2022年法考重点知识点解析：意思自治原则

2022法考重点知识点解析：意思自治原则

一、适用范围

《涉外民事关系法律适用法》第41条规定：“当事人可以协议选择合

同适用的法律。”

留意：意思自治原则是法律选择的一种方法，该原则主要适用合同准

据法确实定，但不限于合同领域。(如动产物权、一般侵权等领域也涉及

当事人选择的权利)

二、选择法律的方式

《涉外民事关系法律适用法》第3条规定：当事人依照法律规定可以

明示选择涉外民事关系适用的法律。

留意：依据上述条款，选择法律一般要求的是明示方式。但假如各方

当事人援引一样国家的法律且未提出法律适用异议的，人民法院可以认定

当事人已经就涉外民事关系适用的法律作出了选择。(构成有效的选择)

三、选择法律的范围

人民法院关于适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》若干

问题的解释(一)第七条，一方当事人以双方协议选择的法律与系争的涉外

民事关系没有实际联系为由主见选择无效的，人民法院不予支持。可见，

当事人选择的法律并不要求与案件有实际联系。

留意：当事人在合同中援引尚未对中华人民共和国生效的国际条约的，

人民法院可以依据该国际条约的内容确定当事人之间的权利义务，但违反

中华人民共和国社会公共利益或中华人民共和国法律、行政法规强制性规

定的除外。可见，当事人选择的法律不仅可以是一国的法律，也可以是国

际条约。

四、选择法律的时间

人民法院关于适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》若干

问题的解释(一)第八条，当事人在一审法庭辩论终结前协议选择或者变更

选择适用的法律的，人民法院应予准许。

留意：“一审法庭辩论终结前”这个时间需要特殊记忆，是一个常考

点。

五、选择法律的限制

人民法院关于适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》若干

问题的解释(一)第六条，中华人民共和国法律没有明确规定当事人可以选

择涉外民事关系适用的法律，当事人选择适用法律的，人民法院应认定该

选择无效。

人民法院关于适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》若干

问题的解释(一)第十一条，当事人躲避中华人民共和国法律、行政法规的

强制性规定的行为，不发生适用外国法律的效力，该合同争议应当适用中

华人民共和国法律。

留意：当事人选择法律是一项授权性规定，只有法律允许选择的状况

下，才可以去选。

六、几种合同的特别规定

(一)三资合同

《合同法》第126条第2款规定：“在中华人民共和国境内履行的中

外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探、开发自然

资源合同，适用中华人民共和国法律。”

留意：三资合同的当事人是不能选择法律的，只能适用中国法。

(二)劳动合同

《涉外民事关系法律适用法》第43条规定：“劳动合同，适用劳动者

工作地法律;难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳

务派遣，可以适用劳务派出地法律。”

例如，中国上海某劳务派遣公司和英国一连锁酒店签订为期3年的劳

务派遣合同，向其派遣数十名中国厨师，后双方因劳务派遣合同发生纠纷

诉至中国上海某法院。依据我国《涉外民事关系法律适用法》第43条，

法院既可以适用劳动者工作地即英国法，也可以适用劳务派出地即中国法。

留意：劳动合同也是制止当事人自主选择法律的。

(三)消费者合同

《涉外民事关系法律适用法》第42条规定：“消费者合同，适用消费

者常常居所地法律;消费者选择适用商品、效劳供应地法律或者经营者在

消费者常常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、效劳供应地法律。”

例如，中国人李某到泰国旅游，在曼谷一家黄金饰品专卖店购置了一

个标记为当地制造的千足金工艺品。李某回国后请人鉴定发觉该产品黄金

含量仅为910‰，并非所谓的千足金，李某遂向我国法院针对曼谷黄金饰

品专卖店提起诉讼。关于本案，若李某选择适用泰国法律，法院可以支持;

假如李某没有作出选择，而曼谷黄金饰品专卖店在中国也有相关经营活动，

则法院应适用中国法，反之，该专卖店在中国没有相关经营活动，则法院

应当适用泰国法。

留意：消费者合同允许当事人选择法律，但只能由消费者选择，也只

能选择商品、效劳供应地法律。