《浅谈法律适用的概念三篇》

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《浅谈法律适用的概念三篇》

法律适用的概念篇一法律适用通常指国家司法机关根据法定职

权和法定程序，运用法律处理案件、解决纠纷的活动。应注意的是，

仅就适用一词而言，它有时指司法机关运用法律处理案件的活动，有

时则泛指法律的实施和运用活动。在中国，司法机关包括人民检察院

（检察机关）和人民法院（审判机关）。

法的适用有两义：

①指国家机关及其公职人员、社会团体和公民实现法律规范的活

动。中国法学界一般称这种意义上的法的适用为法的实施。

②指国家机关及其公职人员依照其职权范围把法律规范应用于

具体事项的活动，特指拥有司法权的机关及司法人员依照法定方式把

法律规范应用于具体案件的活动。在中国，法的适用通常指司法适用。

司法权掌握在何种国家机关和人员手里，在不同的历史时期、不

同的国家而有所不同。奴隶制社会和封建制社会，一般地说，君主独

揽行政、立法、司法大权，他不仅有最高立法权，还掌握最高司法权。

在中央虽然也设立专职的司法官员，但一些重要案件的审理，要同行

政官共同行使。在地方，地方行政官一般兼理司法，更是司法与行政

相融合。

关于适用法律浅谈篇二我们先来探讨一下司法解释的问题。一般

来讲，就审判决定中所引用的法律来讲，就是在该案的审判中应当适

用那一法律中的那一条那一款来定论，以此为判决的。适用法律的正

确与否，是决定这一案件命运之所在。如果适用法律错了，就会严重

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影响当事人的权益，就会影响司法案件的公正性。我们所有法官，都

来不得半点马虎之行为，都要对当事人负责，都要对法律负责，都要

对人民负责。

就司法解释来看，这是指国家最高司法机关在适用法律过程中对

具体应用法律问题所作的解释。如《关于贯彻执行若干

问题的意见（试行）》。审判解释对各级人民法院的审判是有约束力的，

是办案的依据之一。检察解释，是指最高人民检察院对检察工作中具

体应用法律问题所作的解释。这种解释对各级人民检察院是有普遍的

约束力。这里讲的，就是我们平常讲的两高司法解释。当然，还有以

下几种解释：

一是全国人民代表大会常务委员会对法律中需要进一步具体明

确的问题所做的解释叫做立法解释;

二是国务院及主管部门所做的解释叫做行政解释;

三是我国的法定解释仅是指立法解释、司法解释、行政解释。

我们不能将这些概念混淆了。就司法解释讲，就是依法有权做出

的最具有普遍司法效力的解释。广义上可以指向每一个法官在审理案

件时每一件案件，都要对法律作出理解，并具体予以适用之。只有对

法律做出正确的理解，才能作出公正的裁判，否则，就会出现适用法

律不当的问题，就会在曲解事实的基础上作出错误的裁判，就会影响

审判的公正性。我们所讲的，就是会涉及到每一个案件的问题，而不

仅仅是指某一个某一方面的案件问题的适用法律，都应是根据案件的

事实和性质来进行的，而不是偏离事实，更不是什么游离于事实之外。

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适用法律，必须坚持以事实为依据。没有事实支撑的审判，只能

是盲人摸象的审判，或者是闭着双眼在瞎下结论，或者就是拿着法律

条文硬是往所谓的案子上扣帽子，穿衣戴靴，作一个框子装事实装进

去，这样牵强附会地审判，必然会走进死胡同里。这里最关键的依然

是人是审判者。我们的审判者，必须明白自己是人民的审判员，是受

人民委托在此履行工作职责，必须对公正执法负责，而不是对其他什

么对象负责。以事实为根本，是审判案件的命脉，是案件本身所拥有

的最重要的依据。没有事实，所有法律都不能适用，都不能予以解释

得通，更无公正可言。这样的判决，必然是错误的审判。这样的办案，

必然是千夫所指的。办案要把事实视为案件的生命，才能会办好案，

办出人民欢迎的铁案来。现在，人民众为何对法官不满意，对法院

不高兴，就是一些案件不以事实为依据，所适用的法律就有偏差，就

没有针对性，就不可能正确地作出判决，人民众怎么不带有反对情

绪。怎么不提出许多意见。总体上讲，大多数法院都是正气十足的，

大多数法官都是好的。但现实总归是现实，我们不可回避矛盾，而是

要正视矛盾，解决矛盾。因此，我们的法院系统的同志们，要正确进

行反思。为何现在进法院的门那么难。到处戒备森严，甚至如临大敌

似的，比上飞机安检还严格。什么时候法院变成了一个铁笼子，如关

着老虎似的，这是不是反映出某种社会矛盾非常尖锐的现象。如此，

所有法官都不要离开法院的大门半步好了，否则出了大门又怎么会有

安全呢。我以为，这样被动地保卫保护，不如在自身的深层上去原

因，才能有效地解决这一社会矛盾。我以为，无非是二个问题：一个

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就是适用法律不正确，甚至非常随意性，自由裁量太大，不依法不依

事实进行自由裁量，必然会引发共愤;一个是不以事实为依据，以自

己的好恶，以自己的关系，以自己的主观故意，以自己的知识缺乏，

来衡量案件，来办理案件，不从人民的公共利益出发，不从当事人的

实际出发，违反审判道德，违反审判原则，违反审判职责，最终导致

了案件的错判误判，导致了当事人权益的丧失，岂不激化社会矛盾。

岂不在更大的范畴中危害社会公共利益。这样，就有可能一损俱损，

所有社会人都会感受到最大的不公就是司法不公，审判不公，致使有

些人走向另一个极端，而危害公共社会，导致社会不安全的因素在增

加。

适用法律，必须坚持以法律为准绳。没有正确地引用法律以此为

标准，不坚持依法条为原则，就必然导致判决的失衡，就必然引发更

大的社会矛盾的产生，使依法办案成了一句空话。这里最明显的就是

对司法解释权力之滥用。纵然我们的司法界对司法解释的权力存在着

来源不明之争议，其实质上涉及有两个问题：一是司法机关有否司法

解释权。二是由谁赋予其司法解释权。

这里的依据，一般过去是依据xx年6月全国人大常委会《关于

加强法律解释工作的决议》之规定，是全国人大赋予司法机关司法解

释权，和最高人民检察院分别就审判工作和检察工作中

具体应用法律的问题进行解释。这是司法机关进行司法解释的法律依

据。但是，其概念未表明司法解释的权力来源。这样的司法权力所赋

予，应当要加强对其监督和检查，尤其要加强司法实践的调研，在对

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其个案的实施解释中，有没有存在问题。这些问题涵盖面有多少。这

些问题有没有与原来的法条相抵触相矛盾。这些问题有没有导致了审

判的不公。这些问题的解释有没有扩大或缩小。有没有在某种程度上

危害了当事人的权益。好像在这一方面，就没有实施真正意义上的监

督检查和督查过。这本身就与以法律为准绳的原则是相违背的。比如

有一案件，是属于合同纠纷的案件。根据《关于审理建

设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下面为解释）第二

十一条规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与

经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作

为结算工程价款的根据。这是最高法的解释规定，其他解释都不能与

其相抵触，也不能重复或扩大及延伸制定，应当以招投标的为合法。

但此案在招标前双方有一合同，后来双方是以招投标合同进行中标，

实际上已经不存在黑合同（即原先私下订的合同），过去的合同都随

着招投标已经终结。这是十分明显的。适用最高院的司法解释也是十

分正确的。但是，某县级法院就是不采用，竟然采用了省高院的《关

于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》第一款，是

按被最高院的解释第二十一条之规定，即以中标合同作为工程价款的

结算依据，这是指没有违法的中标行为下的合同。但省高院的第二款

进行解释是指当事人违法进行招标，当事人又另行订立建设施工合同

的，不论中标，合同是否经过备案登记，两份合同均为无效。这样采

用省高院的司法解释之解释，就判定案件当事人招标取得的合同为违

法进行招标的合同，这就使没有违法招标的合同变成了违法的合同，

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然后，又采用最高院的司法解释第二条的规定，即将符合双方当事人

的真实意思，并在施工中具体履行的那份合同，作为工程价款的结算

依据。这样的结果，就是使案件又回到了原点，即采用了招标前双方

订立的黑合同，使黑合同反而成了合法的合同，使白合同，即招标合

法取得的合同反而成了违法的无效的合同。如此适用法律，是不是故

意的。是不是法官的自由裁量权太大了。这样地采用法律，我以为是

明显错误的。同时，省一级高级法院的司法解释有没有司法解释权。

我以为这是无效的解释。二是司法解释对象不明。司法解释的对象并

不是法律规范。一般来讲，法律规范是标准的、明确的，也是具体的

行为规范，而不是模糊的、缺乏法规的，没有具体的行为规范可寻的。

这是非常重要和关键性的原则之使然;是衡量公正公平的尺度，是判

断人们行为的合法与违法的具体之标准。它是由严格的假定、制裁、

处理三大部分组成，具有很强的针对性和实践的操作性。比如刑法中

的条款规定的犯什么罪处几年徒刑，这些禁止性的法律规定是十分明

了的，是有一定内容和后果及所负的责任的认定，都是十分明确无误

的，无需再予以解释。但在司法实践中，可能遇到的问题更加复杂，

尤其是罪与非罪的界限比较难的划清，有些界面上还不清晰，就需要

对条文进行深入的解说。因此，司法解释的对象有时不是法律条文，

而不仅仅是概念中所指向的法律规范了。在这样的情况下，民事诉讼

方面所涉及的问题更是复杂一些，但是，必须以法律为准绳，而不是

超越法律本身，更不是混淆法律概念，超越自己的职权，非法作出解

释之解释。

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适用法律，这是非常严肃的问题，任何人任何单位都必须在法律

规定的规范下有所作为有所不为。这里的有所作为，是在依法的前提

下，积极而实事求是地作为，而不是乱作为瞎作为，更不是故意违法

而为;不作为是明明知道依法可为的而就是不去为，就是视而不见，

见而不为。这二种情况，在当今的司法实践中是屡见不鲜，不光是时

有发生的事。有些人借司法解释的含义不明之机，就随着自己的性子

而乱作为，完全没有根据立法的本意进行法律适用之引用，而是不顾

客观事实，进行随性嫁接，随意引用，随便采信;对司法解释的强制

力所产生的危害认识不清，理解肤浅，致使其不当适用所产生的社会

危害性之巨大影响力缺乏政治高度之敏感，造成社会危害性是无法用

经济损失去衡量的。有些人明知道其司法解释的效力不明的，但其解

释的效力依然等同于法律本身，有些甚至超过了原来的法律条文，其

普遍效力是不言而谓的。这样的效力下的强制性是非常严重的，无论

你承认其有没有效力，它本身就存在了的。所以，所有司法人员必须

要正确加以认知，必须要有社会责任感，必须要有对人民对社会负责

的精神来进行依法办案，依法审判，必须要正确地适用法律，必须要

依法进行法律解释的引用，否则，就是对人民的犯罪，对法律的亵渎。

浅谈我国涉外海事关系的法律适用篇三一、涉外海事关系法律适

用的基本概念

（一）涉外海事法律适用规范的调整对象

涉外海事法律适用规范是一个国家为了解决涉外海事法律冲突，

所制定的专门调整涉外海事关系的法律规范的总称。涉外海事关系，

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是指构成海事主体客体或法律事实之一的具有涉外因素的权利义务

关系。即凡是民事海事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍

人、外国法人的，民事关系的标的物在外国领域内的产生、变更或者

消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外海事关

系。涉外海事关系是涉外海事法律适用规范所调整的核心内容。涉外

海事关系具体表现为海商法所调整的具有涉外因素的各种海事法律

关系，如具有涉外因素的船舶物权关系、船员关系、海上国际货物运

输合同关系、租船关系、旅客运输关系、船舶碰撞等海事侵权关系、

共同海损、船舶责任限制、海上保险等各种具有涉外因素的海事法律

关系等。

（二）涉外海事法律适用规范的种类

涉外海事法律适用规范主要包括海事冲突规范、海事实体规范和

海事程序规范。海事冲突规范也称海事适用法，是调整涉外海事关系

的基本规范。该规范在调整涉外海事关系时，具体指向应适用特定国

家或国际公约的实体法，也称之为准据法，是用间接的方法解决涉外

海事法律冲突。例如，我国《海商法》第十四章涉外关系的法律适用

便是典型的海事冲突规范，其中第二百七十三条规定船舶碰撞的损害

赔偿，适用侵权行为地法律。海事实体规范直接规范涉外海事关系方

的权利义务关系，该规范的适用要通过具体的冲突规范指引才能确

定。例如，某船舶碰撞案件中，依据我国海商法上述规定适用侵权行

为地法律，如侵权行为地是我国南海，则应适用我国法律直接规范该

船舶碰撞案件各方权利义务关系。海事程序规范是解决涉外海事诉讼

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案件专门适用的程序法规范，核心就是解决对不同类型涉外海事案件

的诉讼管辖、外国诉讼主体地位、外国法院判决或者仲裁裁决能否被

国内法院承认、执行等问题。例如，我国《海事诉讼特别程序法》第

二章就专门规定了各类海事案件的诉讼管辖，其中第六条规定因海事

侵权行为提起的诉讼，除依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十

九条至第三十一条的规定以外，还可以由船籍港所在地海事法院管

辖。

二、涉外海事关系法律适用主要原则

（一）国际条约优先适用的原则

我国《海商法》第268条规定，中国缔结或参加的国际条约和《海

商法》有不同规定的，适用国际条约的规定，但是，中国声明保留的

条款除外。该规定体现了我国法院在解决涉外海事关系的法律适用

时，对于我国已经参加的国际条约采取优先适用原则。因为条约必须

信守是国际法的基本准则，中国作为负责任的大国一直严格遵守国际

法相关规定，并据此制定国内法。在司法实践中，如当事人主张某具

体案件应适用某国际条约，则其负有相应举证责任。目前，我国已有

直接适用国际条约处理合同争议的先例，国家有关部委也制定了具体

的实施办法。当国内法或某些内部规定与我国所承担的条约义务冲突

时，应适用国际条约的有关规定。

（二）国际惯例补充原则

根据我国《海商法》第268条第2款之规定，中国法律和中国缔

结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。国际惯例被

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我国认可为法律渊源，对于解决涉外海事关系的法律适用具有重要的

补充性作用。

（三）意思自治原则

意思自治原则历来是解决合同关系的重要原则，也是解决海事关

系法律适用的重要原则，被各个国家普遍接受和重视。司法实践中，

我国法院对这一原则的适用作了如下限制：（1）选择法律方式的限制。

选择方式包括明示和默示两种，我国法院在司法实践中要求当事人的

合意必须是明示的，排除了默示选择的方式。（2）选择法律时间的限

制。实践中采取宽松、灵活的做法，当事人可以在合同订立时，或发

生争议后，甚至在法院受理案件后至开庭前，都可以作出选择。（3）

选择法律内容的限制。司法实践中，当事人选择法律，可以是中国法，

也可以是港澳台地区的法律或者外国法，但是这些法律必须为现行实

体法，不包括冲突规范和程序法。（4）选择法律范围的限制。主要包

括两个方面：一是立法上明确规定但是条款，如但法律另有规定的除

外;二是立法上明确规定不适用意思自治的几种情况，比如有关合同

缔约能力和合同形式问题并不包括在当事人的意思自治范围内。

（四）最密切联系原则

最密切联系原则是指合同当事人在合同中没有选择所适用的准

据法的时候，适用与合同有最密切联系的国家的法律。该原则是意思

自治原则的补充原则，应当综合考虑当事人住所地、合同签订地、合

同履行地、标的物所在地等与交易相关的因素，避免任意性。我国《涉

外民事法律关系适用法》以及《民事诉讼法》都对该原则予以确认。

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由于最密切联系原则在操作中弹性大，实践中，我国法院采纳特征性

履行原则，作为对合同最密切联系地进行界定的依据。如根据《涉外

民事关系法律适用法》第41条规定，适用履行义务最能体现该合同

特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系

的法律。《涉外商事海事审判实务问题解答

（一）》第40条规定，人民法院在确定最密切联系地法时，应当

综合考虑当事人住所地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地等

与交易有关的因素。如果当事人选择的国家存在多个法域，人民法院

应当适用当事人选择的该国家某个法域的法律;当事人没有选定的，

则适用与争议有最密切联系的法域的法律。对于审查租船合同中仲裁

条款效力的适用法律问题，应当适用当事人在仲裁条款中约定适用的

法律;当事人没有约定或者约定不明确的，应当适用合同中约定的仲

裁地的法律;当事人没有约定适用法律亦没有约定仲裁地的，适用法

院地的法律。

（五）司法管辖对等原则

对等原则是国际法的普遍原则，适用于国际社会任何领域的交往

活动。在调整涉外海事案件中，对等原则也常常被引入到一国的司法

管辖问题上。其实质是在国家相互尊重司法主权独立的基础上，对外

国法院判决的承认。

（六）公共秩序保留原则

公共秩序保留是指一国法院审理涉外案件，依照自己的冲突规范

需要适用某外国法（包括国际惯例）时，该外国法的内容与国家重大

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利益、基本道德或法律基本原则相抵触，而拒绝适用该外国法的保留

制度。根据我国《海商法》第276条之规定，适用外国法律或者国际

惯例，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。值得注意的是，公

共秩序保留的适用应受到严格的限制，只有在违反一国法律的最基本

原则、一国强制性的法律法规、国家主权、国家安全、善良风俗或者

基本道德准则的情况下才可以适用该条款。

三、涉外海事关系法律适用具体规则

（一）船舶所有权的法律适用

《海商法》第270条规定，船舶所有权的取得、转让和消灭，适

用船旗国法。本条规定的适用范围包括合同关系和侵权关系。无论船

舶所有权的取得、转让和消灭是合法的还是非法的，均受船旗国法调

整。凡因前述情况引起的纠纷，如船舶买卖合同纠纷、船舶转让合同

纠纷、船舶确权纠纷、拆船合同纠纷等，均应按船旗国法来处理。一

旦该冲突规范指向适用中国法律，就应适用《海商法》第二章第一节

的有关规定。

（二）船舶优先权的法律适用

《海商法》第272条规定，船舶优先权，适用受理案件的法院所

在地法律。本条规定的准据法调整的范围包括：船舶优先权的标的;

船舶优先权的产生、转让和消灭;船舶优先权的项目;各项目之间以及

同一项目之间的受偿顺序;船舶优先权与船舶抵押权、船舶留置权的

受偿顺序;行使船舶优先权的方式。法院地法调整船舶优先权的法律

冲突，已被各国家普遍接受，因为船舶优先权的行使须经过司法程序，

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集中表现为通过对船舶申请司法扣押来行使和实现船舶优先权。船舶

扣押受程序法调整，当然应适用法院地法，所以船舶优先权适用法院

地法与扣船地一致，也体现了该问题与法律适用的一体性，避免该案

件在法律适用上出现不必要的混乱。值得注意的是，如果海运合同纠

纷涉及船舶优先权，而海运合同当事人又已经对合同准据法作了选

择，这就使得同一纠纷中涉及两种法律适用，如一批中国船员受雇于

英国轮船公司工作，劳务合同中选择适用英国法，后因劳务纠纷在中

国法院起诉，应如何适用法律的问题。在此情况下，应分别适用英国

法和中国法律，用不同法律解决不同范畴内的问题，各司其职。不能

因涉及船舶优先权就以法院地法代替英国法。

（三）船舶抵押权的法律适用

《海商法》第271条规定，船舶抵押权适用船旗国法律，船舶在

光船租赁以前或者光船租赁期间设立船舶抵押权的，适用原船舶登记

国的法律。本条适用范围不仅包括海事法院和海事仲裁机构对抵押权

纠纷的处理，还包括双方当事人对合同条文的解释。船舶在光船租赁

以前或者光船租赁期间，调整因抵押权产生的权利义务关系或处理由

抵押权引起的纠纷，仍适用原船舶登记国的法律。调整船舶抵押权的

准据法不因光船租赁发生变更船旗而改变。涉外光船租赁往往要中止

原船舶登记并更换船旗，而之前设定的抵押权已受船旗国法律的约

束，不能因此改变。虽然船舶在光船租赁期间更换了国旗，出现了船

舶所有权与经营权的分离，但这仅是租船的特殊形式和临时需要引起

的变化，船舶所有人及船舶所有权未发生变更，所以在光船租赁期间

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设定抵押权的，仍应适用原船舶登记国的法律。

（四）海事侵权行为的法律适用

1.侵权行为地法的适用

侵权行为地法是解决侵权行为法律适用最基本的准据法，并且为

各国法律普遍接受，我国《涉外民事关系法律适用》第44条、及《海

商法》第273条都有明确规定，侵权行为适用侵权行为地法。海事侵

权行为主要表现为船舶碰撞、海上污染、非法捕捞作业以及因此产生

的人身伤亡等海难事故。适用本款规定应具备两个条件：（1）发生碰

撞的船舶国籍不同;（2）碰撞地点位于某一国家的管辖水域，包括领

海、内河水域和沿海国的专属经济区。

2.法院地法的适用

《海商法》第273条第2款规定，船舶在公海上发生碰撞的损害

赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。根据我国《民事诉讼法》第

29条、第31条及《海事诉讼特别程序法》第6条第1款的规定，原

告可以选择侵权行为地、被告住所地、碰撞发生地、碰撞船舶最先到

达地、加害船舶被扣留地、船籍港所在地法院行使诉权。

3.船籍国法的适用

《海商法》第273条第3款规定，同一国籍的船舶不论碰撞发生

于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。本款所指的同一

国籍的船舶，是指在同一国家登记并悬挂同一国国旗的船舶。本款所

指的碰撞发生地包括船籍国所辖水域、外国水域和公海。

（五）共同海损行为的法律适用

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《海商法》第203条规定，共同海损理算适用合同约定的理算规

则，合同未约定的适用本章的规定。

（六）海事赔偿责任限制的法律适用

《海商法》第275条规定，海事赔偿责任限制适用受理案件的法

院所在地法律。本条采用法院地法，体现了最密切联系原则，有利于

法院及时审结这类案件。根据本条规定，哪个法院受理责任人申请的

海事赔偿责任限制，就适用哪个法院所在地国家的法律。在通常情况

下，责任人是在海事诉讼过程中或诉前保全后向法院申请海事赔偿责

任限制的，两者在适用法律上是一致的，但也有例外，例如我国某海

事法院受理同一外国国籍船舶发生碰撞引起的纠纷，按冲突规范规定

应适用外国法律，而责任人申请海事赔偿责任限制的，却只能适用中

国法律。

法律适用是一个相当复杂的过程，加之涉外海事法律关系本身具

有以船舶为中心地位的特殊性，因此，在解决涉外海事案件时，如何

正确进行法律适用至关重要。

内容仅供参考