最高法关于知识产权诉前禁令的解释共18页文档

关于诉前停止侵犯注册商标专用权和保全证据适用法

律问题的解释》的理解与适用

2001年10月27日，第九届全国人民代表大会常务委员会第二

十四次会议通过了《关于修改＜中华人民共和国商标法＞的决定》，

对商标法进行了第二次修正。这是《中华人民共和国商标法》（以下

简称商标法）继1卯3年第一次修改后的再次修改，以更加适应改革

开放的进一步发展和我国加人世界贸易组织的需要。新修订的商标法

已于2001年12月1日起施行。这次商标法的修改，涉及受法律保护

的商标权客体、商标专用权内容的扩充、驰名商标的认定及其标准、

商标注册的司法审查、加大对注册商标专用权的保护力度等一系列重

要内容，涉及条款共计47条，其中新增条款多达23条。

根据世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》（以下简称

TRIPS协议）对知识产权执法要求以及我国加人世界贸易组织所作的

承诺，这次商标法修改的条文中，增加了关于诉前临时禁令和保全证

据的规定，与《中华人民共和国专利法》（以下简称专利法）、《中华

人民共和国著作权法》的有关规定相一致，进一步完善了我国知识产

权法律保护的体系。

由于我国现行法律中缺乏实施诉前临时禁令和诉前保全证据措

施的具体规定，同时包括TRIPS协议在内的世界贸易组织有关规则

又不能直接适用于人民法院司法审判，因此，需要根据修改后的商标

法的具体规定，结合审判实践需要，在吸收借鉴TRIPS协议有关内

容的基础上，制定出标准明确、具有可操作性的司法解释，以便各

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地人民法院在审判实践中正确执行。2002年1月9日，最高人民法

院公布了《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法

律问题的解释》，对如何实施诉前临时禁令和保全证据的具体措施作

出了规定。

本文试从介绍《解释》起草过程的角度，阐述实施诉前停止侵犯

注册商标专用权行为和保全证据应当注意的几个问题。

一、有关临时禁令的背景情况

知识产权诉讼中的禁令从发布的时间上，可以划分为临时禁令

（中间禁令）与永久禁令（最后禁令）。永久禁令最终判断诉讼的结

果谁胜谁负，如果侵权构成则由侵权方承担停止侵权行为的民事责

任。这是知识产权侵权诉讼中普遍适用的救济措施。临时禁令是知识

产权权利人在其权利受到侵害时寻求的临时救济，在各国知识产权法

律体系中均占有重要地位。诉前停止侵犯知识产权行为的措施，在英

美法和大陆法中称为临时禁令或者中间禁令，其目的在于在诉讼的开

始阶段就可以及时有效地制止侵权行为，亦或是保全侵权证据，为权

利人在将来的诉讼中赢得有利地位。相对于其他救济手段，例如赔偿

损失，责令侵权人停止侵权行为的禁令（不论是临时禁令还是永久禁

令），往往是知识产权权利人所希望获得的最有效的救济手段。

TRIPS协议第五十条规定，如果认为适当，司法当局应有权在开

庭前依照一方当事人的请求，采取临时措施，尤其是在一旦有任何迟

误则很可能给权利人造成不可弥补的损害的情况下，或者在有关证据

显然有被销毁的危险的情况下。司法当局应有权要求临时措施之请求

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的申请人提供任何可以合法获得的证据，以使该当局自己即足以确认

该申请人系权利持有人，确认其权利正在被侵犯或侵权活动发生在

即。

临时禁令被形象地称为战略伐谋。知识产权权利人申请临时禁令

一旦获得成功，不仅可以及时制止侵权行为，保全对方财产和财务账

册，使其在商业活动中运作不便，影响其商业声誉，而且可以获得诉

讼中的优势地位，迫使对方投降，从而省去繁琐的诉讼。据了解，在

德国专利侵权诉讼中，专利权人申请临时禁令获得法院准予后，有

50％以上案件中的被告主动要求和解，案件不必再进人主诉程序。因

此，也有人将临时禁令比喻为诉讼中的核武器。

过去，有观点认为，中国的实体法和程序法中缺乏类似国外临时

禁令制度的规定，从而对中国知识产权司法保护力度颇有微辞。实际

上，根据我国法律规定，不仅判决停止侵权行为这样的永久禁令已有

规定，而且当事人在提起侵权诉讼后申请先行裁定停止侵害的，人民

法院也可以依法作出裁决。《中华人民共和国民法通则》第一百三十

四条规定了承担民事责任的方式有停止侵害、排除妨碍、消除危险、

赔偿损失，等等。法院终审判决要求侵权人承担停止侵害的民事责任

就属于永久禁令。《关于贯彻执行＜中华人民共和国民

法通则＞若干问题的意见（试行）》第一百六十二条第一款规定，在

诉讼中遇有需要停止侵害、排除妨碍、消除危险的情况时，人民法院

可以根据当事人的申请或者依职权先行作出裁定。另外，自2001年

7月1日起施行的专利法第六十一条规定了专利权人或者利害关系人

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在符合法律规定的条件下，可以在起诉前向人民法院申请责令停止侵

犯专利权行为。这些在诉讼中或者诉前作出的要求侵权人停止侵害的

裁定，即属于临时禁令。

据统计，全国法院近年来受理的商标侵权案件大约在每年300件

左右，在各类知识产权案件稳步增长的情况下，这类案件数量还呈逐

年下降的趋势。同期，全国工商行政管理部门处理的商标侵权案件达

每年3万多件，质量技术监督和其他行政执法部门也应权利人的要求

处理了部分商标侵权纠纷。选择到法院起诉还是通过行政执法途径，

商标权人往往更倾向于后者。新修改的商标法规定商标注册人或者利

害关系人可以在诉前申请人民法院责令被申请人停止侵权行为和保

全证据，为权利人通过民事诉讼程序及时有效地制止侵权行为提供了

法律依据。

商标法第五十七条规定，商标注册人或者利害关系人有证据证明

他人正在实施或者即将实施侵犯其注册商标专用权的行为，如不及时

制止，将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人

民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。人民法院处理

前款申请，适用《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称民事诉讼

法）第九十三条至第九十六条和第九十九条的规定。商标法第五十八

条规定，为制止侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况

下，商标注册人或者利害关系人可以在诉前向人民法院申请保全证

据。人民法院接受申请后，必须在四十八小时内做出裁定；裁定采取

保全措施的，应当立即开始执行。人民法院可以责令申请人提供担保，

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申请人不提供担保的，驳回申请。申请人在人民法院采取保全措施后

十五日内不起诉的，人民法院应当解除保全措施。

商标法的上述规定，与2001年7月1日起实施的专利法关于诉

前临时禁令的规定相一致，并且增加了诉前保全证据的规定，丰富和

完善了我国知识产权法律保护体系。

二、申请临时禁令的条件

1．利害关系人的范围

商标法第五十七条规定，商标注册人或者利害关系人可以在起诉

前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。这里所

说的申请人应当与商标侵权诉讼中原告的诉讼主体资格相一致。

修改前的商标法在对注册商标专用权的保护一章中，仅仅规定了

被侵权人有权请求工商管理部门处理侵权行为和向人民法院起诉，而

没有像专利法那样规定专利权人和利害关系人都享有诉权。如何确定

知识产权侵权诉讼的利害关系人，属于人民法院依照民事诉讼法第一

百零八条规定的审查“原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和

其他组织”的范畴。

有关商标侵权诉讼利害关系人范围的问题，最早见于最高人民法

院1994年12月3日《关于西施兰注册商标侵权纠纷案有关问题请示

的批复》。该批复对商标注册人以外的利害关系人是否有权提起商标

侵权诉讼的问题作出了明确答复，并经审判委员会讨论通过，具有司

法解释的法律效力。“西施兰”注册商标侵权纠纷案中，商标注册人

与使用人签订了独占使用许可合同，并报商标局备案，该合同合法有

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效。所谓独占使用许可合同，是指在合同约定的时间和地域范围内，

被许可人依据合同约定取得了“西施兰”注册商标的独占使用权，有

权禁止包括许可人（商标注册人）在内的任何人使用该注册商标。最

高人民法院的批复认为，在上述情况下，发生侵犯注册商标专用权的

行为，直接受到侵害的是商标使用许可合同被许可人的权益。根据商

标法及其实施细则关于保护注册商标专用权，以及民事诉讼法关于起

诉条件的有关规定，西施兰联合企业有限公司（被许可人）依据其享

有的独占使用权，可以和商标注册人作为共同原告向人民法院起诉，

也可以单独起诉。1998年7月20日，发布了《全国部

分法院知识产权审判工作座谈会纪要》（以下简称纪要），作为全国法

院知识产权审判工作的指导性文件。纪要第一次明确了知识产权利害

关系人的概念，即知识产权民事纠纷案件的起诉人，可以是合同当事

人、权利人和利害关系人。利害关系人包括独占、排他许可合同的被

许可人、依照法律规定已经继承或者正在发生继承的知识产权财产权

利的继承人等。

上述司法解释和指导性文件规定了商标侵权案件中关于利害关

系人的基本范围。本次修订的商标法在“注册商标专用权的保护”一

章第五十三条、第五十七条、第五十八条中明确规定了利害关系人享

有诉讼权利，即向人民法院提起侵权诉讼、向人民法院申请诉前停止

侵犯注册商标专用权行为和保全证据。《关于诉前停止

侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》第一条又

进一步明确了利害关系人的范围和在申请诉前临时禁令案件中的法

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律地位，规定提出申请的利害关系人，包括商标使用许可合同的被许

可人、注册商标财产权利的合法继承人。注册商标使用许可合同被许

可人中，独占使用许可合同的被许可人可以单独提出申请；排他使用

许可合同的被许可人在商标注册人不申请的情况下，可以提出申请。

2．案件管辖

《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全

证据适用法律问题的解释》第二条规定，诉前责令停止侵犯注册商标

专用权行为或者保全证据的申请，应当向侵权行为地或者被申请人住

所地对商标案件有管辖权的人民法院提出。过去，法律、司法解释没

有对商标案件的级别管辖作过特别规定，与其他民商事纠纷一样，商

标侵权纠纷案件依据争议的金额确定级别管辖。全国范围内数量不多

的商标侵权案件分散在各个地方法院，甚至有的基层法院也受理商标

案件。2019年1月发布的《关于审理商标案件有关管

辖和法律适用范围问题的解释》第二条规定，商标民事纠纷第一审案

件，由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区内的实际

情况，经批准，可以在较大城市确定1～2个基层人民

法院受理第一审商标民事纠纷案件。

诉前停止侵犯注册商标专用权案件与其他商标侵权案件在实体

审理中存在许多共性问题，例如：判断被申请人的行为是否构成侵权、

被申请人停止有关行为是否损害社会公共利益等，其案件复杂程度不

亚于审理一件商标侵权案件。因此，《关于诉前停止侵

犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》第二条规

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定，诉前责令停止侵犯注册商标专用权行为或者保全证据的申请，应

当向侵权行为地或者被申请人住所地对商标案件有管辖权的人民法

院提出。根据上述规定，申请人提出诉前临时禁令的申请，既要符合

商标案件级别管辖的规定，又要符合民事诉讼法关于侵权纠纷地域管

辖的规定。

3．申请的形式要件

《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全

证据适用法律问题的解释》第三条第一款规定，商标注册人或者利害

关系人向人民法院提出诉前停止侵犯注册商标专用权行为的申请，应

当递交书面申请状。申请状应当载明：（一）当事人及其基本情况；

（二）申请的具体内容、范围；（三）申请的理由，包括有关行为如

不及时制止，将会使商标注册人或者利害关系人的合法权益受到难以

弥补的损害的具体说明。

由于人民法院作出责令停止侵权行为的裁定是在当事人向人民

法院起诉之前，为确保裁定的正确执行，申请人有义务提供被申请人

的姓名或者名称、住址，以方便人民法院审查其申请和执行裁定确定

的法律责任。人民法院裁定被申请人停止侵权行为，不论是停止销售

侵权商品还是停止使用注册商标，都会直接影响到被申请人的经济利

益，还可能由于申请人的申请错误给被申请人造成损失，因此，人民

法院裁定停止侵权行为的范围，将严格限定在申请人请求的范围内。

商标法第五十七条规定，诉前责令停止侵权行为的裁定是在“如不及

时制止，将会使其合法权益受到难以弥补的损害的”情况下作出，因

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此，申请人有义务提供有关“难以弥补的损害”的证据。鉴于在很多

情况下，申请人提供证据证明“难以弥补的损害”已经实际发生有一

定困难，特别是针对尚未实际发生的即发侵权行为，要求申请人提供

证明“难以弥补的损害”的证据就显得过于苛刻，因此，《最高人民

法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问

题的解释》只要求申请人对具体情况作出说明即可，同时申请人也可

以提交任何能够证明“难以弥补的损害”已经发生或者可能发生的证

据。

《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全

证据适用法律问题的解释》第四条规定了申请人在向人民法院申请临

时禁令时，应当提交两方面证据，证明其享有诉讼权利的证据和证明

侵权行为正在实施或者即将实施的证据。关于证明申请人享有诉讼权

利的证据包括：商标注册人应当提交商标注册证，利害关系人应当提

交商标使用许可合同、在商标局备案的材料及商标注册证复印件；排

他使用许可合同的被许可人单独提出申请的，还应当提交商标注册人

放弃申请的证据材料。

注册商标专用权与专利权相比较，权利状态具有较强的稳定性，

因此，与《关于对诉前停止侵犯专利权适用法律问题的

若干规定》的要求不同，商标注册证（被许可人提交的商标注册证复

印件）即是证明涉诉商标权利真实有效的证据。

与其他类型的知识产权权利不同，商标专用权的特点之一是，只

要注册人在法律规定的续展、宽展期间内提出续展申请，经商标局核

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准，其商标专用权可以继续维持有效。在实践中，从商标注册人提出

续展申请到商标局核准其申请需要一段时间。如果在注册商标有效期

满后，续展申请被核准前，商标注册人或者利害关系人向人民法院申

请诉前临时禁令或者保全证据，并提交了商标续展申请以及商标局受

理该申请的文件的，人民法院应当予以受理，并依照《

关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的

解释》的规定，作出是否给予临时禁令的裁决。

三、复议审查的标准

诉前临时禁令的特点是及时、快捷、有效地制止侵权行为，因此，

临时禁令的裁定一经作出，应当立即开始执行。为了保证这项措施不

被滥用，《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保

全证据适用法律问题的解释》规定了对临时禁令裁定的复议程序和审

查标准。

由于临时禁令可应申请人的单方请求而采取，因此，在禁令申请

和作出阶段，多数情况下，人民法院可以依据申请人单方提供的证据

和事实作出判断，而在复议程序中，被申请人则有权针对是否构成侵

权、不停止有关行为是否会造成难以弥补的损害进行抗辩。TRIPS协

议规定，应当为被告提供请求复审的权利，另外，从法律的正当程序

角度考虑，为双方当事人提供对争议的焦点问题进行抗辩的复议程序

也是非常必要的。

《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全

证据适用法律问题的解释》第十一条规定，人民法院对当事人提出的

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复议申请应当从以下方面进行审查：（一）被申请人正在实施或者即

将实施的行为是否侵犯注册商标专用权；（二）不采取有关措施，是

否会给申请人合法权益造成难以弥补的损害；（三）申请人提供担保

的情况；（四）责令被申请人停止有关行为是否损害社会公共利益。

关于“被申请人正在实施或者即将实施的行为是否侵犯注册商标

专用权”，也被称为“胜诉的可能性”或者“混淆的可能性”，在美国

联邦法院有关临时禁令的判例中经常出现，这是判断是否应当给予临

时禁令的首要条件。在MISSUIVERSE，IC．诉WilliamFLESHER，

FranFlesher，MellynnandTreehouseFunRanch,Inc.一案中，初审法院

根据原告的请求颁布了临时禁令，禁止被告使用与其注册商标MISS

Pageant,andMISSUITEDSTATES相近似的商标。被

告提出上诉。上诉法院在决定是否给予临时禁令时，要求申请方提供

证据证明胜诉的可能性和不可弥补的损失。法院认为，判断原告（申

请人）胜诉的可能性关键在于被告（被申请人）的行为是否使公众对

商品来源产生混淆和淡化原告的注册商标。关于胜诉可能性的判断，

上诉法院引用了美国第九巡回上诉法院在AMFInc.诉SleekcraftBoats

一案中列举的可以考虑的八个因素：（1）商标的强度；（2）商品的类

似性；（3）商标的近似性；（4）实际混淆的证据；（5）销售渠道；（6）

商品的种类以及消费者购买时的注意程度；（7）被告选择商标的意图；

（8）产品扩展的可能性。上诉法院同时认为，所列举的因素不是绝

对的，在个案中还有一些其他因素，但是不论怎样，这些因素应当给

予充分考虑。由此可见，商标侵权诉讼中法院是否准予临时禁令，要

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考虑原告胜诉的可能性。上述判决强调了这一点，而且指出判断胜诉

可能性应当考虑的因素。这对我们在司法实践中具体掌握和运用临时

禁令的执法手段都有所启发。

我国商标法第五十二条列举了“未经商标注册人的许可，在同一

种的商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的”

等五种行为是侵犯注册商标专用权行为。判断注册商标与被控侵权商

标是否近似、使用商标的商品是否类似仍然是审判实践中的难题。

关于是否准予临时禁令的第二个审查要点是“不采取有关措施，

是否会给申请人合法权益造成难以弥补的损害”。TRIPS协议第五十

条将“任何迟误则可能给权利人造成不可弥补的损害”作为实施临时

禁令的条件之一。

建立临时禁令法律制度的目的在于为知识产权权利人在遭遇侵

权时提供初步救济，这对权利人来说是极为重要的。从诉讼开始到争

议的最终解决期间，被控侵权人的行为可能给知识产权权利人造成重

大损失，如销售和利润的减少、对商业信誉的损害以及对信息的其他

利用造成的损失，侵权可能使得金钱赔偿成为不适当的补救措施。作

为商标注册人，创一个品牌难，保住这个品牌更难。“山西假酒案”

使得整个地区的白酒行业从此一蹶不振；著名的“派克”笔权利人由

于肆虐的侵权行为被迫转让其在中国注册的商标，最终彻底放弃中国

市场。在中国投资的跨国公司非常重视保护自身知识产权，遇有侵权

行为发生，他们大多依赖行政执法手段查处侵权，或者要求对侵权人

追究刑事责任，而很少通过民事诉讼获得救济。分析其中原因，虽有

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缴纳诉讼费、赔偿数额少、审理周期长等等因素，但是，民事救济途

径不能提供及时、有效地制止侵权行为的救济手段是重要原因，等待

终审判决后侵权人停止侵权行为，这期间给权利人造成的损失可能是

这个品牌的良好信誉的毁损，也可能是多年经营的整个市场销售渠道

的丧失，这些损失是无法用金钱赔偿所能弥补的。

对当事人提出的复议申请进行审查的第三个方面是申请人提供

担保的情况。TRIPS协议第五十条第（三）项规定，司法当局应有权

要求临时措施之请求人提供任何可以合法获得的证据，以使该当局足

以确认该申请人系权利持有人，确认其权利正在被侵犯或侵权活动发

生在即，该当局还应有权责令申请人提供足以保护被告和防止申请人

滥用权利的诉讼保证金，或提供与之相当的担保。

《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全

证据适用法律问题的解释》第六条规定，申请人提出诉前停止侵犯注

册商标专用权行为的申请时应当提供担保，目的在于防止商标注册人

或者利害关系人滥用诉讼权利。关于申请人提供担保的具体数额，《解

释》第六条规定，应当考虑停止有关行为涉及的商品销售收益、合理

的仓储、保管费用，以及停止有关行为可能造成的合理损失等。与专

利诉前临时禁令的审查标准略有不同，由于专利权权利状态不稳定，

作技术特征对比也存在一定难度，法院在作出准予诉前临时禁令的裁

定时应当特别慎重，要求申请人提供的担保范围包括停止有关行为所

涉及产品的销售收人。注册商标具有较强的确定性，判断被控侵权的

商标与注册商标是否相近似也比较直观，因此，《关于

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诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》

规定申请人提供担保的金额包括所涉及商品的“收益”。这里所说的

收益，指所有商品的销售利润，而不是指产品的销售收人，客观上减

轻了申请人提供担保金额的负担。

对不服临时禁令裁定进行复议审查的第四个方面是“责令被申请

人停止有关行为是否损害社会公共利益”。专利权、商标权经国家有

权机关根据法律规定的条件对权利人的申请予以审查和批准，一经批

准，权利人就享有在一定的期间独占地实施专利技术或者使用核准注

册商标的权利。这种权利也被称为“独占权”。在是否授予专利权、

商标专用权时，要考虑到划定权利人的独占权与公众可以自由使用公

知技术或者商标标明其商品来源的权利。在英美法系国家，涉及知识

产权的侵权行为不用tort而是使用inffinge,tort的范围要窄些，它只

覆盖了负有损害赔偿责任的侵权行为，而infringement的覆盖面较宽，

除了涵盖tort之外，还涵盖了一切侵人他人权利或者利益范围的行为。

从字面上讲，只要进入“in”了他人的圈“fringe”，有了人侵事实，

infringement即可确定。由此可见，合理划定知识产权权利人的独占

范围非常重要，范围划小了，知识产权权利人本应享有的利益不能得

到充分保护，不利于保护权利人的合法经济利益，鼓励创新名牌；范

围划大了，将本应属于社会公众自由使用的财富被个人独占，则有碍

于技术进步和社会经济的繁荣发展。

审理侵犯注册商标专用权纠纷案件应当考虑公共利益因素，但是

这里的“公共利益”与专利侵权纠纷案件中的“公共利益”略有不同。

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在判断是否构成侵犯专利权时，首先要确定专利的保护范围，明确哪

些是受专利法保护的部分，是他人不得“进人”的范围，哪些属于公

众可以自由利用的技术。美国联邦巡回上诉法院审理的，罗Products,

ndustries，Inc.一案中，法院的判决对如何平衡专利权人

与公共利益作了精彩的阐述。判决认为，在专利审查中，专利权人有

机会争取到宽泛的权利要求，但专利权人并没有这么做。相反，专利

权人申请和获得了一个清楚地限定了的权利要求。而在侵权诉讼中，

专利权人又试图依据等同物原则扩大其权利要求范围。专利权人未能

得到对可预见的权利要求结构变更的保护，其代价应该由专利权人而

并非公众承担。公众有权在明确的结构限制的基础上从事其业务活

动。在审理侵犯商标专用权案件时，公共利益的因素与专利法中的稍

有不同。商标的基本功能是区别商品的来源，商标权人可以阻止他人

使用可能造成混淆的与之近似的商标，以防止相关消费者被误导。因

此，商标侵权诉讼中的公共利益，包括公众自由使用商标和消费者是

否会被误导。某些情况下，公众使用与注册商标相同或者近似的文字、

图形的行为不属于商标侵权行为，例如通过使用获得第二含义的商标

核准注册后，他人对商品或者服务的质量、功能、用途等特点的善意

的说明，以及对自己的名称或者地址的善意的使用或者说明，均不属

于侵权行为。

四、诉前证据保全

知识产权侵权诉讼中正确运用证据保全措施至关重要。德国资深

专利法官介绍，临时禁令颁布以后，德国法院可以责令被告提供涉嫌

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侵权的证据材料和财务账册。多数情况下，案件即可由于被告承认侵

权并与原告达成赔偿协议而和解。这种临时禁令兼有证据保全的作

用。

知识产权侵权诉讼涉及的证据种类繁多，内容复杂，权利人举证

难度很大，特别是涉及各自商业秘密的技术数据、销售渠道和财务账

册，权利人很难自行调查收集这些认定侵权成立和计算损失赔偿的关

键证据。2000年4月1日起施行的《关于民事诉讼证

据的若干规定》第十七条，列举了当事人及其诉讼代理人可以申请人

民法院调查收集证据的范围，即：（一）申请调查收集的证据属于国

家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；（二）涉及国

家机密、商业秘密、个人隐私的材料；（三）当事人及其诉讼代理人

确因客观原因不能自行收集的其他材料。从上述规定可见，当事人及

其代理人可以申请人民法院调查取证的范围还是十分有限的。在权利

人自己调查取证存在困难的情况下，申请法院保全证据就成为最有效

的手段。

民事诉讼法第七十四条规定，在证据可能灭失或者以后难以取得

的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可

以主动采取保全措施。根据民事诉讼法的规定，保全证据的措施是当

事人向法院提起民事诉讼之后才能执行，而在起诉前要求法院保全证

据则没有法律依据。商标法第五十八条关于诉前证据保全的条款，突

破了现行民事诉讼证据的有关规定，为知识产权权利人收集证据提供

了有效途径。

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根据商标法第五十八条的规定，商标注册人或者利害关系人向人

民法院申请诉前保全证据也要符合一定条件，因此，《

关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的

解释》第三条第二款规定，提出诉前保全证据的申请，应当递交书面

申请状。申请状应当载明：（一）当事人及其基本情况；（二）申请保

全证据的具体内容、范围、所在地点；（三）请求保全的证据能够证

明的对象；（四）申请的理由，包括证据可能灭失或者以后难以取得，

且当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的具体说明。

五、执行诉前临时禁令和保全证据应当注意的问题

2001年7月1日，新修改的专利法正式实施，同日，《最高人民

法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》也开

始施行。一年来，上海、南京等地法院陆续在一些案件中颁布了临时

禁令，收到很好的社会效果。

针对人民法院执行临时禁令时应当注意的问题，曹

建明副院长在全国法院知识产权审判工作会议上指出，各级人民法院

要积极慎重采取诉前停止侵犯专利权行为的措施。在适用停止有关行

为的措施时，要注意专利侵权与假冒、盗版等侵犯商标权、著作权行

为表现形式上的区别。假冒、盗版的行为一般比较明显，易于辨别认

定。而专利侵权行为常常不易判断，需要以专利技术与被控侵权产品

所使用的技术进行对比。同时在侵权情节与行为人的主观方面也有区

别。由于侵犯专利权及其他知识产权案件本身具有的复杂性和专业

性，人民法院在对侵犯专利权及其他知识产权案件进行证据保全时，

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要注意有熟悉知识产权审判业务的审判人员参加，以确保能把证明案

件事实的关键证据保全下来，为案件的顺利审理打下坚实的证据基

础。

尽管临时禁令制度在美国、德国等国家已经执行多年，但是最终

被法院准予临时禁令的案件数量还是有限的。知识产权权利人或者利

害关系人应当认识到，临时禁令是维护自身合法权益的有力武器，同

时申请这一措施也要承担很大风险。一旦申请错误，例如权利被撤销

或被宣告无效，或者在知识产权侵权诉讼中被判决败诉，被申请人有

权请求申请人赔偿由于执行这一措施所造成的经济损失。

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