让方股东便

可挂牌。挂牌后如果征询到意向受让方的最终报价后，再次公证送达原股

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东，寻问是否要行使其作为原股东的优先购买权，如果对方不予表态，视

为放弃。

（2）如果转让方在征询原股东意见的时候，原股东表态不同意转让，则视同

对方不放弃优先购买权。在对外转让的过程中对于征询到的意向受让方最

高报价，原股东有优先受让权，如果在征询后对方三十个工作日内未做答

复或未履行交易程序的，视同为放弃优先购买权，转让方有权将其股权转

让给股东之外的第三人。

2、关于72条第四款“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”的解读。

一般情况下章程关于股权的另有规定主要有两种情形：

（1）原股东同意对外转让的有效法律表决

有些章程约定“三分之二以上股东同意，原股东才可对外转让股权”与公

司法规定的“半数”违背，此时则以章程约定为准，体现了股东之间的人合性。

有些章程约定“二分之一以上董事同意，原股东才可对外转让股权”与公

司法规定的“半数的股东”违背，此时则以章程约定为准，也体现了股东之间

的人合性。

（2）原股东对外转让股权的限制性

如果章程中明确约定“股东不得向公司其他股东之外的第三人转让所持公

司的全部或部分股权”，则在这种情形下，公司章程的规定优于公司法。

具体到本次股权转让的工作，如果标的章程有明确约定“股东不得向公司

其他股东之外的第三人转让所持公司的全部或部分股权”的话，作为原股东表

态不同意转让的情形下，确实可以阻止其转让股权；否则对方可以通过公证送

达的方式，维护和达到其所持股权的自主处置权。此外如果标的企业章程未有

其明确规定的，如果不同意其对外转让的话，需要我们行使优先购买权，但有

一前提就是同等条件（这里讲的同等条件就是征集到其他意向方的最高报价），

既在其他意向方最高报价的前提下，作为原股东对于这一价格，对此次转让的

股权有优先购买权。

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