法定代表人越权行为的效力与责任承担——《民法典》第61条第2、3款解释论

关于法定代表人越权行为的效力问题，始终都是立法、司法

和学界最具争议的核心问题之一。立法大致经历了越权行为有效

到原则上无效再到原则上有效的发展过程。司法实践中，法院在

认定法定代表人越权行为的效力时缺乏明确、统一的标准，导致

司法实践中同案不同判的现象屡见不鲜。按照《民法典》第61条

第2款的规定，法人应当承担法定代表人以法人名义从事民事活

动的法律后果。据此，法定代表人以法人名义所实施的法律行为

皆对法人发生效力，而不论法定代表人的权限是否受到限制，也

不论相对人是否为善意。但《民法典》第61条第3款却规定，法

定代表人权限的限制不得对抗“善意相对人”，这意味着代表权

范围的限制可以对抗非为善意的相对人。进言之，相对人非为善

意的，法人可以否定越权行为的效力，这与该条第2款关于法定

代表人以法人名义实施的法律行为皆对法人生效的规定相抵牾。

此外，《民法典》第61条第3款虽然规定了相对人为善意时法定

代表人的越权行为有效，但并未规定相对人非为善意时越权行为

的效力问题，亟待学界在澄清该条理论基础的前提下填补规范漏

洞。为此，本文将首先澄清法定代表人在以法人名义对外实施法

律行为时的“代理”属性，其次运用代理法的代理授权无因性原

则（“无因性原则”）和禁止代理权滥用原则来论证《民法典》

第61条第2、3款的法理基础，同时通过限缩解释的方法来化解

该两款之间的逻辑矛盾，并在此基础上分别澄清相对人非为善意

时法定代表人超越代表权法定限制或意定限制之代表行为以及法

定代表人在代表权范围内逾越业务执行权限制或法人经营范围之

代表行为的效力和法律责任。

一、法定代表权之“代理”属性

民法理论上关于法定代表权的性质存在两种学说，即代表说

和代理说。代表说以法人实在说为基础，代理说以法人拟制说为

依据。代表说认为，法人的法定代表人与法人具有人格上的同一

性，法定代表权或依据法律规定产生，或依据法人的章程产生，

法定代表人是法人的机关，他以法人名义实施的法律行为在法律

上被视为法人自身的行为，其法律后果当然归属于法人。代理说

采纳法人拟制说。根据法人拟制说，法人不具有行为能力，正如

行为能力欠缺的自然人那样，法人必须通过代理人来实施法律行

为，因此法定代表人是法人的代理人，应当对其适用关于代理的

规则。

（一）代表说与代理说之辨我国学界通说因采纳法人实

在说中的组织体说而支持“代表说”。《民法典》第57条规定：

“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事

权利和承担民事义务的组织。”由此可见，实证法亦采纳了法人

实在说。然而，在解决法定代表人越权行为效力的问题上，学界

对“实在说”和“代表说”提出种种质疑。例如，有学者认为，

法人实在说的缺陷在于它没有虑及法人和自然人的区别，将法人

机构的行为等同于法人的行为，可能导致法人机构所从事的任何

越权行为都由法人负责，从而有损法人的利益；也有学者认为，

作为代表理论之基础的人格一体化理论无法解决法定代表人越权

和代表权滥用问题，必须将代表人的人格与法人人格相区分，以

便采纳代理相关理论来解决这些问题；另有学者认为，“代表

说”在法人人格、代表人人格同一的主张上背离了实证法区分两

者人格的体系基础，因此“代表说”在解决越权代表问题时只能

回归到与实证法相契合的代理理论；也有学者认为，代表理论的

人格上的同一性无法贯彻，代表制度丧失理论基础，无法实质区

分代表和代理；亦有学者认为，鉴于我国对法人过度管制的现

实，在规范法人团体性要件和确认法人类型法定原则时应以法人

实在说为基础，而在法人对外活动的代理方面则应以拟制说为基

础；还有学者认为，“拟制说”与“实在说”的争论解决的是法

人的本质问题，而“代表说”与“代理说”指向法人的对外行

为，解决的是法定代表人实施行为的效力归属问题，不应将这两

类不同的问题混淆，采纳法人实在说不意味着必然采纳“代表

说”，鉴于“代表说”不利于法人之利益保护的弊端，因此应当

摒弃“代表说”，而采“代理说”。本文赞同上述学者的观点，

即使采纳法人实在说也并不意味着必须采纳“代表说”来解释法

定代表人对外实施法律行为的性质，正如具有完全行为能力的自

然人可以授权他人代理自己实施法律行为，建立在法人实在说基

础上的具有行为能力的法人在对外实施法律行为时亦可以由他人

代理。（二）“代表”的比较法渊源1.日本和我国台湾

地区“民法”有学者认为，我国法中的代表理论类似于英美

法中的“代表理论”。本文认为，“代表”一词来源于日本法。

在日本法中，法律承认涉及全部法人事业活动的概括性代理权，

基于该概括性代理权的行为，就等同于法人的行为，此类法人代

理被称为“代表”。我国台湾地区“民法”第27条的规定亦使用

了“董事代表权”一词。我国的法定代表人制度中的“代表”应

当借鉴的是《日本民法典》和我国台湾地区“民法”中关于董事

会“代表”制度的规定，而该两部法律应是以《德国民法典》为

借鉴，但《德国民法典》第26条以下关于董事会以法人名义实施

法律行为的规定所使用的却是“Vertretung”（代理），而不是

“Repräsentation”（代表）。因此“代表”很可能是日本法和

我国台湾地区“民法”为强调代表与代理之不同而对《德国民法

典》第26条所使用“Vertretung”（代理）术语的引申翻译，它

直接导致董事会或法定代表人的“代表”偏离了代理法的范畴。

2.德国民法“法人拟制说”和“法人实在说”在德国法上仅

停留在理论争议之中，对法人机关以法人名义对外实施法律行为

的性质并不具有决定性意义。《德国民法典》的立法者并未明确

采纳“法人拟制说”抑或“法人实在说”，而是特别强调了法人

机关代理与法定代理的相似性。德国通说认为，《德国民法典》

第164条以下各条关于代理的规定应当适用于社团董事会以社团

的名义所作出的意思表示，相应的法律后果应由社团承受，而非

由董事会成员个人承受。由此可见，德国法中，董事以代理人身

份实施法律行为，不存在代表的问题。我们应当正本清源，

回归德国法的规定，法定代表人以法人名义所实施的法律行为实

质上即应为代理，而非代表。（三）法定代表与代理的关系

关于法定代表与代理的关系，我国学界存在分歧。《民法典》第

61条第1款规定，法定代表人为“代表法人从事民事活动”之负

责人，该规定授予法定代表人全权代表法人实施包括法律行为在

内的所有民事活动的代表权，属于法定授权。据此，与法定代理

权一样，法定代表权亦源于法律的规定，法定代表制度类似于法

定代理制度。按照《民法典》第61条第2款的规定，法定代

表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。就构

成要件来看，法定代表人需以法人名义实施法律行为，这与代理

人需以被代理人名义实施法律行为的要件相同。从法律效果归属

上看，法定代表人所实施的法律行为归属于法人，与代理人所实

施的法律行为归属于被代理人的制度设计并无本质区别。因此，

法定代表人制度可以被视为代理法的特别法，代理法的规则可以

被用于规制法人机关以法人名义实施的行为，即便是类推适用。

亦认为：“法定代表人代表制度是代理在商事企业

法人领域的特别规定，在无明确规定时，可以适用代理的一般规

定。”综上所述，法定代表人实施法律行为的权限源于法定

授权，从构成要件和法律效果归属上来看，法定代表制度与代理

并无本质区别，代理理论可以被用于判定法定代表人以法人名义

实施的法律行为的效力。下文将以代理理论为出发点分析论证

《民法典》第61条第2、3款关于法定代表人越权行为效力规定

的法理基础。

二、法定代表人越权行为效力认定的法理基础

《民法典》第61条第3款规定，法定代表人权限的限制不得

对抗“善意相对人”。如果将该规定中所涉及的“权限限制”理

解为代理权的限制，则该规定与《民法典》第61条第2款存在逻

辑矛盾。如前所述，按照该条第2款的规定，不论法定代表人是

否越权，也不论相对人对法定代表人的越权行为是否为善意，法

定代表人的行为皆为有效。而按照该条第3款的规定，相对人非

为善意的，法人可以否定法定代表人越权行为的效力。为化解这

一矛盾，下文主要论证法定代表人越权行为效力认定的法理依

据，旨在为本文第三和第四部分对第61条第2款和第3款的规定

进行解释提供理论依据。

（一）表见代理理论作为法理基础有学者主张将关于表

见代理的规则准用于法定代表人越权行为效力之判断上。有学者

认为，越权代表与表见代理并不一致，在越权代表中，法律推定

相对人为善意之人；而在表见代理中，相对人承担证明表见代理

的举证责任。本文赞同后者的观点，越权代表与表见代理并不相

同。首先，表见代理是权利外观理论在代理法中的适用，旨在保

护相对人的信赖，其在代理法中的适用基础即已遭到质疑。其

次，表见代理属于无权代理，举证责任在相对人，相对人必须成

功举证自己有理由相信代理人有代理权时才能使无权代理行为对

被代理人生效，举证不能的风险由相对人承担，交易安全保护的

功能大打折扣；而按照《民法典》第61条第3款的规定，法定代

表人的越权行为原则上有效，除非法人能够举证相对人非为善

意，举证责任在法人。最后，于2009年7月7日颁

布《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意

见》（法发〔2009〕40号）的司法解释，要求人民法院严格认定

表见代理行为。此外，于2019年11月8日发布实

施的《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下简称《九民纪

要》）进一步限制表见代理的适用。由此可见，表见代理维护交

易安全的强度远不及《民法典》第61条第3款，如果将表见代理

规则用于解释《民法典》第61条第3款，势必背离《民法典》第

61条第3款保护交易安全的立法目的。（二）代理授权无因

性原则与禁止代理权滥用原则作为法理基础有观点认为，

《合同法》第50条关于无权代表规定的法理基础为法人内部关系

和外部关系的区分理论。实际上，区分理论是无因性原则的内涵

和基础。无因性原则是指代理授权行为独立于基础法律关系且代

理权的存续和范围不受基础法律关系效力和范围的影响，它具体

包含两个层面的含义。一是区分理论，即代理授权行为和基础法

律关系严格区分。二是无因理论，即基础法律关系对代理人行使

代理权的内部限制不影响代理权的范围，代理人在代理权限范围

内违反基础法律关系的限制所实施的代理行为有效。然而，无因

性原则的弊端在于恶意相对人会受到同样保护。为克服无因性的

局限性，德国司法实践以禁止代理权滥用制度对无因性原则予以

限制。根据禁止代理权滥用制度，代理人在代理权限内违反基础

法律关系限制所实施的代理行为构成代理权滥用的，被代理人即

可否认代理行为的效力。在该制度框架下，相对人明知代理权滥

用或代理权滥用显而易见相对人不可能不知的，无因性原则不适

用。禁止代理权滥用制度是无因性原则的有益补充，它克服了无

因性原则保护恶意相对人的弊端。1.无因性原则和禁止代理

权滥用原则在我国代理法中的适用我国学界通说采纳了德国

法的区分理论，严格区分代理与委托，代理权之发生非基于委托

合同，而是基于本人之授权行为。《民法典》亦借鉴了《德国民

法典》的立法例，遵循代理与委托区分的原则，在总则编规定了

代理授权行为，而在分则合同编规定了委托合同等基础法律关

系。尽管我国立法尚未采纳无因性原则，但近年来已经有越来越

多的学者开始主张采纳无因性原则，司法实践中亦出现依据无因

性原则判决的案例。随着禁止代理权滥用原则在我国学界逐渐获

得认可，否定无因性原则的学者认为该原则会保护恶意相对人的

顾虑亦将被排除，无因性原则最终很可能会被我国代理法采纳。

2.无因性原则和禁止代理权滥用原则在法定代表制度中的适用

从比较法来看，德国代理法理论被普遍适用于法人机关代理，特

别是无因性原则和禁止代理权滥用原则常常被德国司法实践适用

于法人机关代理。在德国法中，董事在其代理权限内违反业务执

行权或董事会决议的限制对外实施法律行为的效力原则上对法人

生效，不会因违反业务执行权的限制而受到影响，除非该行为构

成禁止代理权滥用。德国法上的立法和长期司法实践经验有利于

相对人和法人之间的利益平衡，可以作为比较法上的依据。然

而，鉴于无因性原则在代理法中的适用以代理权与基础法律关系

的区分为前提，那么该原则对法定代表制度的适用性同样应以法

定代表权与法定代表人业务执行权之间的区分为前提和基础。

（1）法定代表权与业务执行权的区分我国学界持区分理论的

学者认为，法人执行机构的职权具有两幅“面孔”，它对内是履

行岗位职责的业务执行权，对外是与他人实施法律行为的代表

权，代表权和业务执行权都应是一种概括的、不受限制的权利。

该观点在一定程度上值得肯定，但存在局限性，它未能彻底区分

法定代表权与业务执行权，而且否定了该两项权利的可受限制

性。事实上，不仅法定代表权可以受到法定限制和意定限制，而

且业务执行权亦可以受到限制，否则法定代表人的权限过大，极

有可能危及法人的存续。法定代表权与业务执行权相区分，业务

执行权受到限制时，其范围小于法定代表权，即法定代表人对外

“可以”代表法人实施法律行为的代表权范围要大于其对内“应

该”向法人履行的义务。由此可见，法人章程对法定代表人业务

执行权的限制实际上类似于意定代理中基础法律关系对代理人的

限制。从比较法上观察，德国法亦对社团董事会的对外代理权和

对内业务执行权进行区分，业务执行权基于董事会各成员与社团

之间的法律关系而产生；董事会的业务执行权限仅具有内部效

力，原则上不直接对第三人产生效力。德国法对机关代理权和业

务执行权的区分有助于维护交易安全，值得我国借鉴。有鉴于

此，为维护交易安全，我国法亦应对法定代表权和业务执行权予

以严格区分，法定代表人业务执行权的限制原则上不得对抗相对

人，详见下述第四部分。（2）法定代表权的无因性《民

法典》第61条第3款规定，法人章程或法人权力机构对法定代表

权的限制原则上不影响法定代表人以法人名义实施的法律行为的

效力，该规定在一定程度上体现了无因性原则。如果将该规定中

的限制理解为法定代表人业务执行权的限制（详见下述第四部

分），那么根据无因性原则，法人章程对法定代表人业务执行权

的限制，原则上对相对人不生效力，即法定代表人在法定代表权

限范围内实施的法律行为虽然违反法人章程对其作出的限制，但

该行为原则上仍然对法人生效。无因性原则能够确保法定代表权

范围的清晰性，有利于维护交易安全。然而，无因性原则的适用

受到禁止代理权滥用原则的限制，对那些名为保护交易安全，实

为侵害法人利益的行为，应偏重于维护法人的利益。（3）禁

止代理权滥用原则在法定代表人超越内部业务执行权情形的适用

就我国司法实践而言，相对人在与法定代表人实施法律行为时，

一般无需查证法定代表人的业务执行权范围或法人权力机关决议

对法定代表人业务执行权的限制。此类内部关系涉及法人内部管

理的商业秘密，一般不宜公开，相对人无从掌握此类信息。此

外，交易的安全与效率亦要求，相对人一般仅需核实法定代表人

的身份，而无需审核法定代表人业务执行权的范围。《民法典》

第61条第3款关于法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表

权的限制不得对抗善意相对人的规定，从法律效果上类似于禁止

代理权滥用适用的法律后果，即相对人非为善意的，法人可以否

定法定代表人违反法人章程或法人权利机构对法定代表人限制所

实施法律行为的效力。就比较法而言，德国司法实践亦不要求相

对人审查法人的内部关系，相对人仅于明知董事违背董事会内部

决议行使代理权的，董事的代理行为才可能会因构成代理权滥用

而不生效力。根据禁止代理权滥用原则，相对人明知该滥用或该

滥用具有客观显见性时，法人可以法定代表人违反禁止代理权滥

用原则为抗辩，拒绝承认法定代表人超越业务执行权或权力机关

决议限制所实施法律行为的效力。

三、法定代表人超越代表权限制之代表行为的效力与法律责任

按照《民法典》第61条第2款的规定，法定代表权似乎不能

受到限制。诚然，法定代表权基于《民法典》第61条第1款的规

定而产生，原则上属于概括代理权，但为避免法定代表权过于宽

泛的弊端，在例外情形中应当可以对法定代理权进行法定或意定

限制。代表权的法定限制是指法律对法定代表权的限制，例如

《公司法》第16条对法定代表人以公司名义投资或担保的限制。

代表权的意定限制是指法人章程、董事会决议、股东会或股东大

会决议对代表权所作特别限制。本文认为，代表权的意定限制应

当予以登记才能产生效力。下文将分别针对法定代表人违反代表

权的法定限制和意定限制所实施越权行为的效力和法律责任展开

分析论证。

（一）法定代表人超越代表权限制之代表行为的效力关

于法定代表人超越代表权实施法律行为的效力问题，我国学界存

在争议。持无效说的学者认为，由于我国法定代表人制度的特殊

性，原则上仅法定代表人有权代表公司，效力待定的无权代表会

得到法定代表人的追认，不利于维护法人利益，因此无权代表行

为应属无效。而持效力待定说的学者认为，为维护各方当事人的

利益，无权代表订立的合同应被视为效力待定的合同，公司可以

依据无权代理的规定追认。本文认为，在具体判定法定代表人越

权行为效力之时，应以法定代表人的越权行为所逾越的是代表权

法定限制抑或意定限制而有所不同，详见下文。1.违反法定

代表权之法定限制越权担保行为的效力（1）代表权的法定限

制学界通说认为，《公司法》第16条属于对法定代表权的法

定限制，它禁止法定代表人在未经特别授权的情况下为他人提供

担保，类似于《民法典》第168条对代理人实施自我行为的禁

止，法律和行政法规对法定代表人代表权的限制自然应为相对人

明知，相对人不能就此主张信赖保护，法定代表人超越法定权限

的行为原则上不能归属于法人。由此可见，《公司法》第16条是

国家制定公布的法律，它是对代表权的法定限制，相对人不得以

不知道或不应当知道该法定限制为由提出抗辩。换言之，不论相

对人是否知道或应当知道该规定，法定代表人都没有代表公司为

他人提供担保的代表权，除非经公司特别授权。（2）越权担

保行为的效力（A）理论争议学界在《公司法》第16条

如何判断越权担保合同效力的问题上存在两种不同观点。一种观

点认为《公司法》第16条属于效力性强制规范，越权担保合同无

效。另一种观点认为该规定属于管理性强制规范，应当依相对人

是否为善意来判断越权担保合同的效力。（B）司法实践

鉴于《公司法》第16条并未明确规定法定代表人违反该限制所实

施的越权担保合同的效力，导致司法实践中长期存在同案不同判

的现象。为明确法定代表人违反《公司法》第16条规定所实施越

权担保行为的效力，《九民纪要》第17条第3句明确规定：“法

定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，人民

法院应当根据《合同法》第50条关于法定代表人越权代表的规

定，区分订立合同时债权人是否善意分别认定合同效力：债权人

善意的，合同有效；反之，合同无效。”《九民纪要》第18条进

一步规定，债权人的“善意”，是指债权人不知道或者不应当知

道法定代表人超越权限订立担保合同，在公司对外担保的情况

下，根据《民法典》第61条第3款关于“法人章程或者法人权力

机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人”的规

定，只要债权人能够证明其在订立担保合同时对董事会决议或者

股东（大）会决议进行了审查，同意决议的人数及签字人员符合

公司章程的规定，就应当认定其构成善意，但公司能够证明债权

人明知公司章程对决议机关有明确规定的除外。2021年1月1日

开始施行的《关于适用〈中华人民共和国民法典〉

有关担保制度的解释》（以下简称“《民法典担保制度解

释》”）第7条亦有类似规定，唯一不同的是该规则明确规定法

定代表人越权担保行为应当适用《民法典》第61条和第504条的

规定。以《民法典》第61条和第504条为实证

法依据作出上述司法解释的解释路径有待商榷。尽管有学者亦认

为应当在《民法典》第61条的规范框架内判断法定代表人越权担

保行为的效力，但该条的适用以法定代表人越权担保行为中所超

越的“权限”与其所规定的“权限”属于同一类型为前提和基

础。如前所述，《民法典》第61条第3款应当是对法定代表人业

务执行权的限制，仅涉及法人内部治理问题，第三人于外部往往

难以知悉，如果认定该限制对法人外部之善意第三人具有对抗效

力，显然不利于交易安全保护。根据该规定，相对人通常不负有

审查公司内部决议的义务，如若以该规定作为司法解释的基础，

则与司法解释所规定的相对人审查公司决议的义务相矛盾。与之

不同的是，《公司法》第16条是对法定代表人的法定限制，相对

人在订立担保合同时有义务通过审查公司内部决议来确定法定代

表人是否获得公司的特别授权，这一制度安排恰好与司法解释要

求相对人审查公司内部决议的规定相契合。由此可见，《民法

典》第61条第3款和第504条对法定代表人业务执行权的限制本

质上不同于《公司法》第16条对法定代表权的法定限制，不宜以

其作为司法解释的基础。尽管如此，《民法典担保制度解释》第

7条第1款关于越权担保合同效力的规定值得赞同。（a）相

对人善意时越权担保合同有效《民法典担保制度解释》第7

条第3款规定，“善意”是“指相对人在订立担保合同时不知道

且不应当知道法定代表人超越权限”。相对人有证据证明已对公

司决议进行了合理审查，人民法院应当认定其构成善意，但是公

司有证据证明相对人知道或者应当知道决议系伪造、变造的除

外。该规定将相对人的“善意”限定在对“公司决议进行合理审

查”，即相对人负有审查义务。按照该规定，相对人只要履行

“合理”审查义务即可构成“善意”，而无需对公司决议的真实

性和准确性进行确认，除非相对人明知或应当知道公司决议为伪

造或变造。一般情况下，公司难以举证相对人在订立担保合同时

明知公司决议为伪造或变造，那么相对人“应当知道”即成为判

断“善意”的重要标准。本文认为，为使该司法解释保护公司利

益的目的不至落空，应当严格界定“应当知道”，即只有当公司

决议的伪造或变造极为明显相对人不可能不知道的情况才属于

“应当知道”，否则极易作出相对人非为“善意”的判断，危及

交易安全。进言之，相对人对公司决议进行合理审查，且没有明

显理由使其怀疑公司决议为伪造或变造的，则相对人为“善

意”，越权担保合同生效，公司应当承担担保责任。（b）相

对人非为善意时越权担保合同无效基于《民法典担保制度解

释》第7条第3款的规定可以认为，相对人未履行合理审查义务

的，或虽履行合理审查义务但明知或应当知道公司决议为伪造或

变造的，相对人为“非善意”。相对人非为善意的，法定代表人

的越权担保合同的效力是否可以参考《民法典》第171条关于无

权代理的规定构成效力待定的法律行为呢？学界就此存在争议。

持肯定说的学者认为，为维护各方当事人的利益，无权代表订立

的合同应被视为效力待定的合同，公司可以依据无权代理的规定

追认。持否定说的学者则认为，无权代表行为无效。本文赞同上

述持否定说学者的观点。在《公司法》第16条已经明确规定法定

代表人对外担保需要获得公司决议特别授权的情况下，相对人未

能履行审查义务，未能确认相关公司决议的存在，即未对法定代

表人是否拥有对外担保的权限予以确认而订立担保合同的，属于

相对人自甘冒险的行为，法律没有必要对其予以特殊保护，越权

担保行为构成无权代表。结合《公司法》第16条保护公司股东和

债权人之立法目的，同时虑及商事交易对法律关系稳定性和可预

测性的要求，法定代表人越权担保合同在相对人非为善意时应为

无效，而非效力待定。《民法典担保制度解释》第7条第1款第

2项前半句明确规定：“相对人非善意的，担保合同对公司不发

生效力。”该规定维护了公司股东和债权人的利益，符合《公司

法》第16条的立法目的，实值赞同。根据该规定，相对人未对公

司决议予以合理审查的，或虽履行合理审查义务但明知或应当知

道公司决议为伪造或变造的，越权担保合同无效，公司不承担担

保责任。公司确实愿意承认担保合同效力的，可以通过公司决议

授权法定代表人重新订立担保合同，其与公司追认的效力并无不

同，而且可以在担保合同中增加公司履行担保义务的条件等保护

公司利益的条款。综上所述，基于担保行为的特殊性，越权

担保合同的法律效力并不像普通无权代理那样效力待定，而是确

定有效或无效。换言之，相对人善意的，越权担保合同有效；相

对人非为善意的，越权担保合同无效。2.违反代表权意定限

制之代表行为的效力（1）法定代表权的意定限制《民法

典》第61条第3款明确规定，法人章程或法人权力机构对法定代

表权的限制，不得对抗善意相对人。我国学界通说认为，法定代

表权的意定限制不得对抗善意相对人。此外，按照《民法典》第

61条第2款规定，法人应当承受法定代表人以法人名义所实施法

律行为的法律后果。根据上述法律规定和学界通说观点，法人实

际上很难有效对法定代表人的权限进行限制。这一制度设计虽然

有利于维护交易安全，但有违法人自治原则，势必导致相对人利

益和法人利益的失衡。（A）法定代表权意定限制的必要性

我国法定代表人制度与意思自治原则相冲突，且法定代表人的权

利过度集中，权责不相称，致使法定代表人极易利用其代表权为

自己谋求利益而损害法人利益，因此诸多学者建议变更或废除法

定代表人制度。有学者建议将以权责定义的法定代表人制度回归

到作为意思表示担当者的法定代表人制度，并在代理规则体系中

围绕维护交易安全和提升交易效率的目的予以修正。该观点值得

赞同，在无法废除或彻底改革法定代表人制度的情况下，为克服

法定代表人制度的弊端，维护法人的意思自治，应当允许法人按

照自己的意志限制法定代表权。在代表权的意定限制中，为避免

法定代表人滥用代表权从事危及法人存续的法律行为，法人可以

按照自己的意思禁止法定代表人实施特定风险性较大的行为，例

如，承担保证义务、提供贷款、买卖股票或不动产买卖等行为。

（B）实现法定代表权意定限制的具体路径为实现代表权的意

定限制，首先应当通过对《民法典》第61条第2款进行限缩解释

来允许法定代表权的意定限制；其次通过排除《民法典》第61条

第3款的适用使代表权的意定限制具有对抗善意相对人的效力；

最后通过登记制度确保代表权的意定限制产生公示效力，实现交

易安全的保护。（a）《民法典》第61条第2款的限缩解释

按照《民法典》第61条第2款的规定，法人必须承受法定代表人

以法人名义所从事全部民事法律行为的法律后果，不论该法律行

为是否为代表权限所涵盖。从该规定的文义上来看，法定代表权

不受限制，即使法人对法定代表权进行限制且法定代表人逾越该

限制实施代表行为，该行为的效力也不受影响。为使法定代表权

可以受到意定限制，本文建议借鉴《民法典》第162条和第170

条第1款的规定，对《民法典》第61条第2款予以限缩解释，将

其限定在“法定代表人以法人名义在代表权限内实施的法律行为

对法人生效”。据此，法人仅需对法定代表人在代表权限范围内

实施的法律行为承担责任，使法定代表权可以受到意定限制。法

定代表人超越代表权意定限制所实施的法律行为构成无权代表，

相对人不能对法人主张该行为的法律效力。（b）排除《民法

典》第61条第3款的适用《民法典》第61条第3款规定：

“法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得

对抗善意相对人。”如果将该规定理解为对法定代表权的意定限

制，则意味着如果相对人为善意的，即相对人可以证明自己既不

知道也不应当知道法定代表权的意定限制，则法定代表人超越意

定限制所实施的法律行为对法人生效，法人实际上难以对法定代

表权进行意定限制。如前所述，《民法典》第61条第3款不属于

法定代表权的意定限制，而仅为法人对法定代表人业务执行权的

限制，属于内部限制，不具有对外效力，不能对抗善意相对人。

因此，《民法典》第61条第3款不适用于法定代表权意定限制的

情形。换言之，相对人即使为善意，也不能对法人主张法定代表

人超越法定代表权意定限制所实施越权代表行为的效力。

（c）代表权的意定限制应当予以登记鉴于商事交易对安全和

效率的要求，法定代表权的意定限制必须进行登记才能对抗相对

人。比较法上的立法例为《德国民法典》第26条第1款第3句和

第64条，根据该两条规定，董事会代理权的范围可以通过具有对

抗第三人效力的章程加以限制，该限制应当在社团登记簿上予以

登记。商业登记的效力是，应登记事项经登记后，可以对抗任何

相对人。据此，法定代表人的权限一经登记，相对人即可信赖登

记内容，无需进一步调查法定代表人的权限。在互联网时代，登

记机关可以高效地通过信息公示系统公示登记信息，交易相对人

亦可以便捷地获取登记信息，交易安全和交易效率并不会因此而

受到影响。有鉴于此，相对人有义务通过查询法人的登记信息来

确认法定代表人的权限，而不能以自己不知道法定代表权的限制

为由主张法定代表人超越经登记的代表权意定限制所实施的法律

行为对法人生效。综上所述，法定代表权的意定限制不仅必

要而且可行。基于法人自治和交易安全保护的内在要求，本文主

张法人可以按照自己的意思通过登记公示的方式对法定代表权进

行意定限制。实现这一目的的具体路径为对《民法典》第61条第

2款予以限缩解释，排除第61条第3款的适用并引入法定代表权

登记制度。据此，仅法定代表人在经登记的代表权限范围内所实

施的代表行为对法人生效，法定代表人超越经登记公示的代表权

意定限制所实施的法律行为构成越权代表，相对人不得以善意主

张该无权代表行为对法人生效。（2）违反意定限制之越权行

为的效力代表权的意定限制是法人意思自治的结果，旨在实

现法人自治，因此违反代表权意定限制的越权行为构成无权代

表，应当类推适用《民法典》第171条关于无权代理的规定，效

力待定，相对人是否善意在所不问。违反代理权意定限制的越权

行为并非完全无效或完全有效，而是效力待定，亦体现了法人自

治的精神，法人可以按照自己的意思，视具体情形决定是否追认

越权行为。例如，法人通过登记禁止法定代表人对外进行500万

元以上的交易。法定代表人超越该意定限制，以600万元的价金

购置生产设备的，其行为构成无权代理，效力待定，由法人决定

是否予以追认。如果市场行情处于上升趋势，法人亦亟需该生产

设备，法人可以通过追认使无权代表行为生效；如果市场行情下

跌或法人不需要该生产设备，法人可以拒绝追认。（二）法

定代表人超越法定代表权限制之代表行为的法律责任1.超越

代表权法定限制之越权担保行为的法律责任（1）越权担保合

同有效时的法律责任按照《民法典担保制度解释》第7条第

1款的规定，相对人为善意的，越权担保合同有效，公司应当依

据担保合同承担相应的担保责任。公司承担担保责任后，可以依

据该解释第7条第2款的规定，要求法定代表人赔偿公司因承担

担保责任所遭受的损失。《民法典担保制度解释》第7条的规定

值得肯定，最高法院以该规定明确了公司对法定代表人的追偿

权，有利于维护公司股东和债权人的利益。然而，公司的追偿权

是否可以实现却取决于法定代表人的清偿能力，这一问题似乎可

以借助董事高管责任保险制度予以配套解决。（2）越权担保

合同无效时的法律责任按照《民法典担保制度解释》第7条

第1款第2项第2分句和第17条的规定，担保合同因相对人非善

意而不生效的，相对人可以请求公司承担赔偿责任，相对人和公

司都有过错的，公司应承担的损害赔偿责任不应超过债务人不能

清偿部分的二分之一（第17条第1款），相对人有过错而公司无

过错的，公司不承担赔偿责任（第17条第3款）。相对人非

为善意，即相对人明知法定代表人未经公司特别授权而与其订立

担保合同的，担保合同无效。按照《民法典担保制度解释》第17

条第3款的规定，公司尽到了谨慎管理义务，对法定代表人的越

权行为没有过错的，公司无需向相对人承担责任，相对人的行为

属于自甘冒险的行为，法律无需对其进行保护，该规定值得赞

同。《民法典担保制度解释》第17条第1款的规定有待商榷。按

照该规定，公司疏于管理而导致法定代表人越权担保的，相对人

即使明知法定代表人越权担保，公司也应当向相对人承担赔偿责

任，有过度保护相对人之嫌，最终会导致相对人在侥幸心理的驱

使下与越权法定代表人签署越权担保合同，即使担保合同无效，

自己亦可依据《民法典担保制度解释》第17条第1款的规定得到

部分赔偿，这一规定不利于维护公司利益，《公司法》第16条规

定的立法目的亦将落空。因此，《民法典担保制度解释》第17条

第1款的规定不能适用于越权担保行为，相对人非为善意的，越

权担保合同无效，公司无论是否有过错都无需赔偿相对人的损

失。此处应当优先维护公司利益，非善意的相对人不值保护。

2.超越代表权意定限制之代表行为的法律责任（1）越权行为

有效时的法律责任法定代表人超越代表权意定限制实施的法

律行为构成无权代理的，经法人追认而生效，法人应当履行，相

对人并没有损失，因此不涉及外部责任，仅涉及法定代表人相对

于法人承担的内部责任。越权行为给法人造成损害的，法人可以

依据内部关系（例如雇佣关系）的约定或者《民法典》第929条

第2款关于委托合同受托人损害赔偿责任的规定追究法定代表人

的责任。（2）越权行为无效时的法律责任越权行为无效

的，法人无需承担任何责任，应由法定代表人依据《民法典》第

171条第3款的规定向相对人承担无权代理责任。从《民法典》

第171条第3款的规定中，我们无法判断其所规定的损害赔偿责

任是履行利益抑或信赖利益。有学者认为，鉴于相对人可以在实

际履行和损害赔偿之间进行选择，此处的损害赔偿仅针对履行利

益而言。在无权代理的情形中，一般应以无权代理人是否有过错

为标准来确定损害赔偿的范围，无权代理人不知道自己没有代理

权的，仅应承担信赖利益的损害赔偿责任；无权代理人明知自己

没有代理权而代理他人实施法律行为的，应当承担履行利益的损

害赔偿责任。然而，在法定代表人超越意定限制而实施法律行为

的情形中，代表权的意定限制已经登记，法定代表人不可能不知

道该限制，因此法定代表人所承担的应当是履行利益的损害赔偿

责任，相对人可以选择要求法定代表人承担实际履行责任或履行

利益的损害赔偿责任。主张实际履行责任的优势在于举证责任较

轻，相对人在主张实际履行时无需举证自己遭受的损失。然而，

相对人主张实际履行责任后，如还有其它损失，只能依据侵权责

任主张损害赔偿。因此，相对人的损失大于法人在代表行为有效

时本应实际履行的，或者实际履行仅限于法人时，相对人可能更

倾向于选择向法定代表人主张履行利益的损害赔偿。除上述

对法定代表权本身作出的限制之外，还有法定代表权自身虽未受

到限制但法定代表人逾越业务执行权或超出法人经营范围之代表

行为的情形，即《民法典》第61条第3款所规定的情形，下文将

就此予以展开。

四、法定代表人违反业务执行权或超越法人经营范围之代表行为

的效力与法律责任

按照《民法典》第61条第3款的规定，法人章程或法人权力

机构对法定代表权的限制，不得对抗善意相对人。该规定的立法

理由为：“法人限制法定代表人的代表权限，系法人内部治理问

题，第三人于外部往往难以知悉，如果认定该限制对法人外部的

善意第三人有对抗效力，显然有损交易安全。”该规定以维护交

易安全为立法目的。《民法典》的立法者认为，《民法典》第61

条第3款的规定从内部管理的角度进行规范。有鉴于此，本文建

议以无因性原则和禁止代理权滥用原则对第61条第3款进行限缩

解释，将该款所规定的对法定代表权的限制限缩解释为对法定代

表人业务执行权的限制。

（一）《民法典》第61条第3款的限缩解释1.“权限限

制”限缩为“法人内部业务执行权限制”如上述二中所述，

《民法典》第61条第3款所规定的“权限限制”是指对法定代表

人业务执行权的限制。法人通过内部决议对法定代表人业务执行

权的限制，不属于对法定代表权本身的限制，不具有公信力。基

于无因性原则的区分理论，法定代表人的业务执行权与代表权相

区分。法人通过章程或权力机关对法定代表人的业务执行权作出

的限制，未经登记的，属于法定代表人在以法人名义实施法律行

为时应当依据内部关系对法人履行的义务，相当于代理人在实施

代理行为时应当依据基础法律关系对被代理人履行的义务，不具

有对外效力。根据无因性原则，对法定代表人业务执行权的限制

不影响法定代表权的范围。2.“善意相对人”限缩为“禁止

代理权滥用”《民法典》第61条第3款中的“善意”，一般

可以解释为对某一情况“不知道且不应当知道”。“善意相对

人”，应指不知道且不应当知道法定代表人权限受限制的相对

人。由此可见，该规定的适用以相对人的“善意”为前提，即相

对人必须举证自己不知道或不应知道法定代表人业务执行权的限

制。这意味着相对人具有审核法定代表人的业务执行权是否受到

内部关系限制的义务，不利于交易安全保护。此外，“善意”的

判断标准对于《民法典》第61条第3款规定的适用具有重要意

义，为更好地维护交易安全，有学者建议，“善意”应指相对人

并非知道或因重大过失而不知道。然而，即使将相对人的不知道

限定在“重大过失”，仍然不能免除相对人核查法人内部关系的

义务。因此，有学者认为，“善意相对人”的表述，不当地限缩

了法定代表人逾越业务执行权所实施法律行为有效的范围，应当

以“代表权滥用”与“恶意串通”作为评判指标，最大限度地限

缩越权代表行为否定性效力评价的空间。本文赞同该观点。

只要代表权本身未受到法定限制或意定限制，相对人原则上可以

信赖法定代表人的代表权，原则上没有义务核查法定代表人的业

务执行权是否受到法人内部关系的限制，因此不应以相对人是否

为善意来判断法定代表人逾越业务执行权所实施法律行为的效

力，而应当适用以维护交易安全为目的的无因性原则。据此，逾

越业务执行权限制的行为原则上有效，仅在构成禁止代理权滥用

的情形中其效力才会受到影响。换言之，只有当法定代表人在代

表权限内实施代表行为时客观上违反其依据内部关系应该履行的

义务或违背法人的意思、主观上故意实施有损法人利益的代理行

为，且相对人知道该滥用或滥用的客观显见性足以使相对人知道

代表权滥用时，法定代表人在代表权限内违反业务执行权限制的

法律行为才构成效力待定的法律行为。有鉴于此，本文建议对

《民法典》第61条第3款所规定的“善意相对人”作出限缩性解

释，使其仅限于构成禁止代理权滥用的情形。只要相对人根据自

己所知悉的一切情形不可能不知道行为人越权，即代理权滥用具

有显见性，就可能构成禁止代理权滥用。相对人知悉的一切情形

具体包括交易的性质、金额、重要性、当事人之间的习惯做法、

特别交易习惯或行业习惯等。由此可见，禁止代理权滥用的构成

要件比“非善意”的标准更为严格，可以更好地限制法人以“相

对人非为善意”为由拒绝承认法定代表人实施法律行为效力的可

能性。法定代表人在代表权限内违反业务执行权限制所实施的法

律行为原则上有效，相对人无需举证自己为善意。法人欲主张该

行为无效的，应当举证该行为构成禁止代理权滥用。由此可见，

该制度设计可以最大限度地维护交易安全。在

宁波绣丰彩印实业有限公司与浙江杭州湾汽配机电市场经营服务

有限公司等合同纠纷再审案中认为，在法定代表人从事正常的经

营活动中，法人章程对法定代表人的内部限制不具有对抗外部相

对人的效力；但是，如果法定代表人所订立的协议使法人承担巨

额债务而不能获得任何对价，则订立协议的行为不属于法人的正

常经营活动，明显越权，相对人理应知道法定代表人越权，因此

房地产转让协议无效。该判决值得肯定。这一判决

的基础实际上是无因性原则和禁止代理权滥用原则。就该案而

言，依据无因性原则，法定代表人违反业务执行权的限制以法人

名义实施的法律行为原则上有效；依据禁止代理权滥用原则，法

定代表人在实施法律行为时客观上违反其业务执行权、主观上故

意实施有损法人利益的行为，且相对人理应知道法定代表人的行

为显然逾越业务执行权，因此法定代表人的行为（未得到法人的

追认）无效。综上所述，为实现《民法典》第61条第3款维

护交易安全的立法目的，本文建议以无因性原则和禁止代理权滥

用原则从两个层面对该规定进行限缩解释。一是将“权限限制”

限定为“法人内部业务执行权限制”，而非法定代表权的限制。

二是将除外条款限定在越权行为构成禁止代理权滥用的情形。

（二）第61条第3款的类推适用——法定代表人超越法人经营范

围之代表行为《民法典》第505条规定：“当事人超越经营

范围订立的合同的效力，应当依照本法第一编第六章第三节和本

编的有关规定确定，不得仅以超越经营范围确认合同无效。”该

规定中的“本编有关规定”应当指的是《民法典》第504条的规

定。根据《民法典》第505条和第504条的规定，法定代表人超

越经营范围订立合同的，除相对人知道或应当知道其超越权限

外，该越权行为对法人生效。如前所述，《民法典》第504条的

规定类似于《民法典》第61条第3款的规定。关于《民法典》第

61条第3款的规定，有学者认为该规定中的“法人章程对法定代

表人代表权的限制”亦包括法人经营范围对法定代表权的限制。

根据我国现行法的上述规定和学界通说观点，法定代表人超越法

人经营范围之代表行为原则上有效，法人不能仅以该行为超越经

营范围而否定其效力。由此可见，我国法律并未采纳英美法的

“越权无效原则”（ultra-vires-principle），学界通说认为我

国现行法采纳的是“代表权限制说”。1.代表权限制说

代表权限制说认为，法人原则上只能通过法定代表人来实施行

为，因此对法人经营范围的限制只能表现为法定代表人超越该限

制所实施的行为是否应归属法人的问题，从而应将其解释为对代

表权限制的一种。然而，“代表权限制说”存在下述两方面的缺

陷：一是它适用表见代理规则来解释法人经营范围外行为有效的

作法不足取。表见代理的适用以被代理人本来可以授予代理权为

前提，而在法定代表人实施经营范围外行为的情形中，法人事实

上不得授权法定代表人实施经营范围外行为。因此表见代理原则

难以作为法定代表人超越法人经营范围所实施法律行为生效的依

据。二是，根据代表权限制说，法人之经营范围仅为对法定代表

人代表权的限制，而非对法人本身的限制，无异于认定法人有权

实施经营范围外之一切行为。由此可见，“代表权限制说”无法

解释法定代表人逾越法人经营范围之越权行为的效力问题。

2.无因性原则和禁止代理权滥用原则如前所述，与采纳表见

代理制度的“代表权限制说”相比，无因性原则和禁止代理权滥

用原则更有利于维护交易安全。根据该原则，逾越法人经营范围

的法定代表行为原则上有效，仅在构成禁止代理权滥用的情形中

效力待定。这与超越法人目的事业之越权行为原则上有效，例外

情况下无效的要求相符。以无因性原则为基础、以禁止代理权滥

用原则为辅的制度设计，不仅考虑到相对人的利益，而且尊重了

法人自治，有利于维护法人的利益，使相对人之交易安全保护利

益和法人的私法自治利益达到平衡。在这一制度设计下，法人原

则上必须承认超越经营范围之越权行为的法律效力，除非法人能

够证明行为人的行为违反禁止代理权滥用原则，举证不能的风险

由法人承担。因此，经前述以无因性原则和禁止代理权滥用原则

为基础受到限缩解释的《民法典》第61条第3款，可以被类推适

用于判断法定代表人超越法人经营范围所实施的法律行为的效

力，该行为原则上有效，构成禁止代理权滥用的除外。

（三）违反业务执行权或逾越法人经营范围之代表行为的法律效

力1.原则上有效有观点认为，法定代表人逾越内部限制

的越权行为原则上有效，应当极力限缩无效的空间。本文赞同该

观点，《民法典》第61条第3款规定的“不得对抗”可以被解释

为“有效”，即法定代表人逾越业务执行权之限制所实施的代表

行为原则上有效。根据无因性原则，对法定代表人业务执行权的

限制不影响法定代表权的范围，法定代表人超越该业务执行权的

限制所实施法律行为原则上有效。同样的，超越法人经营范围之

代表行为原则上亦为有效。2.构成禁止代理权滥用之例外时

效力待定关于相对人非为善意时法定代表人逾越业务执行权

之限制的法律行为的效力问题，学界存在分歧。本文认为，除非

有必须使法律行为无效的理由，应当赋予被代理人自行决定法律

行为效力的权利，被代理人是自己利益的最佳判断者，立法者无

需越俎代庖，因此建议采纳效力待定模式。无论相对人是否与行

为人串通，只要法定代表人客观上违反业务执行权的限制、主观

上故意实施有损法人利益的代理行为，且相对人明知该代理权滥

用或代理权滥用的客观显见性足以使相对人知道代理权滥用，该

行为就违反禁止代理权滥用原则，可以类推适用《民法典》第

171条关于无权代理的规定，越权行为效力待定。综上所

述，在坚持以无因性原则为主、以禁止代理权滥用原则为辅的框

架下，逾越法定代表人业务执行权限制或超越法人经营范围实施

的法律行为原则上有效，仅在符合适用前提非常严格的禁止代理

权滥用的例外情形中效力待定。下文将针对法定代表人违反业务

执行权或超越法人经营范围之代表行为有效或无效的情形分别对

相应的法律责任予以展开。（四）违反业务执行权或超越法

人经营范围之代表行为的法律责任1.代表行为有效时的法律

责任代表行为有效时，相对人未遭受任何损失，因此并不涉

及外部责任。代表行为构成禁止代理权滥用的，经法人追认而生

效，相对人亦未遭受任何损失，因此亦不涉及外部责任。关于法

定代表人代表行为给法人造成损失时是否应当承担内部责任的问

题，《民法典》并未明确规定。本文认为，法定代表人实施法律

行为违反法人章程或决议对其业务执行权的限制或超越法人的经

营范围而给法人造成损失的，应当依据《民法典》第929条第2

款的规定赔偿法人因此所遭受的损失。2.代表行为无效时的

法律责任代表行为构成禁止代理权滥用且法人未予追认的，

原则上可以类推适用《民法典》第171条关于无权代理的规定。

然而，法律无需保护自甘冒险的行为，在违反禁止代理权滥用的

情形中，相对人或与法定代表人恶意串通、或明知法定代表人滥

用代表权或代表权滥用具有客观显见性而不可能不知，因此不值

受到法律保护。有鉴于此，以保护善意相对人为立法目的的《民

法典》第171条第3款不能被类推适用于禁止代理权滥用情形中

的相对人，法定代表人无需向相对人承担无权代理责任。

五、结论

法定代表人以法人名义实施的法律行为从构成要件和法律效

果归属上来看，与代理并无本质区别。本文以代理法中无因性原则

和禁止代理权滥用原则对《民法典》第61条第3款和第2款进行

限缩解释，将《民法典》第61条第3款的适用限定于法定代表人

在代表权限范围内逾越业务执行权的限制或超出法人经营范围所

实施法律行为的情形，同时将该条第2款限定于法人仅对法定代表

人在代表权限范围内实施的代表行为承担责任，法定代表人超越代

表权法定限制或意定限制的法律行为构成无权代表的情形。经上述

限缩解释，《民法典》第61条第2款和第3款之间的逻辑矛盾得

以排除，同时为法定代表人越权行为的效力判断提供了理论依据。

本文认为，法定代表权的限制分为两类：第一类为对法定代表

权自身的限制，即法定代表权的法定限制和意定限制；第二类为法

定代表人业务执行权或法人经营范围的限制。法定代表人超越第一

类限制的越权行为构成无权代表，而超越第二类限制的代表行为原

则上有效，仅于违反禁止代理权滥用原则时效力待定。法定代表人

超越第一类限制所实施无权代表行为的效力因法定代表人所超越

的是代表权的法定限制抑或意定限制而有所不同。法定代表人超越

法定限制的，例如违反《公司法》第16条的规定进行越权担保的，

越权担保合同无效。法定代表人超越代理权意定限制的，即法定代

表人超越经登记的代表权意定限制所实施的无权代表行为效力待

定，由法人自行决定是否追认。关于法定代表人越权行为的责

任承担问题，亦因所超越的代表权限制的类型和越权行为的效力不

同而有所不同。法定代表人超越《公司法》第16条的法定限制进

行越权担保的，按照《民法典担保制度解释》第7条第1款的规定，

相对人为善意的，越权担保合同有效，公司应当依据担保合同承担

相应的担保责任。公司承担担保责任后，可以依据该解释第7条第

2款的规定，要求法定代表人赔偿其因承担担保责任所遭受的损失。

担保合同因相对人非善意而不生效的，相对人无需受到保护，公司

和法定代表人都无需对其承担赔偿责任。《民法典担保制度解释》

第7条第1款第2项第2分句和第17条的规定有过度保护相对人

之嫌，不值得赞同。违反意定限制的越权行为有效的，越权行为给

法人造成损害的，法人可以依据内部关系或者《民法典》第929条

第2款追究法定代表人的责任；违反意定限制的越权行为无效的，

法定代表人应当依据《民法典》第171条的规定向相对人承担无权

代理责任，按照相对人的选择承担实际履行责任或履行利益的损害

赔偿责任。法定代表人仅逾越业务执行权的限制或法人经营范围实

施的代表行为有效的，法人应当向相对人履行，不涉及外部责任，

但法定代表人可以依据《民法典》第929条第2款的规定赔偿法人

因此所遭受的损失；该代表行为无效的，相对人不值受到保护，无

权请求法定代表人承担无权代理责任。