司法考试民法案例分析题

司法考试民法案例分析题

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案例分析题：

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三、

案情：信用卡在现代社会的运用越来越广泛。设甲为信用卡的持卡人，乙为发出信用卡的银行，丙

为接受银行信用卡消费的百货公司。甲能够凭信用卡到丙处持卡消费，但应于下个月的15日前将其消费

的款项支付给乙;丙应当接受甲的持卡消费，并于每月的20日请求乙支付甲消费的款项，丙不得请求甲支

付其消费的款项。

3月，甲消费了5万元，无力向乙还款。甲与乙达成协议，约定3个月内还款，甲将其1间铺面房

抵押给乙，并作了抵押登记。应乙的要求，甲为抵押的铺面房向丁保险公司投了火灾险，并将其对保险公

司的保险赔偿请求权转让给了己。

4月，甲与张某签订借款意向书，约定甲以铺面房再作抵押向张某借款5万元，用于向乙还款。后

因甲未办理抵押登记，张某拒绝提供借款。

7月，因甲与邻居戊有矛盾，戊放火烧毁了甲的铺面房。在保险公司理赔期间，己的债权人庚向法

院申请冻结了保险赔偿请求权。

问题：

1.3月之前，甲与乙之间存在什么法律关系?乙与丙之间存在什么法律关系?甲与丙之间存在什么法

律关系?

2.丙有权请求乙支付甲消费的款项但不得请求甲支付其消费的款项，其法律含义是什么?乙可否以甲

不支付其消费的款项为理由，拒绝向丙付款?为什么?

3.如甲不向乙支付其消费的款项，乙能够主张什么权利?如乙不向丙支付甲消费的款项，丙能够主张

什么权利?

4.如丙拒绝接受甲持卡消费，应由谁主张权利?能够主张什么权利?为什么?

5.张某拒绝向甲提供借款是否构成违约?为什么?

6.甲的抵押铺面房被烧毁之后，届期无力还款，乙能够主张什么权利?

7.甲将保险赔偿请求权转让给己，己的债权人庚向法院申请冻结该保险赔偿请求权，对乙的抵押权

有什么影响?为什么?

【参考答案】1.甲持卡在丙处消费，由乙向丙付款，这是一种无名合同关系，参照委托合同的规定

处理。甲应依其消费金额向乙还款，甲乙之间还形成借款合同法律关系(或形成还款关系)。

丙负有接受符合条件的持卡人的消费，即丙受乙的委托向第三人(消费者)为给付，有与第三人订立

合同的义务，这是一种类似于委托的关系(或无名合同关系)。乙在丙完成对第三人的给付之后，丙有要求

乙付款的权利。

甲与丙之间构成买卖合同关系。

2.甲在丙处的消费的付款义务，由乙承担。这是就将来可确定的债务，甲与乙订立债务承担协议。

而且是经债权人同意的免责的债务承担，即免责的由乙承担，丙不得向甲主张权利。

乙不能够甲不付款为理由拒绝向丙付款。因为甲与乙、乙与丙之间的债的关系是独立的，而且债务

承担具有无因性。

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3.如果甲不向乙支付其消费的款项，乙可依甲乙之间的还款关系要求甲支付其所消费的款项及利息

(违约责任)。

如果乙不向丙支付甲所消费的款项，丙可依乙丙之间的还款关系要求乙支付甲所消费的款项及利息

(违约责任)。

4.应当由乙主张权利。乙能够依据其与丙之间的委托关系对丙主张不履行合同的违约责任。因为在

乙与丙之间的丙负有接受符合条件的持卡人的消费，即丙受乙的委托向第三人(消费者)为给付，有与第三

人订立合同的义务。在这一合同关系中，甲不是其当事人。

5.张某不构成违约。因为自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。张某未向甲提供借款，

借款合同未生效。

6.乙能够就甲对丁的保险赔偿金和甲对戊的损害赔偿金主张优先受偿权。(或乙能够行使甲对丁的保

险赔偿请求权、甲对戊的损害赔偿请求权)乙能够对戊行使基于抵押权的损害赔偿请求权。

7.没有影响。因为在甲的铺面房设定抵押后，甲将保险赔偿请求权转让给己，基于抵押权的物权效

力(或追及效力，或优先效力)，不影响抵押权的效力。己的债权人庚向法院申请冻结该保险赔偿请求权，

基于抵押权的优先性，不影响抵押权的效力。

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四、(本题19分)

案情：甲公司从某银行贷款1200万元，以自有房产设定抵押，并办理了抵押登记。经书面协议，乙

公司以其价值200万元的现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品为甲公司的贷款设定抵押，

没有办理抵押登记。后甲公司届期无力清偿贷款，某银行欲行使抵押权。法院拟拍卖甲公司的房产。甲公

司为了留住房产，与丙公司达成备忘录，约定：“由丙公司参与竞买，价款由甲公司支付，房产产权归甲

公司。”丙公司依法参加竞买，以1000万元竞买成功。甲公司将从子公司筹得的1000万元交给丙公司，

丙公司将这1000万元交给了法院。法院依据竞拍结果制作民事裁定书，甲公司据此将房产过户给丙公司。

法院裁定书下达次日，甲公司、丙公司与丁公司签约：“甲公司把房产出卖给丁公司，丁公司向甲

公司支付1400万元。合同签订后10日内，丁公司应先付给甲公司400万元，尾款待房产过户到丁公司名

下之后支付。甲公司如果在合同签订之日起半年之内不能将房产过户到丁公司名下，则丁公司有权解除合

同，并请求甲公司支付违约金700万元，甲公司和丙公司对合同的履行承担连带责任。”

在甲公司、丙公司与丁公司签订房产买卖合同的次日，丙公司与戊公司签订了房产买卖合同。丙公

司以1500万元的价格将该房产卖给戊公司，尚未办理过户手续。丁公司见状，拒绝履行支付400万元首

付款的义务，并请求甲公司先办理房产过户手续，将房产过户到丁公司名下。甲公司则要求丁公司按约定

支付400万元房产购置首付款。鉴于各方僵持不下，半年后，丙公司索性把房产过户给戊公司，并拒绝向

丁公司承担连带责任。经查，在甲公司、丙公司和丁公司签订合同后，当地房地产市场价格变化不大。

问题：

1.乙公司以其现有的及将有的生产设备等动产为甲公司的贷款设立的抵押是否成立?为什么?

2.某银行是否必须先实现甲公司的房产的抵押权，后实现乙公司的现有的及将有的生产设备等动产

的抵押权?为什么?

3.甲公司与丙公司达成的备忘录效力如何?为什么?

4.丙公司与戊公司签订房产买卖合同效力如何?为什么?

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5.丁公司是否有权拒绝履行支付400万元的义务?为什么?

6.丁公司是否有权请求甲公司在自己未支付400万首付款的情况下先办理房产过户手续?为什么?

7.丁公司能否解除房产买卖合同?为什么?

8.丙公司能否以自己不是合同的真正当事人为由拒绝向丁公司承担连带责任?为什么?

9.甲公司可否请求法院减少违约金数额?为什么?

参考答案：

1.成立。因为根据《物权法》规定，经当事人书面协议，乙公司能够现有的以及将有的生产设备、

原材料、半成品、产品设定抵押，无须以登记为设立要件。

2.不是。因为甲公司房产抵押与乙公司现有的及将有的生产设备等动产的抵押没有明确约定抵押份

额，属于连带抵押。抵押权人(即银行)能够选择就任一财产实现抵押权。

3.具有法律效力。因为在法院依据竞买结果制作裁决书后，甲公司将房产过户给了丙公司，丙公司

是房产所有人。当事人对房产权属作的特别约定，不具有物权效力。可是该备忘录没有违背法律的强制性

规定，具有债权效力，丙公司对甲公司负有合同义务，即依约履行将房产过户给甲公司的义务。

4.有效。因为丙公司是房产所有权人，有权对房产进行处分，且就同一房产签订多份买卖合同，合

同效力既不会仅因为房产没有过户而受影响，也不会仅因为是一物多卖而受影响。

5.有权。因为丁公司能够行使不安抗辩权。虽然在甲公司、丙公司与丁公司签订的房产买卖合同中

约定，丁公司应先交首付，甲公司后办理房产过户。可是，房产产权人丙公司在签约次日就和戊公司签订

房产买卖合同。该行为已经明确表明，甲公司有无法履行交房义务的可能。作为先交首付款义务的丁方，

有权行使不安抗辩权。

6.无权。因为甲公司能够行使先履行抗辩权。甲公司办理房产过户手续的义务在后。丁公司享有不

安抗辩权，能够拒绝履行自己的先给付义务，可是不能以不安抗辩权要求甲公司履行在后的义务。

7.能。因为甲公司在合同订立半年内没有履行办理房产过户手续的义务，丁公司行使约定解除权的

条件已经成就。

8.不能。因为甲公司、丙公司与丁公司签订房产买卖合同中约定丙公司和甲公司对合同的履行承担

连带责任。该约定属于当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益，具有

法律约束力。

9.能够。因为根据《合同法》和相关司法解释，合同约定的违约金超过造成损失的百分之三十，数

额过分高于损失，当事人能够请求法院予以适当减少。

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四、(本题22分)

案情：1月1日，甲与乙口头约定，甲承租乙的一套别墅，租期为五年，租金一次付清，交付租金

后即可入住。洽谈时，乙告诉甲屋顶有漏水现象。为了尽快与女友丙结婚共同生活，甲对此未置可否，付

清租金后与丙入住并办理了结婚登记。

入住后不久别墅屋顶果然漏水，甲要求乙进行维修，乙认为在订立合同时已对漏水问题提前作了告

知，甲当时并无异议，仍同意承租，故现在乙不应承担维修义务。于是，甲自购了一批瓦片，到朋友开

的丁装修公司免费维修。丁公司派工人更换了漏水的旧瓦片，同时按照甲的意思对别墅进行了较大装修。

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更换瓦片大约花了10天时间，装修则用了一个月，乙不知情。更换瓦片时，一名工人不慎摔伤，花去医

药费数千元。

6月，由于新换瓦片质量问题，别墅屋顶出现大面积漏水，造成甲一万余元财产损失。

4月，甲遇车祸去世，丙回娘家居住。半年后丙返回别墅，发现戊已占用别墅。原来，12月甲曾

向戊借款10万元，并亲笔写了借条，借条中承诺在不能还款时该别墅由戊使用。在戊向乙出示了甲的亲

笔承诺后，乙同意戊使用该别墅，将房屋的备用钥匙交付于戊。

问题：

1.甲乙之间租赁合同的期限如何确定?理由是什么?如乙欲解除与甲的租赁合同，应如何行使权利?

2.别墅维修及费用负担问题应如何处理?理由是什么?

3.甲丁之间存有什么法律关系?其内容和适用规则如何?摔伤工人的医药费用、损失应如何处理?理由

是什么?

4.别墅装修问题应如何处理?理由是什么?

5.甲是否有权请求乙赔偿因6月屋顶漏水所受损失?理由是什么?

6.丙可否行使对别墅的承租使用权?理由是什么?

7.丙应如何向戊主张自己的权利?理由是什么?

参考答案：

1.为不定期租赁。租赁期限六个月以上，当事人未采取书面形式的，视为不定期租赁。乙能够随时

解除合同，但应当在合理期限前通知承租人。

2.(1)甲有权要求乙在合理期限内维修。乙未履行维修义务，甲能够自行维修，维修费用由乙负担。

(2)甲的维修属于无因管理人的行为，由乙承担其支出的必要费用。瓦片质量问题不影响乙对该项义

务的承担。

(3)因维修影响了甲的使用，应当相应减少租金或延长租期。但装修期间不在延长租期的范围。

3.(1)甲丁之间属于无名合同，应适用《合同法》总则的相关规定，并可参照《合同法》分则或其它

法律最相类似的规定，例如，费用承担问题适用赠与合同的规则，完成工作问题适用承揽合同规则。

(2)应由丁承担。因为丁为雇主，应对雇员在从事雇用活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。

4.乙能够要求甲恢复原状或赔偿损失。理由是承租人未经出租人同意，对租赁物进行改装或增设她

物的，出租人能够要求承租人恢复原状或赔偿损失。

5.无权。造成第二次漏水是甲自身的原因，乙无过错，因此损失应由甲自行承担。

6.丙有权对乙主张自己基于原租赁合同对该别墅的承租使用权。因为承租人在房屋租赁期间死亡的，

与其生前共同居住的人能够按照原租赁合同租赁该房屋。

7.丙有权请求戊返还原物。因为丙根据《合同法》的规定是合法占有人，有权请求侵占人返还原物。

【主要参考法律规定】《民法通则》第九十三条、第一百三十二条、第一百三十五条，《合同法》

第一百二十四条、第二百一十五条、第二百二十一条、第二百二十三条、第二百三十二条、第二百三十四

条，《物权法》第三十四条、第二百三十四条、第二百四十五条，《关于审理人身损害赔偿

案件适用法律若干问题的解释》第十一条

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四、(本题23分)

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案情：A房地产公司(下称A公司)与B建筑公司(下称B公司)达成一项协议，由B公司为A公司承建

一栋商品房。合同约定，标的总额6000万元，8个月交工，任何一方违约，按合同总标的额20%支付违约

金。合同签订后，为筹集工程建设资金，A公司用其建设用地使用权作抵押向甲银行贷款3000万元，乙公

司为此笔贷款承担保证责任，但对保证方式未作约定。

B公司未经A公司同意，将部分施工任务交给丙建筑公司施工，该公司由张、李、王三人合伙出资组

成。施工中，工人刘某不慎掉落手中的砖头，将路过工地的行人陈某砸成重伤，花去医药费5000元。

A公司在施工开始后即进行商品房预售。丁某购买了1号楼101号房屋，预交了5万元房款，约定该

笔款项作为定金。但不久，A公司又与汪某签订了一份合同，将上述房屋卖给了汪某，并在房屋竣工后将

该房的产权证办理给了汪某。汪某不知该房已经卖给丁某的事实。

汪某入住后，全家人出现皮肤瘙痒、流泪、头晕目眩等不适。经检测，发现室内甲醛等化学指标严

重超标。但购房合同中未对化学指标作明确约定。

因A公司不能偿还甲银行贷款，甲银行欲对A公司开发的商品房行使抵押权。

问题：

1.若B公司延期交付工程半个月，A公司以此提起仲裁，要求支付合同总标的额20%即1200万元违

约金，你作为B公司的律师，拟提出何种请求以维护B公司的利益?依据是什么?

2.对于陈某的损失，应由谁承担责任?如何承担责任?为什么?

3.对于陈某的赔偿，应当适用何种归责原则?依据是什么?

4.对于乙公司的保证责任，其性质应如何认定?理由是什么?

5.若甲银行行使抵押权，其权利标的是什么?甲银行如何实现自己的抵押权?

6.丁某在得知房屋卖给汪某后，向法院提起诉讼，要求A公司履行合同交付房屋，其主张应否得到

支持?为什么?

7.汪某现欲退还房屋，要回房款。你作为汪某的代理人，拟提出何种请求维护汪某的利益?依据是什

么?

8.如果A公司不能向B公司支付工程款，B公司可对A公司提出什么请求?

参考答案：

1.请求仲裁机构减少违约金。合同法规定，约定的违约金过分高于实际损失的，当事人能够请求法

院或仲裁机构予以适当减少。

2.应当由丙建筑公司承担责任。因刘某系丙公司的雇员，其在执行雇主指令(或执行工作任务)中致

人损害由雇主承担责任。由于丙公司系合伙企业，故由张、李、王实际承担连带赔偿责任。

3.应当适用过错推定原则。民法通则规定地面施工致人损害适用过错推定。

4.乙公司的保证责任性质属于连带责任保证。担保法规定对保证责任性质约定不明的，保证人承担

连带责任保证。

5.甲银行的抵押权标的为土地使用权，不包括商品房。物权法规定建设用地使用权抵押后，该土地

上新增的建筑物不属于抵押财产。甲银行实现抵押权时能够将商品房一并处分，但不能就商品房所得价款

优先受偿。

6.不能得到支持，因为汪某已经取得商品房的所有权，不动产以登记作为物权变动的依据。

7.请求解除合同，因为A公司构成严重违约，房屋无法居住，不能实行合同目的。