2012司考教程：如何学好法理学

2012司考教程：如何学好法理学

法理学“枯燥乏味”，内容感到很难和无从下手，难就难在它的抽象性上，即它

没有直接的法律条文可资援用，其学习好坏完全在于一般通行的法学基础理论知识？

意在提高我们的法理学素养。该学科基本概念较多，易为混淆的司法考试知识点也很

繁杂，因此对学法人来说法理学考试内容复习难度较大，总令人觉得无从把握。

但另一方面，具备扎实的法学基础理论修养，又是学习法律人学好法律必备的基本功

之一。学好这部分内容，不仅直接惠及该部分的试题，对于其他部门法的理解、掌握

和相应的试题作答，都是大有益处的。具体来看，对法理学这座大山，应当采取何种

行之有效的方法呢？

一、准方向，把书读薄

从所考的内容看，司法考试已从单纯的死记硬背发展到稍加理解和运用，但范围始终

囿于教材之内。

从历届律考、司法考试真题来看，法理部分较为侧重的考点包括：

1.法的一般理论：法的定义、分类、作用、功能、法与国家、法与道德、法与政治等。

2.法的历史发展：法的起源、法系、当代资本主义法的变化、法的继承、法的移植等。

3.法的形式和法的实施：法律体系和法律部门、渊源、法的制定、效力、法律规定、

法的适用、法律解释、法律关系、法律监督等。

4.法学思潮与法学流派。

因此，在复习教材时应采取有重点的识记方法，即在通读一遍的基础上，做做历年司

法考试真题以检查记忆程度，然后把遗漏的部分标识在教材相应位置，再结合考点内

容开始第二轮的看教材，这种针对性既节约了看书时间，又提高了看书效率，无形中

就把教材变薄了。

二、避难就易，抓住重点

有一句谚语说：“河水之所以能够到达大海，是因为它善于避开坚硬的石头。”对于

广大考生来说，学习法理学知识的目的不是想做这方面的研究，而是为了尽量全部拿

到考分，通过考试。所以在复习过程中，考生没有必要就一些法理理论上的难点和热

点寻根究底，因为这些问题往往是法学界尚未定论的内容，如果你非要深挖个究竟，

就很浪费时间和精力。例如这样一个问题：“国家与法之间为什么不是因果关系？”

说实话，回答这个问题涉及到原因是什么？结果是什么？因果关系是什么？国家是什

么？法是什么等一系列基本法学概念，其中的任何一个问题都可以写一篇洋洋洒洒几

万字的论文。

由此可知，大家知疑而问的精神可嘉，但用这种深入的学习方式，方向就失之偏颇了，

抓不住课本重点内容对以后司法考试有害无益。其实，对于该问题，只要记住“法既

对国家有依赖性又反作用于国家”就足够了。

三、下足功夫，搞清概念

法理之难，难在它的抽象性和概念繁多上。课本内容往往没有对这些概念进行专门解

释，由于法律学习更注重对法律基本理论的掌握程度，因此要加强对这些概念的熟悉

和理解程度。现在的考试经常涉及法、法律规范、法的构成要素、法律规范的构成要

素、法律条文等基本概念以及它们之间的相互关系，如果没有弄清这些基本概念，不

具备扎实的基本概念的功底，这些题是很难做对的。

然而对于这样的概念中却涉及很少。因此建议大家碰到此类问题时应去查一查法学词

典下功夫把教材中没有，却须掌握的基本概念弄清楚。

一、《法理学》的基本特点

要搞好法理学的学习，关键是在掌握相应知识的前提下，提高自己的思维能力，具体

讲是法理学所特有的思维能力。这首先要清楚法理学这门课程本身的属性特征，然后

才能采取相应的学习方法。大家都应该听过老师讲课的笔记的核心问题：“法理学主

要具有以下三个突出的基本属性：”法“性、”理“性和”学“性，也就是法律性、

理论性、学术性。法理学是这三种基本属性的有机结合。这就要求同学们对何谓”法

律思维“，何谓”理论思维“、何谓”学术思维“，以及它们的基本特点有一个清醒

的认识。”

（一）法理学的法律性

从课程分类上来讲，法理学首先是一门法学课程，具有法律性。这一属性使它与自然

科学、现代汉语、计算机、政治学、伦理学等其他课程区别开来。这里的法律性，主

要是指法律学习需要具有一种特殊的法律思维的方式，象西方国家通常所说的那样，

法科学生要学会“thinkinglikealawyer”，即象律师那样思维。大家训练自己法

律思维的过程并不象在一张白纸上绘画一样，而在一定程度上是一个“清理”或“颠

覆”自己已有的科学思维、道德思维以及政治思维的过程。

1、法律思维不同于科学思维尽管也有不少人称法律为科学，如西北政法大学的刊物

的名称就是《法律科学》，但严格来讲，法律这门学问，法律史除外，并非严格意义

上的科学。法律属于人文学科（英文为“liberalarts”）的范畴，具有艺术属性。

法律，尤其是法理学，与哲学、美学类似，不可能象数学那样精确地进行研究。法律

工作者决不是“输入案件证据和法律条文，输出法律意见”的“三段论”机器。他们

的工作必须强调时效性、可操作性，这与传统观念差别很大。中国人在传统观念上坚

持机械的“可知论”：如“真的假不了，假的真不了”、“天网恢恢，疏而不漏”、

“有错必改”、“违法必究”、“有理走遍天下，无理寸步难行”等等。这些话语反

映了人们朴素的道德观念和强烈的爱憎情感，而从现实的角度上看，上述说法都是理

想化的祈求，不可能完全达到。再如人们常常把“以事实为根据，以法律为准绳”的

执法原则分成两句话来理解，实际上这里的“事实”应为有证据充分支持的“法律事

实”，而非绝对意义上的“客观事实”，与法律的规定是根本无法分开的。“打官司

就是打证据”这种说法就形象地说明了这一点。

任何一位从事法律工作的人员都清楚，法律并不象它表面上看上去那样“明确和稳

定”。人们通常认为，法律工作者可以把法规编成对数表，创造出法律计算尺一样的

东西，并能从中出精确无误的法律答案。一般公众舆论也同意拿破仑的一个着名的

说法：“将法律化成简单的几何公式是完全可能的，因此，任何一个能识字的并能把

两个思想联系在一起的人，就能做出法律上的裁决。”可实际上这却是极大的误解。

法律在很大的程度上曾经是，现在是，而且将永远是含混的和有变化的。认为法律是

确定的、静止的，判决完全可以预测，这种看法只能是一个“基本的法律神话”（basic

legalmyth）和儿童“恋父情结”（fathercomplex）的残余。法律的实施并非一种

精确的形式化的科学流程，而必须以一种“似乎很精确的方式”来处理一些“实际上

无法精确处理的问题”。人们对法律的理解，即使在严格遵循法律解释和推理原则的

情况下也不可能完全一致。在这里没有“非此即彼”思维方法的用武之地，法律推理

通常不可能得出“放之四海而皆准”的必然结论。

2、法律思维不同于道德思维

法律与道德在内容上具有相当程度的一致性，要想在法律与道德之间划出一条毫不含

糊的分界线是不可能的。一般认为法律是最低限度的道德。道德中有法律的某些因素，

法律中也有道德的某些因素。如果说“法律是社会秩序的骨架”的话，那么它还必需

用道德的血和肉来填充，二者相互影响。道德对法律的影响在我国封建社会“引经入

律”和西欧中世纪的“宗教裁判”中表现得非常突出。同时法律也影响道德，法律制

度的建立和完善对社会道德的养成具有巨大的促进作用。

然而，法律与道德毕竟是两种不同类型的社会规范，它们的内容、作用范围以及作用

形式和社会效力具有明显的不同。首先，法律主要表明统治集团的道德，而并非是笼

统的全社会的道德。其次，法律是人类理性的表现，有规范的形式且相对稳定;而社会

道德具有强烈的感情彩，没有固定的表现形式且稳定性较差。再次，法律具有国家

强制力，而道德不具有国家强制的效力，其作用的发挥主要靠个人的自觉。二者之间

的不同之处还可以举出很多，这里关键的问题是：合法的不一定合乎道德，而合乎道

德的也不一定合法。正是由于这两种规范之间的显着差异，与人们通常的观念不同，

西方社会甚至有这样的说法：“好律师，坏邻居”、“好的法律家，坏的基督徒”。

不少同学在学习中自觉不自觉地用道德标准来衡量社会行为。如有些同学认为律师不

应为刘涌这样的坏人辩护，对刘涌的辩护律师田文昌表示不理解，认为为这样的人辩

护就是“丧失了良心”。这实际上就是混淆了法律与道德的区别。

3、法律思维不同于政治思维

同学们经常把法律意识形态化。他们往往想当然地把一些口号式的东西作为法学研究

中不证自明的东西而接受，特别喜欢引用一些****中央文件中的语言，以及国家的现

行政策作为依据，对大家经常引用的马列主义经典作家的某些论述更是视为绝对的权

威，而机械、教条地套用。这实际上是把马列主义以及红头文件中的内容，作为放之

四海而皆准的，没有任何条件限制、没有语境的绝对真理。这不仅模糊了政治与法律

的界限，同时最终也模糊了学术研究探索与现实中遵守法律之间的界限。

法律与政治联系紧密，但同时又是可以分离的，二者不能混为一谈。法律思维与政治

思维不同。有人的地方就会有政治，但不一定有法律。法律是政治发展到一定阶段的

产物。法学也不是政治学，法学家也不是政治家。法律活动与政治活动既不是简单的

包含关系，也不能完全相互替代。从历史上来看，法律是在政治、道德等社会控制手

段的狭缝中，通过与它们不断的抗争而产生、发展并逐渐壮大的。随着法律的独立、

自治，法律思维逐渐摆脱政治思维和道德思维的束缚，法学成了一门独立的学科，从

而社会上出现了有别于政治家及道德家的一个法学家阶层。他们不断扩大其社会影响

和社会交涉能力，形成一股独立的不容忽视的重要力量。

政治与法律具有明显的区别。政治主要反映社会统治集团的意志和要求，表现为统治

与被统治之间的斗争和阶级之间的关系以及各阶级内部的关系;而法律反映的是国家

意志，即社会中各阶层利益冲突相妥协的产物，表现为各阶层之间的合作或妥协。政

治的核心问题是权力的划分及使用问题，而法律的核心问题是权利的配置及利用问题。

政治灵活多变，往往比较激进;而法律则相对稳定、保守。政治具有自由裁量和特殊

问题特殊对待的性质，而法律则具有普遍性和一般性。由此可知，那种认为法律完全

是政治的一部分，绝对受政治的控制和支配的观点，实际上是把法律当成了政治的婢

女。这与法律至上、依法治国的时代精神是格格不入的。

法律独立于政治的根源，从形式上讲在于法律的专业化。法律规范有别于政治原则。

法律运作由受过专业法学教育的律师、法官负责，而不受宗教或政治的权威机关或人

士所操纵或左右。现代社会的法律已经越来越成为一种可计算的法律（calculable

law），具有很高的技术属性。法律的逻辑和政治的逻辑日渐分离，法律成为一个相

对自给自足的部门。美国伯克利学派认为这是法律发展的第二阶段——自治型法阶段

的突出特点。英国亨利六世时的官福蒂斯丘论述了关于法律职业具有神秘性的思想，

即认为法律乃法官和律师界的特殊科学。法官、律师可以有自己的政治倾向，但在工

作中必须以法律为最高的原则，通过法律的独特的逻辑来考虑和解决问题，而不是采

用应急性的、临时性的政治要求、政治观点或政治任务来左右法律判断。政治的因素

可以，并且也只能，在法律工作者的具体工作中通过法律及法律的解释反映出来，法

律工作者不能直接以政治文件的内容为依据来办理案件。从这种意义上讲，法律工作

者是坚持“法律至上”，而非“政治挂帅”，“只讲法律、不讲政治的”。法律工作

者在办案中以法律为圭臬，与政治家不同，只能是“阶级不分”、“敌我不分”。敌

我之分是政治上的分类，而不是法律上的分类。在律师的眼里，只有违法者和守法者、

有罪者和无罪者的区别，以及当事人和非当事人的区别。律师不应拒绝为“资本家”、

“阶级敌人”、“右派”、“黑五类”等人提供法律服务，否则有可能受到职业纪律

惩戒。

（二）法理学的理论性

法理学课程属于理论课程，具有鲜明的理论性，实际上它是所有法学课程中理论性最

强的。这里的理论性主要是针对法学的其它课程来说的。法理学不同于刑法学、民法

学等其它部门法学，与律师论辩学、司法文书写作等法律实务类课程更是相距甚远。

我在法理学的课程中感到颇深，我们学生不习惯理论思维，理论思维能力不高。往往

自觉不自觉地进行直观地思维，对于“是什么”比较关心，强调“结果到底是什么”，

一心要尽快得出问题的答案，而对于“如何得出这种答案”的过程却重视不够，不大

关心逻辑推理的途径和步骤。

1、理论思维区别于经验思维

人的思维方式包括经验思维和理论思维两种。理论思维以经验思维为基础，是人们认

识客观世界的高级思维形式。经验思维，又称直观思维，属于人的认识中的感性认识

层次;与之相对的理论思维或称逻辑思维、抽象思维，属于理性认识的层次。理论思维

是法学理论课程，尤其是法理学课程所必须的。它要求同学们能够自由地运用概念、

判断、推理，利用形式逻辑在看不见、摸不着的虚拟世界里遨游。理论思维能力本身

并不神秘，可以说它是人生来就具有的一种先天的能力，但起初这种能力与经验思维

能力是浑然不分的，只有经过后天的系统的训练才可能彼此分开，独立出来。而如果

要将理论思维能力提高到较高的程度，则需要付出长期、艰苦的努力。

理论于实践经验，又高于经验。理论是凝结了无数前人成功及失败的实践经验的载体，

本身并不是纯粹虚无缥缈的、空幻的东西，任何轻视理论的观点都是完全错误的。没

有理论指导的实践不是盲目的实践，而是根本称不上人的理性的实践活动。理论必须

与实践相结合的观点是马克思主义的基本观点，但同学们忽视了一点：这种观点的前

提是理论与实践二者在静态的角度来讲首先是分离的，是两回事，不能混为一谈，同

时二者的结合也是有条件的，相对的。

我们习惯于把观点和实践直接结合在一起。如我们往往自己提出一种观点，然后直接

举出实际例子，依此作为理由说明自己是正确的，并且不容其他同学反驳，似乎已经

真理在握。他们不明白现实并不能直接证明任何东西，要证明必须通过逻辑推理和分

析。这种简单的所谓“证明”方法忽视了理论所具有的说服功能，以及对现实的规范

作用。法学研究，尤其是法理学的研究、探讨，可谓是“形而上学”的探讨，未必和

实践结合非常紧密。前一段时间出版了一本书，题目是《返回法律的形而下》，是浙

江大学法学院的老师的论文集。该书的一个基本的观点就是，以前我们法理学界主要

是研究形而上的问题，与实际偏离太远，今后要扎扎实实研究“形而下”的现实问题。

可问题在于：我们何时“形而上”过？形而上学不是空洞、玄妙，甚至无用的代名词。

也不存在我们在方面研究已经非常充分，而不需要进一步研究的问题。恰恰相反，我

们现在研究得还很不够，需要我们老老实实，静下心来好好地研究一番，尤其是在当

前搞市场经济，人心浮躁，急功近利的大环境下。

2、理论思维从根本上讲属于哲学思维

不懂哲学，就谈不上懂法理学。法理学可谓是介于一般法学学科与哲学之间的一门学

科，实际上可以认为是用哲学方法来研究法学而形成的一门学问。哲学是时代的精华，

它为其他所有学科提供基本的世界观和方法论的指导。法理学与哲学不可分割。法理

学在大陆法系国家又称为法哲学，大家知道着名哲学家黑格尔的法学名着题目就是《法

哲学原理》，美国法学家博登海默有一本经典着作就叫《法理学——法哲学及其法律方

法》。应学会理论思维，善于抽象思维。“理论要和实践相结合”是我们经常谈的一句

话，但我们往往忽视了，这句话的前提是：理论与实践是两回事，不能相互混淆，二

者有内在矛盾。换句话说，也就是二者具有各自的独立性。如果我们尚未学会理论思

维，却大谈理论与实践结合，实际上最后就只能是抛弃理论思维，在低层次上开展工

作。为了提高自己的理论思维能力，我建议大家要大量地阅读哲学着作。除通常所讲

的马列主义哲学以外，尤其要注意阅读现代西方哲学着作。如现代科学哲学方面的书

籍，卡尔？波普尔的《猜想与反驳》，库恩的《科学革命的结构》和《必要的张力》，

怀特的《分析的时代——二十世纪的哲学家》以及法律逻辑学等其他方面的书籍。

三）法理学的学术性

这里的学术性，主要是指专业性，以与大众性、以及普及性相区别。尽管在某种意义

上可以讲任何一门大学基础课程都具有学术性，但法理学这门课程的学术性是比较突

出的。强调学术性，也就是要求同学们明白，我们应该以搞学术活动的方法来学习法

理学。那么，何谓学术？

作为论据。对于法学研究中的一些与众不同的观点，要么是完全赞同，要么是彻底否

定，其理由也极其简单，因为它们属于唯物主义、辩证法或属于唯心主义、机械论。

遗憾地是，这并非是对待学术问题所应当采取的态度。

人们常说哲学就是反思的学问，其实任何学问都是反思的学问。学术活动不仅其基本

思维方法是反思，同时其内容也是反思的结果。没有反思也就没有学术研究，当然也

就不会产生法理学。没有对现行的法学观点、理论的分析、评价以及批判，也就谈不

上法理学这门学科的建立。肯定法律现实，这不是法理学的任务，至少不是主要的任

务。毋宁说法理学作为一种学术，其任务主要是否定现实，批判现实。揭示现实中的

矛盾，指出现实中的弊端和缺陷，以之作为动力，从而促进法律发展，这就是学术研

究的基本社会功能。

学术研究就是批判。学术研究的过程就是怀疑现实、批判现实的过程。学术工作者就

是抱着理想主义，甚至浪漫主义的态度去对现实进行评价、分析，从而启发人们采取

措施去建设一个更加美好的社会。德国哲学家康德有三大名着《纯粹理性批判》、《实

践理性批判》、《判断力批判》，这里的“批判”二字令人深思。在学术上我们务必

要坚持我国一贯所倡导的“百花齐放、百家争鸣”的方针，就是要“知无不言、言无

不尽”，信守“学术无禁区”的原则。也许胡适先生的话放在这里是合适的：“大胆

假设，小心求证”。

2、学术问题贵在创新

如果说我们在现实日常生活中，往往要“求同存异”的话，那么在学术上我们要强调

“存同求异”;如果说在实际解决问题的时候，我们要系统、全面地思考的话，那么在

学术上我们往往是追求“片面而深刻”。我国着名刑法学权威教授有一篇文章，题目

就是“缅怀片面”，对学术研究性质的认识可谓一针见血。大学可谓“象牙之塔”，

应有“为学术而学术”的勇气。真正的学问家往往充满浪漫主义精神，甚至“知其不

可而为之”。学术就是执着，就是择善固执，要对自己的观点充满自信，敢于坚持自

己的观点，有主见，不唯书，不唯上，不迷信权威。

创新的前提是学术自由，人格独立。北京大学之所以成为一流的学府，这与蔡元培先

生所提出并被后来的北大人所坚守的“思想自由、兼容并包”的传统不可分的。现代

社会需要的是具有创造精神的开拓性人才。创造于何处，最主要的就是同学们本身的

个性。创新既不神秘，也并不困难，而是人的天性，关键是充分发挥这种潜力并不断

加以培养。按照张五常先生的观点，一个人如果没有一点创新是很难的事情。当今社

会是多元化的，对人才的需求也是多方面、多层次的。单一维度的人势必不能满足社

会的需要。尊重并注意培养同学们的个性，实际上也就是培养同学们的创造性。作为

大学教育来讲，继受以往的知识是非常重要的，但仅仅如此还远远不够，还必须使同

学们学会创造性的思维，养成创造性思维的习惯。学会多方位、立体化的思维，善于

侧向思维，甚至逆向思维、反向思维，从矛盾的对立面的角度来思考问题。

3、学术规范化是学术研究的前提和基础

我们现在在探讨法律问题时，一味从自以为的“应然”出发，只字不提法律的规定。

有的同学在老师布置的写一篇小论文的作业中，简单地罗列事实，主观地得出结论，

最关键的论证过程恰恰缺乏。此外，同学们对学术规范也重视不够，认识不到学术规

范的重要性。同学们一定要牢记：与“学术无禁区”相联系的是“学术有规范”;与

“大胆假设”紧紧相随的是“小心求证”。搞学问绝非可以随随便便，“嬉笑怒骂皆

成文章”。缺乏基本的学术研究素养，是无论如何也搞不好学问的。写法理学文章要

注意从法律理论的角度，而不是其他的角度来看问题。学术研究、探讨不是粗率地表

示对现实不满，发牢骚，不是简单地罗列各种社会事实，而是从中进行归纳、分析，

去粗取精，去伪存真的过程。针对我国目前学术研究中的出现的一些问题，苏力教授

曾指出：“一些完全自创的概念、命题以及由此生发的论证，令人无法接近，不知该

从何处下手批评（学术意义上的，包括欣赏）。”学术规范是历史上众多学者多年学

术研究经验的总结和概括，是学术研究最基本的要求，是法学研究，乃至任何学术研

究都必须要遵循的，在某种意义上讲，具有一定的“强制性”。如写论文要有摘要、

关键词，有注释和参考文献等等。现实中不少同学写文章几乎没有注释，殊不知注释

可谓文章的“皮囊”，是文章不可分割的一个重要部分，决不是可有可无的。没有规

矩，何成方圆。学术规范可谓法学研究的“法律”。只有严守这些“法律”，才能与

同行进行学术交流。否则，“一人一把号，各吹各的调”，大家不在一个学术平台上

探讨，不按同一学术游戏规则“出牌”，没有学术积累，如何才能提高法学研究水平，

更不用说赶超世界学术研究水平了。

4、学术不计功利学术研究的过程也是一个知识和经验积累的过程。厚积而薄发是学

术研究的基本规律。评价学术水平，当然也会考虑数量的问题，但关键是质量的问题。

搞学术研究不是为了考试得到好成绩，为了评职称，不是为了出名，更不是为了赚钱。

法理学水平的好坏与经济利益没有必然的内在联系。法理学有什么直接的现实用途？

尤其通过它可以赚多少钱？这就如同问“一个新生的婴儿有什么用途”一样愚蠢。这

里不应有功利的因素，尤其不能急功近利。一位着名的法理学家与一位着名律师的收

入根本无法相比，而在学术上的贡献却正相反。罗马不是一天建成的，学术研究不可

能“立竿见影”，无法搞“短平快”。搞学问必须老老实实，来不得半点的虚伪和骄

傲。马克思说过：“在科学没有平坦的大道，只有不畏劳苦沿着陡峭山路攀登的人，

才有希望达到光辉的顶点。”这是搞学术研究的座右铭，也应成为同学们在大学学习

的座右铭。学习法理学，没有捷径可走。如果说有的话，那就是早下工夫，下苦工夫。

搞学问就要耐得住寂寞，有一股“板凳一坐十年冷”、“面壁十年图破壁”的劲头。

这在注重经验积累的法学研究领域尤其如此。大家都知道，世界上有数学神童、文学

神童、音乐神童，也存在物理学神童，可古今中外从来没有听说过有法学神童、法理

学神童！

二、《法理学》的学习途径

提高思维能力，离不开对中外法律文化的继承，离不开对古今法律实践的提认。

（一）认真学习西方法学理论

我个人认为：“不懂西方法学，就不能称为懂得法学”。从整体上看，我国现代法学

基本上可以称之为西方法学的范畴。其基本的理念、基本原则、基本制度，甚至基本

概念都是西方的产物。我国是在近代才开始走向法律现代化的，当时的法律主要是参

考西方的法律，依据西方的法律精神制定的。改革开放以来，我国开始了大规模的立

法活动，这时的法律也带有明显的移植西方法律的痕迹，相应的法学研究也很大程度

上是向西方发达国家学习。这并不是我们不愿意自己创新，也不是为了展示我们宽大

的胸襟，而是在西方文化的强力压制下的不得不如此的选择。一味地强调中国特，

希望从故纸堆出发展开研究，从而单独创造出与西方迥然不同的一套法律理论体系，

这是不现实的。

对于在晚生外发型的中国现代化的进程来说，虚心地向西方学习，尽快地掌握西方社

会已经证明行之有效的法律知识和法律理论，这是最好的选择，同时也是首要的选择。

看一看我国目前的法律名家就可以清楚这一点，他们中有哪一位（中国法律史专家除

外）不是以精通西方法律文化而出名的，尽管他们对中国自己的法律文化未必达到精

通的程度。借用一位企业家的说法“当前中国企业在管理方法上，最好的创新就是模仿

西方发达国家的现成的管理理论”，那么我们也不妨这样说：“当前中国法学最好的创

新就是学习和采用西方法治国家的法学理论”。西方的法律文化中包含着宝贵的西方社

会的法律经验和智慧，是全人类共同的财富，其中含有大量的具有普适性的东西。为

此，我们应大量地阅读西方的法学经典文献，并且最好是外文原着，同时如果有机会，

最好能多听一些到学校来讲学的外国法学家的讲座。

（二）扎根中国本土法律资源

我个人还认为：“不懂中国传统法律文化，就不能称为真正懂得法学”。法律一方面

具有普遍性，另一方面又具有地方性。人类学家吉尔兹认为“法律是地方性知识”。中

国的法律学者主要还是研究中国的法律现象，解决中国的法律问题。任何人都无法割

断自己的历史传统，简单地移植西方的东西。轻率地否定传统不仅是无益的，甚至是

危险的。法律不仅仅是一门学科，而且它还是一门实践性学科（如果不是应用性学科

的话）。仅仅了解一些西方法学的抽象理论，或一些西方司法的判例，而对中国人自

己的传统及现实生活不理解，没有深刻的体察是不行的。为此，我们应牢记霍姆斯的

一句话：“法律的生命从来就不是逻辑，而是经验”。西方的马克思主义与中国的革

命的具体实践相结合产生了思想，结果中国人民在它的指引下取得了胜利。当

前我们也只有把西方发达国家的法学理论与中国转型时期复杂的社会现实相结合，才

可能真正弄清法律的本质，做出有自己特的法学研究成果。一味“言必称希腊”，

动则“美国如何，法国如何”，蔑视或无视中国的法律观念和法律实践是不可能学好

法理学的，也根本不会有真正的学术创新。

我个人认为，我国目前法学之所以被人称为“幼稚”，之所以没有产生世界级的法学

大师，其内在的原因主要就是法学工作者缺乏深厚的中国传统法律文化的底蕴基础。

苏力教授的大作《法制及其本土资源》，整本书可以说都是在证明在法学研究中中国

传统及现代文化的重要性，值得同学们一读。目前在我国法学界研究法社会学逐渐成

为潮流，这绝不是偶然的，它意味着法学学者已经认识到掌握和继承自己传统文化在

法学研究上的极端重要性。刑法学家教授有这样一种信仰，“没有深厚的文化底蕴，

就不可能有真正的学术研究”。牢记这句话，相信同学们在学习法理学的过程中会受

益良多。

（三）注重学习法律的历史

一位哲学家说过：“哲学就是哲学史”，那么我们不妨也这样说：“法理学（法哲学）

也就是法理学史”。实际上有一位西方法学家就认为，法理学就包括两门科目：一门

是西方法律思想史，另一门是当代法律思想。不精通法史学及法律思想史学，就无法

深入研究法理学。在近200年前德国学家萨维尼就指出，法律就象语言一样，既不是

专断的意志，也不是刻意设计的产物，而是缓慢、渐进、有机发展的结果。法律的理

论就存在于法律产生、发展的历史之中。世界上恐怕没有任何一个语言学家不精通历

史的，不精通历史的法理学家也闻所未闻。

与其他学科，尤其是理工学科不同，法理学研究必须要了解以前学者的观点是什么。

这里不存在当代思想一定比近代思想高明，现代思想一定比古代思想高明的问题，不

存在只需了解当代学者的思想就足够搞研究的问题。如果说因为柏拉图、孔子是古人，

所以他们的思想就不如现代人的思想深刻，那只能让人笑掉大牙。庸俗的进化论观念

在法理学领域没有市场，简单地套用它们是要碰壁的。实际上研究西方法律的人，没

有一个会忽视柏拉图，尽管他认为“法治是次等的政治选择”;而研究中国法律的人也

没有谁会轻视孔子，尽管他是一个坚定的仁治论者。相反他们的观点是我们研究的基

础和前提，我们可以不同意，甚至反对他们的观点，但我们无法“绕过他们”、“回

避他们”。历史是一面镜子，法理学是特别讲究知识积累的一门学科。不通晓历史上

的法律思想，要搞好法理学研究是不可能的。美国法学家霍姆斯说过这样一句话：“一

页纸的历史抵得上一卷书的推理”。相信这对搞法学的人是一种警示。

（四）关注社会现实

法理学不是空中楼阁。法理学不赶时髦，不以是否时尚作为自己追求的理想目标，但

它一刻也离不开具体的法学（法律）实践，因为这正是它的生命之所在。仿照黑格尔

的说法，可以说法理学是最抽象的，表面上离现实最远，同时也应是最具有现实性的，

实际上最贴近现实的。现实生活是法理学发展的源头和动力所在，离开了丰富多彩、

千变万化的现实生活，法理学就成了无源之水，无本之末。法律具有神圣性，而法理

学却既不神圣，也不神秘。正如贺卫方教授所说：“法学研究要有一种关注社会的维

度”。同学们应该时刻关心我国法律、法学的进展情况，“两耳不闻窗外事”是不行

的。如了解我国宪法修改的情况，了解法学前沿的进展。同时，同学们也要关心国际

法的有关情况，如美国进攻伊拉克的违法性问题等等。

不仅如此，由于法律渗透到社会生活的各个方面，可以说社会处处有法律，法律理论

寓于一点一滴的日常生活之中。学习法理学并不一定要从理论出发，完全可以从自己

身边的琐事及平凡人物出发来学习和思考问题。世界上没有纯粹的法律问题，同样也

没有纯粹的非法律问题。“事事洞明皆学问，人情练达即文章”，俗话不俗，今天对

我们仍有借鉴意义。

此外，值得一提的是，要真正学好法律同学们还必须充分认识到法理学这门课程的重

要性。美国前总统尼克松曾经这样写到：“回顾我自己在法学院（在北卡罗来纳州的

杜克大学）的岁月，从准备参加政治生活的观点来看，我所选修的最有价值的一门课

程就是郎？富勒博士讲授的法理学即法哲学„„这不是一门要考学位的必修课。但是

在我看来，对于任何一个有志于从事公共生活的法律系学生来说，它是一门基础课。

因为从事公职的人不仅必须知道法律，他还必须知道它是怎样成为这样的法律以及为

什么是这样的法律缘由。”法理学是法学的基础和核心，真正要学好法律必须从法理

学开始。

最后给大家一种学习心态，在学习法理学过程中不给自己一种强烈的历史使命感。在

依法治国，建设社会主义国家的伟大征程中，法律在社会生活中将起到越来越重要的

作用。仿照《孙子兵法》中的名言，我们不妨这样说：“法者，国之大事，生死之地，

存亡之道，不可不察也！”李龙教授把法学的品格概括为这样几句话：“法律是治国之

道，强国之道，权利之道，正义之道”，可谓精辟。未来的中国是法治的中国，我们

法科学生是未来治理国家的栋梁之才！认清法律在国家建设中的重要作用，理解国家

对法科学子的殷殷期盼，将会更加激励大家学好法理学这门课。

法理学，许多人有相同的感觉：法理学抽象、枯燥、难以记忆，并由此产生厌烦情绪。

确实，这门课教材中没有举出较多的事例来说明相关内容，与刑法、民法等课程相比

理论性较强，缺少具体、实务性的知识。因此，在复习过程中，复习方法是很重要的。

1.切忌死记硬背，尽量多思考，用书上所举例子、其他课程中相应的知识或已掌握的

现有知识来理解法理学，使抽象的内容变成具体问题，不要单纯地把法理学看成是独

立的部分，而应该将法理学与其他部门法有机地结合起来。法理学可分成两大部分，

一部分是抽象的法理，也就是一般考试教材中放在最前面的那些内容;另一部分是具体

的法理，即是教材中的宪法、刑法、民法等内容。了解了法理学，便于学习其他的法

律知识，而学习了其他法律知识再反过来可以验证一下法理部分讲的对不对、有没有

用。如果能做到这样学习和思考，就会在法理学复习中产生兴趣，使整本教材所列的

内容前后呼应、融会贯通。

2.对选择、判断这类题型，一定要明白为什么选择这个或这几个答案，而选其他的就

错。判断题要知道错在哪里、怎么改是对的，千万不要背辅导书上的答案。出题主要

考察是否掌握了一般与特殊、绝对与相对的关系，分类标准与结果之间的一致性。因

此，遇到一个问题有不同划分标准（如法律规范的分类、法的分类），一种行为大多

数情况下是怎么样、特殊条件下是怎么样的（如违法的构成一般要求行为人有过错，

但特殊侵权行为则不要求;外国人在中国境内一般适用中国法律，但法律另有规定的除

外）这类知识时，需格外注意，要弄清搞懂，不能存在“差不多时”、“好像是这样”

的模糊认识。

3.对论述题，复习时重点在于知道有几个要点，尽量用书上的语言表达，回答的顺序

要准确，同时要对要点进行简单说明。司法考试答题时做到要点明确、解释清楚。

4.对分析题，注意将所学到的法律知识和基本原理与现实问题结合起来，复习时自己

可以设计若干具体说法，然后从法理学角度进行分析;答题时冷静考虑出题者的用意和

角度，把与之有关的原理一一对照，从中出合理的根据。

在掌握了较好的复习方法的基础上，再针对法理学的重点进行学习，对难点进行理解，

对易错点加以注意、避免，司法考试就会取得较好的成绩。