律师事务所如何为私募基金管理人出具法律意见书

律师事务所如何为私募基金管理人出具法

律意见书

一、必须出具法律意见书的情况

(一)私募基金管理人备案需要，基金产品备案不需要。

大家知道，从事私募基金业务，一般有两个备案，一是管理人

备案，一是基金产品备案。在这里大家需要了解的是，这两个备案

都是行业管理性备案，不作为私募基金业务运作过程中合同效力有

前提要件。不备案，就意味着要被公示、被处罚，公信力缺失，从

而导致私募基金业务难以开展，但不一定影响与其他主体所签订合

同的有效性。

(二)2016年2月5日起，新申请备案私募基金管理人时需要。

2016年2月5日及以后私募基金管理人申请登记备案的需通过

私募基金登记备案系统提交《私募基金管理人登记法律意见书》作

为必备申请材料。对于2016年2月5日前已提交申请但尚未办结登

记的私募基金管理人申请机构，应按照上述要求提交《私募基金管

理人登记法律意见书》。

(三)私募基金管理人备案，但基金产品未备案时需要。

《公告》中规定：已登记且尚未备案私募基金产品的私募基金

管理人，应当在首次申请备案私募基金产品之前按照上述要求补提

《私募基金管理人登记法律意见书》。

(四)私募基金管理人及私募基金产品备案，中国基金业协会视

情况要求时需要。

《公告》中规定：已登记且备案私募基金产品的私募基金管理

人，中国基金业协会将视具体情形要求其补提《私募基金管理人登

记法律意见书》。

(五)重大事项变更时需要。

已登记的私募基金管理人申请变更控股股东、变更实际控制

人、变更法定代表人执行事务合伙人等重大事项或中国基金业协会

审慎认定的其他重大事项的，应提交《私募基金管理人重大事项变

更专项法律意见书》。

二、法律意见书内容要求

根据指引，法律意见书应当对下列内容逐项发表法律意见：

(一)申请机构是否依法在中国境内设立并有效存续。

(二)申请机构的工商登记文件所记载的经营范围是否符合国家

相关法律法规的规定。申请机构的名称和经营范围中是否含有“基

金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业

投资”等与私募基金管理人业务属性密切相关字样;以及私募基金管

理人名称中是否含有“私募”相关字样。

(三)申请机构是否符合《私募投资基金监督管理暂行办法》第

22条专业化经营原则，说明申请机构主营业务是否为私募基金管理

业务;申请机构的工商经营范围或实际经营业务中，是否兼营可能与

私募投资基金业务存在冲突的业务、是否兼营与“投资管理”的买

方业务存在冲突的业务、是否兼营其他非金融业务。

(四)申请机构股东的股权结构情况。申请机构是否有直接或间

接控股或参股的股东，若有，请说明穿透后其股东是否符

合现行法律法规的要求和中国基金业协会的规定。

(五)申请机构是否具有实际控制人;若有，请说明实际控制人的

身份或工商注册信息，以及实际控制人与申请机构的控制关系，并

说明实际控制人能够对机构起到的实际支配作用。

(六)申请机构是否存在子公司(持股5%以上的金融企业、上市

公司及持股20%以上的其他企业)、分支机构和其他关联方(受同一

控股股东/实际控制人控制的金融企业、资产管理机构或相关服务机

构)。若有，请说明情况及其子公司、关联方是否已登记为私募基金

管理人。

(七)申请机构是否按规定具有开展私募基金管理业务所需的从

业人员、营业场所、资本金等企业运营基本设施和条件。

(八)申请机构是否已制定风险管理和内部控制制度。是否已经

根据其拟申请的私募基金管理业务类型建立了与之相适应的制度，

包括(视具体业务类型而定)运营风险控制制度、信息披露制度、机

构内部交易记录制度、防范内幕交易、利益冲突的投资交易制度、

合格投资者风险揭示制度、合格投资者内部审核流程及相关制度、

私募基金宣传推介、募集相关规范制度以及(适用于私募证券投资基

金业务)的公平交易制度、从业人员买卖证券申报制度等配套管理制

度。

(九)申请机构是否与其他机构签署基金外包服务协议，并说明

其外包服务协议情况，是否存在潜在风险。

(十)申请机构的高管人员是否具备基金从业资格，高管岗位设

置是否符合中国基金业协会的要求。高管人员包括法定代表人执行

事务合伙人委派代表、总经理、副总经理(如有)和合规风控负责人

等。

(十一)申请机构是否受到刑事处罚、金融监管部门行政处罚或

者被采取行政监管措施;申请机构及其高管人员是否受到行业协会的

纪律处分;是否在资本市场诚信数据库中存在负面信息;是否被列入

失信被执行人名单;是否被列入全国企业信用信息公示系统的经营异

常名录或严重违法企业名录;是否在“信用中国”网站上存在不良信

用记录等。

(十二)申请机构最近三年涉诉或仲裁的情况。

(十三)申请机构向中国基金业协会提交的登记申请材料是否真

实、准确、完整。

(十四)经办执业律师及律师事务所认为需要说明的其他事项。

三、关于私募资格的最新规定

(一)新注册：6个月内发产品;

(二)登记满12月，16年5月1日前发产品;

(三)登记不满12月，16年8月1日前发产品。逾期未发行，

协会注销私募资格。

根据私募资格最新规定来看，相关机构对此的监管趋势越来越

严格，2016年，是监管规则快速丰富的一年。