论信用证欺诈下的法院禁付令

论信用证欺诈下的法院禁付令

信用证的两个最基本特点就是信用证的独立性和单据交

易。这种结算方式以银行信用代替了买卖双方的商业信用，对国际贸

易的发展起了促进作用。但是，由于信用证交易原则所固有的理论缺

陷，加之国际贸易本身的复杂性，致使信用证欺诈日益盛行，而信用

证申请人对信用证项下受益人的行为要求法院出具禁付令，禁止

银行付款的情况也相应增多。司法实践中，由于法院发布的禁付令一

方面并不能从根本解除开证行及其开证申请人信用证项下的付款责

任，另一方面给银行带来了负面影响。因此，对法院发布禁付令的;

理论依据及实现程序进行探讨，颇有必要。

一、信用证“欺诈例外”与法院禁付令的发布

一般情况下，基于信用证的基本法律特性及其支付方式的特性，

法院是不宜以发布禁付令的方式阻止开证行或付款行履行其义务的。

但是，在坚守信用证独立抽象性原则的前提下，承认“欺诈例外”也是

各国立法的通常做法。

所谓“欺诈例外”，是指银行在一般情况下遵循信用证交易独立性

的原则，但如果确有证据证明卖方实施了欺诈行为，银行可拒付贷款，

买方也可要求开证行拒付，或向法院申请颁发禁止支付令对银行的付

款或承兑予以禁止。

关于适用“欺诈例外”的理论依据，通说认为源于各国冲突法普遍

规定的公共秩序保留原则，即如果当事人选择适用的外国法或国际惯

例违反了本国的“社会公共利益”、“法律的基本原则”或“公序良俗”时，

法院可以排除其适用我国银行界、司法界对适用“欺诈例外”有两种截

然不同的观点。反对者认为，《跟单信用证统一惯例》几乎在全世界

范围内得到普遍适用，因而不宜借助公共秩序保留原则排除其适用。

即使在受益人欺诈情况下，只要单证表面相符，开证行就必须付款，

买方只能对卖方而不能对银行采取法律行动。以公共秩序保留原则排

除该惯例的适用，势必影响银行声誉，不利于我国对外经贸关系的进

一步发展。持肯定意见者则认为适用“欺诈例外”合法合理，笔者亦持

肯定观点。具体分析如下：

1、从《跟单信用证统一惯例》的性质来看，它是对国际贸易中

有关跟单信用证习惯作法的编篡。由于在国际上长期广泛地适用，因

而获得了大多数国家的采用，但它并不具备成为习惯国际法的条件，

仅属一般的国际商业惯例，只具有任意法的效力。《跟单信用证统一

惯例》第1条明确规定：“只有信用证明确表示依该惯例开立，有关

部门当事人才受其约束。如果当事人另有约定，便可排除该惯例的约

束力。”很明显，该规定属法律选择条款。而依据各国冲突法普遍规

定的公共秩序保留原则，如果当事人选择适用的外国法或国际惯例违

反了本国的“社会公共利益”、“法律的基本原则”或“公序良俗”时，法

院可以排除其适用。在受益人欺诈情形下，如果还要开证行付款，明

显有悖于诚实信用这一各国民法普遍采用的原则，因而，法院应予排

除适用《跟单信用证统一惯例》，而转而适用诚实信用原则和国内法

的其它规定。

2、从《跟单信用证统一惯例》的适用看，虽然《跟单信用证统

一惯例》已为许多国家和地区的银行所遵循，也为我国银行所广泛适

用，但是，这不能成为该惯例不能被排除适用的法律上的理由。相反，

在西文发达国家，不论是英美法系还是大陆法第国家，尽管其银行都

适用该惯例，尽管在法律上，司法实践中也并未明确提出以公共秩序

保留原则排除跟单信用证统一惯例的适用，但他们的法院却首创了信

用证“欺诈例外”原则，禁止银行对该惯例的适用。“欺诈例外”原则已

成为世界各国普遍遵循的趋向，得到各国的认同。

3、诚实信用原则作为民法理论上的“帝王原则”，有至高无上的

地位，是现代民法理论及立法、司法实践中被普遍遵守的原则。在国

际贸易中，受益人提交伪造的或带欺诈生陈述的单据，正是违背了诚

信原则，如果在这种情况下仍坚持适用《跟单信用证统一惯例》，认

为银行应对受益人付款，买方只能依据买卖合同向买方索赔，显然是

不公平的，从根本上违反了诚信原则。

4、从国际发展趋势看，在受益人欺诈的严重挑战面前，原本坚

持“独立抽象性原则”的国际商会银行委员会，立场也有所松动与缓和，

认为“一家银行如果发现有欺诈行为，他就有义务不再支付”。事实上，

“如果受益人确实有欺诈行为，他就不会对银行起诉”，因而银行并未

违反对出票人、背书人及善意持有人所作出的承诺。至于法院，在法

定情形下，禁止银行支付贷示或承兑受益人开立的汇票，已是世界名

国普遍采用的保护本国商人和银行的法律措施。

5、借助公共秩序保留原则排除《跟单信用证统一惯例》的适用，

使国外欺诈者骗取我国当事人财产的阴谋不能得逞，有利于保护我国

当事人的利益，打击国际信用证欺诈，不仅有利于我国的对外经贸的

正常秩序。

二、法院发布禁付令的条件

尽管笔者同意在欺诈情形下借助公共秩序保留原则排除《跟单信

用证统一惯例》的适用，但是，鉴于当前实践中某些法院草率发布禁

付令影响银行声雀的不良后果，并客观评价法院发布禁付令的实际效

果，笔者以为，必须强调信用证和基础合同的独立性，严格法院发布

禁付令的条件。这种司法态度早在***年6月12日《全

国沿海地区涉外、涉港澳经济工作座谈会纪要》（以下简称纪要）就

得到确认。纪要强调“信用证交易和买卖合同分属于两个不同的法律

关系，在一般情况下不要因为涉外买卖合同发生纠纷，轻易冻结中国

银行所开信用证项下的贷款，否则会影响中国银行的声誉。《纪要》

在肯定独立抽象性原则绝对性的基础上，还确立了下列欺诈例外原则

的框架性条件：（1）法院冻结令仅适用于有充分证据证明的信用证欺

诈；（20颁布冻结令不仅考虑欺诈受害人的利益，更要注重冻结令银

行信用的不利影响；（3）颁布冻结令的时间应是不迟于开证行对外确

定性的承担付款责任之时而不是尚示对外付款之时；（4）冻结令不应

限制正当持票人的受款权利。具体分析法院发布禁付令的条件如下：

1、对欺诈的严格认定

欺诈成立是法院干预信用证付款的前提，但并非任何欺诈情况下，

法院都可以对信用证付款进行干预。根据一般的法律通则，欺诈的关

键在于：主观存在恶意、虚构事实或隐瞒事实，其止的在使对方产生

误解，骗取财产，不付对价。它同一般的违约有本质的不同。这一定

义由于没有考虑信用证业务的特殊性，因而缺乏针对性。美国《统一

商法典》中将欺诈限定为“交易中的欺诈”，但它是指受益人对开证行

所为的欺诈，还是;指受益人对开证申请人即买所为的欺诈，《统一商

法典》却没有做明确规定。此外，从英美法系国家司法实践来看，法

院判令给予“禁付令”还取决于欺诈程度为实质性。英美法系国家对此

有严格的标准。如美国法院认为，申请人倘不能举出欺诈将对其构成

无法挽回的损害的事实，法院则拒绝发布禁付令。总的来说，英美法

系国家在处理信用证欺诈案件时所持的态度是既维护公平原则更兼

顾正常的交易秩序和银行信用，同时，还对信用欺诈的当事人及危害

程度作了限制，即欺诈行为必须为受益人所为而不是任何其他第三方；

必须是受益人所为的积极欺诈行为并使整个的交易目的受到破坏。这

些规定无疑都值得我国借鉴。

2、明确救济标的

法院对信用证欺诈的干预是通过强制命令开证行履行一种不作

为的义务，使得受益不能获得“应得利益”。英美法系国家的禁付令是

命令银行不准向外付款，以阻止受益人牟取非法利益。可见，法院干

预信用证的标的是受益人在信用证项下的“应得利益”，而不是贷款或

其它款项，干预的直接对象是信用证的付款行为。而我国所采取的司

法救济干预的标的则是信用证项下的贷款，干预的方式是以民事裁定

书冻结，对这一点，借鉴英美法系的做法实有必要。