退休人员返聘的相关法律适用

退休人员返聘的相关法律适用

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法》第十章）。

故，如退休人员被聘用的，退休人员和聘用单位之间基于此

种劳务关系，故聘用单位不需要为退休人员缴纳社保，可随时解

除聘用协议，并不给予经济补偿。

因而，聘用单位对于退休人员的责任而言主要是两个方面：

一是劳务报酬，二是工伤的处理。至于退休人员非因工所受到的

意外伤害，可以通过其他途径来解决，如交通事故。聘用退休人

员的工资报酬、医疗待遇、福利待遇、解除劳务关系等方面的争

议在实务中一般不大，主要风险是发生工伤后如何处理争议较

大，对于聘用单位的风险也较大。

四、聘用退休人员发生工伤的处理方式。

聘用退休人员在聘用期间发生工伤的处理，各地做法不完全

一致。

（1）明确不适用《工伤保险条例》，聘用人员不享受工伤保

险待遇，由聘用协议中约定处理，没有约定参照工伤保险标准处

理。

这种观点认为，退休人员与聘用单位之间形成的是劳务关

系，不是劳动法意义上的劳动关系，明确聘用人员不能享受工伤

保险待遇，如北京。此观点是目前我国司法界的主流观点。

《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的

解释》（三）第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养

老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起

诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”《北京市实施<工伤保

险条例>办法》第二十一条规定：“工伤认定申请有下列情形之一

的，不予受理：……（二）受伤害人员是用人单位聘用的离退休

人员或者超过法定退休年龄的；”北京市高级人民法院《关于审

理工伤认定行政案件若干问题的意见（试行）》第6条规定：“童

工、离退休人员在工作中遭受事故伤害，不属于工伤认定的范围，

其合法权益的保护应通过其他途径进行解决。”一般而言，由聘

用协议中约定，并按照约定处理。

如果聘用协议中没有约定的，在北京的法院一般按照《中共

北京市委组织部、中共北京市委宣传部、中共北京市委统战部、

市教育委员会、市科学技术委员会、市民政局、市财政局、市人

力资源和社会保障局、市卫生局、市社会建设工作办公室、市科

学技术协会、市老龄工作委员会办公室关于发挥离退休专业技术

人员作用的意见》第五条规定的：“离退休专业技术人员受聘工

作期间，因工作发生职业伤害的，应由聘用单位参照工伤保险的

相关待遇标准妥善处理”。

（2）聘用单位按照人身损害标准赔偿。

这种观点认为，退休人员与聘用单位之间形成的是雇佣关

系，不是劳动法意义上的劳动关系，应按照人身损害赔偿处理，

如重庆。

《工伤保险条例》调整的是用人单位与劳动者之间的劳动关

系，适用该条例的前提是存在劳动关系，因此雇佣关系不适用工

伤保险。按照《关于审理人身损害赔偿案件适用法

律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭

受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造

成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，

也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第

三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损

害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的

雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔

偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围

的，不适用本条规定。”据此认为雇佣关系不属于《工伤保险条

例》调整的劳动关系，应按照雇佣关系处理，聘用单位作为雇主

应向被聘用的退休人员承担人身损害赔偿责任。

人身损害赔偿责任较为严格，用人单位即使对其雇员在从事

雇佣活动中遭受的人身损害没有过错，也要承担赔偿责任。雇员

只要证明其在从事雇佣活动中受到损害，其举证责任即已完成，

不管退休人员是否对负伤有过错，只要是在工作期间发生伤害，

用人单位都应该承担责任。另，与工伤保险赔偿标准相比，人身

损害赔偿标准明显加重了企业的责任。例如：工伤保险由社保基

金承担，人身损害赔偿由聘用单位承担；人身损害中的伤残补偿

与死亡补偿标准高于工伤中的标准；人身损害赔偿包括精神损

失，工伤赔偿则不包括。

（3）按照工伤保险处理。

这种观点认为，退休人员与聘用单位之间形成的是一种特殊

劳动关系，虽不能直接适用《劳动法》，但可以参照《劳动法》

的相关规定执行，故发生因工负伤的可按照工伤保险或参照工伤

保险处理，如上海。

行政审判庭“关于超过法定退休年龄的进城务

工农民因工伤亡的，应否适用《工伤保险条例》请示的答复”中，

明确用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间

内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定

进行工伤认定。行政审判庭“关于离退休人员与现

工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用

《工伤保险条例》问题的答复”中，明确离退休人员受聘于现工

作单位，现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费，其在受聘期间

因工作受到事故伤害的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定

处理。国务院法制办“对《关于重新进入劳动生产领域的离休人

员能否享受工伤保险待遇的请示》的复函”中明确：离退休专业

技术人员受聘工作期间，因工作发生职业伤害的，应由聘用单位

参照工伤保险的相关待遇标准妥善处理。如《广州市聘用企业退

休职工若干规定》第十条规定：“退休职工在受聘期间因工伤残、

死亡的，其医疗费、护理费、补助费、丧葬费、抚恤费等项劳动

保险待遇，由聘用单位按现行职工因工伤亡的有关规定负担全部

费用。”

持此种观点的一般允许退休人员可以在当地上工伤保险，如

果上工伤保险的，由社保部门按照工伤保险处理，若聘用单位未

给予退休人员上工伤保险的，则由聘用单位参照工伤保险予以赔

偿。

综上，上述第一种和第三种观点没有实质性区别，其区别在

于当地是否允许退休人员上工伤保险，第二种观点理由不是很充

分支持的人不多。在《关于审理劳动争议案件适用

法律若干问题的解释》颁布之后，退休人员的因工负伤主流观点

是参照工伤保险来处理的。正常劳动关系因工负伤的赔付由社保

机构按照国家标准赔付，而退休人员的因工负伤在不能上工伤保

险的情形之下，只能由聘用单位参照工伤保险的标准进行赔付。

就此而言，聘用退休人员比聘用一般正常的劳动者，聘用单位的

责任要大。

五、聘用退休人员的风险防范。

对于退休人员聘用的风险防范主要是通过协议、商业保险等

方式来进行。

（1）协议。

劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第１３条

规定：“已享受养老保险待遇的离退休人员被再次聘用时，用人

单位应与其签订书面协议，明确聘用期内的工作内容、报酬、医

疗、劳动待遇等权利和义务。”故，在协议中一般要明确以下几

个方面：

①退休人员已经享有退休待遇，有退休工资，不需要缴纳社

保，也不需要聘用单位进行补偿；

②退休人员因病由社保报销医疗费，与聘用单位无关，因病

亡故的与聘用单位无关。

③聘用单位可随时解除聘用协议，并不给予经济补偿。

④发生工伤补偿方式。

⑤报酬要明确统一，如需约定奖金、加班费、补助、补贴等

福利待遇需要在协议中明确。

因劳务关系的规定多为法律的强制性规定，一般不允许过于

不公平。故，即使聘用协议中约定聘用单位发生工伤不承担责任

的，也不排除法院以该条款不公平，从保护聘用人员的角度在判

决时要求聘用单位承担一定的责任，承担责任的方式可能为以上

的一种，亦可能是法院酌情判决聘用单位承担部分责任。

（2）商业保险。

如上所述，在聘用退休人员因工负伤一般是参照工伤保险由

聘用单位承担赔偿责任，而有些地方又不允许退休人员上工伤保

险，故为防范聘用单位的风险免除聘用单位的责任，可由聘用单

位为退休人员投人身意外伤害商业保险，以避免聘用单位应该承

担的风险。国务院法制办“对《关于重新进入劳动生产领域的离

休人员能否享受工伤保险待遇的请示》的复函”中要求：“有条

件的聘用单位在符合有关规定的情况下，可为聘请的离退休专业

技术人员购买聘期内的人身意外伤害保险。”《中共北京市委组织

部、中共北京市委宣传部、中共北京市委统战部、市教育委员会、

市科学技术委员会、市民政局、市财政局、市人力资源和社会保

障局、市卫生局、市社会建设工作办公室、市科学技术协会、市

老龄工作委员会办公室关于发挥离退休专业技术人员作用的意

见》第五条亦有类似规定。但在实务中，商业保险投保时限制性

条件较多（如有的保险公司要求体检等等），索赔时手续繁琐、

除外责任多，索赔成功一般比较难。

仅靠聘用协议的约定，恐怕还不能完全防范所有的风险，一

些意外情况尚不能避免。故，在协议履行过程中需要进行防范，

即一旦发现退休人员身体状况或情形不大好而不适合所在的劳

动岗位时，应及时解除聘用协议。这既是对聘用单位的保护，也

是对退休人员的保护，使其早日颐养天年。

综上，聘用退休人员还是有一定的风险，特别是随着退休人

员的年龄增长，风险也就越大。上述的协议、商业保险只能解决

一部分责任，完全防范恐怕还不能做到。