司法考试案例分析题及答案

司法考试案例分析题及答案

司法考试之案例分析题拿分技巧

xx年司法考试备考的大幕已经拉起，众多朋友已经投入了紧张的

复习备考。尽管多数人都对未来、对司考充满了信心。但每每谈及案

例分析题，很多人还是会不寒而栗。因为这往往是大家失分的“无底

洞”，毫无疑问地成为众多朋友的短板。而大家对于此类题型多感无

奈与迷惘。下面我就与大家聊一聊司法考试案例分析题的备考，希望

能对大家有所启迪。

一、为何案例分析题的得分如此之低

从我们在多年考前辅导中掌握的情况看，造成案例分析题应试失

败的原因主要有如下情况：其一，做题速度过慢，根本没能做完所有

试题，部分考生甚至还剩下2-3道题。其二，弄清楚了案例分析题题

干中交待的各法律关系主体之间的关系，却不到分析案情的切入点，

读完题目后，大脑即一片混乱。其三，看懂了题目，但不知如何下笔

回答题目中所设的提问，深恐一写就错；好不容易下决心提笔作答，

但一写就多，眉毛胡子一把抓，不得要领，费力又不讨好。其四，能

够下笔作答各个问题，但很快发现自己的观点前后矛盾，分析题目的

思路颇不统一。于是抓紧涂抹重写，一阵子忙乱下来，卷面上箭头满

天飞，卷面效果一塌糊涂，十分难看，从而影响卷面分数。其五，对

题目中所涉及的一个关键性法律问题拿不准，而这一关键性问题又决

定着其他问题的作答，心中着急不已，而又束手无策。把过多精力浪

费在难题上，临到交卷的最后关头，只好匆忙间作出取舍，草草应付，

自然难得高分。

以上作答案例分析题的各种窘相，可能所有的考生都或多或少地

遭遇过。造成以上各种情形的原因，固然有相关法律知识点掌握不牢

等因素在作怪，但更多的在于应试案例分析题的经验严重不足，作答

案例分析题的方法有所不妥。我认为，通过在考前多做案例分析练习

题（而且独角兽司考网校的老师强调亲自动手练习，深感赞同），巩

固已掌握的常考的基本法律制度、澄清有关法律知识的易混淆点，以

积累作答案例分析题的经验、掌握基本的做题技巧，培养正确的做题

方法、养成分析案例分析题的正确思路，是非常关键的。而知识、经

验和方法，正是提高案例分析题得分的重要因素，是三位一体的致胜

武器。

如前所述，知识、经验和方法是提高卷四得分三位一体的致胜武

器。“授之以鱼，不如授之以渔”。牢固掌握相关知识点固然重要，

但良好的做题方法，准确的分析试题的思路，以及丰富、实用的做题

经验则是更为重要的东西。希望大家通过案例分析题的实战训练，再

加上自己的思考，每个人都能掌握一套良好的作答案例分析题目的方

法。

二、关于案例分析题练习的建议

第一，由于案例分析题目综合性较强，难度较大，要求具体应用

法律知识解决问题的能力较高，大家最好复习司考到相当阶段后再作

案例分析题的练习。

第二，案例分析题的练习不在于多，而在于精。大家可量力而行，

不宜贪求过多的练习。第三，考生在作答每一个题目时应坚持独立思

考，亲自动手用笔写出答案来，尔后再对照答案部分，看一看自己成

功在何处，错误在何处，不明白的地方可参考答案的解释。最后，应

对照老师或参考书上的解题思路检讨一下自己分析题目的思路有无

重大偏差，以求下次作答类似题目时不再重蹈覆辙。

这里要强调的是，在平时练习中，一定要亲自动笔写出答案，而

非在头脑中一形成抽象、模糊的大致答案后即急于翻看正确答案。许

多考生在司考考场上作答卷四时会陷入眼高手低的窘境，这就是平常

不勤于动手写答案，缺乏实际操作能力所致。

三、做好案例分析题的一般步骤与方法

如前所述，案例分析题一直是考试中平均得分最低的，也是令许

多考生望而生畏的题型。很多考生在考前复习中就怕做案例分析题，

在实际考试中更缺乏自信，答题时往往感到一片茫然，不着边际，因

此低分的结果在所难免。其实，案例分析题并非如许多考生想象或认

为的那样可怕，只要抓住复习与应试的规律，就非常容易作答，甚至

成为你最易得分的一种题型。

首先，从应试规律来看，可从以下几个方面着手：

1.首先确定本案例分析题考的是哪一个部门法的内容，这是较容

易判断的事情。从历年考试的案例分析题来看，无非是以下几个部门

法的内容：民法通则、担保法、合同法、专利法、继承法、刑法、刑

诉法、民诉法、仲裁法、公司法、国家赔偿法、行政处罚法、国际经

济法以及律师法第十几部法律、法规，而交叉考查若干个部门法的案

例分析题尚不多见，即使有，也是以一个部门法的考点为主，个别问

题兼及其他部门法的个别知识点。

2.其次确定考查的是哪一个或哪几个法律制度。确定了部门法之

后，思考的范围就大大地缩小了。尔后可根据问题的设置来确定所考

查的具体制度为何，如在民诉法试题中，考查管辖、当事人、诉讼程

序往往是家常便饭。从历届试题情况看，案例分析题一般都是考查部

门法中最重要的内容，即最基本的概念、法律制度等，只要掌握了一

个部门法中最基本的规定，你就会充满信心。当初在朋友的推荐下报

了独角兽司考网的VIP班，在诸位老师的指点下，梳理了知识，打牢

了基础，更是对案例分析题的“高发区”了如指掌，确实让我信心倍

增，最终事实证明，效果也是非同一般。

3.详细分析案情，并不急于书面作答。一般而言，案情叙述中所

给出的有法律意义的信息都是有用的，要么正面地提供解答线索，要

私反面地提供干扰正确作答的信息，因而不要忽略任何一个有法律意

义的信息，一定要对之有足够的法律意识和敏感。如果你的答案并未

考虑一个重要的信息，那么就需要回过头来好好检讨一下了。

4.根据案例分析题命题者“因法设题”的命题思路，去按“因题

法”的思路作答。案例分析题命题的思路一般是从法条到案例，命

题者头脑中先有了所要考查的内容和知识点，由此决定了所适用的法

条，尔后再去因法条而设计案情和题目。据此，考生在作答时一定要

养成“因题法”的思维习惯，即确定了欲考查的内容，尔后迅速在

脑海中寻所欲适用的法条。不得不承认，当初从独角兽司考网老师

那里学的了不少有效的解题思路和方法，确实让我受益匪浅！(^o^)/~

5.到法条后，决定书面答案，并统筹考虑全案各种情况，上下

对照，在卷面上写下最终答案。对于案情比较复杂的合同法、继承法

和程序法试题，有必要在草稿纸上列出各种当事人的关系，确定彼此

间的权利义务，并对照案情陈述检查一下有无遗漏的信息，以此协助

作答，交果会更好。

总之，若考生明了了案例分析命题的“因法设题”规律后，有意

识地培养自己“因题法”的解答思路，定会变难为易，十拿九稳地

作出正确的答案来。

朋友们，不念过去，不畏将来，案例分析题并非不可逾越的天堑，

只要我们方法得当，并勇于挑战！祝大家xx年司法考试顺利！

司法考试民诉案例分析题

五、（xx本题19分）

案情：甲公司职工黎某因公司拖欠其工资，多次与公司法定代表

人王某发生争吵，王某一怒之下打了黎某耳光。为报复王某，黎某

到江甲的儿子江乙（17岁），唆使江乙将王某办公室的电脑、投影

仪等设备砸坏，承诺事成之后给其一台数码相机为报酬。事后，甲公

司对王某办公室损坏的设备进行了清点登记和拍照，并委托、授权律

师尚某全权处理本案。尚某到江乙了解案情，江乙承认受黎某指使。

甲公司起诉要求黎某赔偿损失，并要求黎某向王某赔礼道歉。诉讼中，

黎某要求法院判决甲公司支付其劳动报酬。审理时，法院通知江乙参

加诉讼。经审理，法院判决侵权人赔偿损失，但对甲公司要求黎某向

王某赔礼道歉的请求、黎某要求甲公司支付劳动报酬的请求均未作处

理。

问题：

1．王某、江甲、江乙是否为本案当事人？各是什么诉讼地位？为

什么？

2．原告甲公司向法院提交了公司制作的王某办公室损坏设备登记

表、对损坏设备拍摄的照片、律师尚某调查江乙的录音资料。上述材

料能否作为本案证据？如果能，分别属于法律规定的何种证据？

3．甲公司向法院提交的委托律师尚某代理诉讼的授权委托书上仅

写明“全权代理”字样，尚某根据此授权可以行使哪些诉讼权利？为

什么？

4．一审法院对甲公司要求黎某向王某赔礼道歉的诉讼请求、黎某

要求甲公司支付劳动报酬的诉讼请求依法应当如何处理？为什么？

5．根据现行法律规定，黎某解决甲公司拖欠工资问题的途径有哪

些？参考答案：

1．（1）王某不是本案当事人，因为本案是以甲公司名义提起诉

讼的。王某是甲公司的法定代表人，可以直接代表甲公司参加诉讼。

（2）江甲不是本案当事人，因为他未参与本案毁坏财物的行为。

江甲是江乙的法定诉讼代理人。

（3）江乙是本案当事人，因为江乙是致害人。江乙是本案共同被

告之一。

2．（1）损坏设备登记表不能作为本案证据；

（2）照片可以作为本案证据，属于物证；

（3）录音资料可以作为本案证据，属于视听资料。

3．尚某除不能进行和解、变更诉讼请求、承认对方诉讼请求、增

加和放弃诉讼请求、撤诉以及上诉之外，其他诉讼权利均可行使。因

为甲公司对律师尚某的授权属于一般授权，尚某可以行使属于一般授

权范围内的各项诉讼权利。

4．（1）法院应当裁定驳回甲公司要求黎某向王某赔礼道歉的诉

讼请求，因为主体不适格；

（2）法院应当裁定驳回黎某要求甲公司支付劳动报酬的诉讼请求，

因为这属于劳动争议，当事人只有经过劳动仲裁后，才能向法院起诉。

5．黎某可通过以下途径解决劳动报酬问题：

（1）与甲公司协商解决；

（2）请工会或第三方与甲公司协商解决；

（3）向调解组织申请调解；

（4）向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；

（5）如果不服劳动仲裁，且黎某要求给付的劳动报酬数额高于当

地月最低工资标准12个月金额的，可以向法院起诉。

五（20分）（xx年）

案情甲省A县大力公司与乙省B县铁成公司，在丙省C县签订煤

炭买卖合同，由大力公司向铁成公司出售3,000吨煤炭，交货地点为

C县。双方约定，因合同所生纠纷，由A县法院或C县法院管辖。

合同履行中，为便于装船运输，铁成告知大力公司交货

地点改为丁省D县，大力公司同意。大力公司经海运向铁成公司发运

2,000吨煤炭，存放于铁成公司在D县码头的货场。大力公司依约要

求铁成公司支付已发煤款遭拒，遂决定暂停发运剩余1,000吨煤炭。

在与铁成公司协商无果情况下，大力公司向D县法院提起诉讼，

要求铁成公司支付货款并请求解除合同。审理中，铁成公司辩称并未

收到2,000吨煤炭，要求驳回原告诉讼请求。大力公司向法院提交了

铁成公司员工季某（季某是铁成公司业务代表）向大力公司出具的收

货确认书，但该确认书是季某以长远公司业务代表名义出具的。经查，

长远公司并不存在，季某承认长远公司为其杜撰。据此，一审法院追

加季某为被告。经审理，一审法院判决铁成公司向大力公司支付货款，

季某对此承担连带责任。

铁成公司不服一审判决提起上诉，要求撤销一审判决中关于责令

自己向大力公司支付货款的内容，大力公司、季某均未上诉。经审理，

二审法院判决撤销一审判决，驳回原告要求被告支付货款并解除合同

的诉讼请求。

二审判决送达后第10天，大力公司负责该业务的黎某在其手机中

偶然发现，自己存有与季某关于2,000吨煤炭验收、付款及剩余煤炭

发运等事宜的谈话录音，明确记录了季某代表铁成公司负责此项煤炭

买卖的有关情况，大力公司遂向法院申请再审，坚持要求铁成公司支

付货款并解除合同的请求。

问题

1．本案哪个（些）法院有管辖权？为什么？

2．一审法院在审理中存在什么错误？为什么？

3．分析二审当事人的诉讼地位。

4．二审法院的判决有何错误？为什么？

5．大力公司可以向哪个（些）法院申请再审？

6．法院对大力公司提出的再审请求如何处理？为什么？

五、参考答案：

1．B县和D县法院有管辖权。当事人双方约定了两个法院，管辖

协议无效。本案为合同纠纷，属特殊地域管辖，由被告住所地或合同

的履行地管辖。

2．一审法院追加季某为被告是错误的，因为本案并不是必要共同

诉讼；一审法院漏判当事人解除合同的请求是错误的，因为判决应针

对当事人请求作出。

3．本案中，上诉人为铁成公司；被上诉人为大力公司；季某按原

审诉讼地位列明。

4．二审法院对一审漏审的原告解除合同的请求进行判决是错误的。

对这一请求二审法院应当根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成

的，应当裁定撤销原判发回重审。

5．大力公司可以向丁省高院申请再审。

6．法院应当裁定再审，因当事人有新证据；法院应当就解除合同

的请求进行调解，调解不成的，应当撤销一、二审判决，发回原审法

院重审。

五、（本题20分）（09年）

案情：甲市A县的刘某与乙市B区的何某签订了房屋买卖合同，

购买何某位于丙市C区的一套房屋。合同约定，因合同履行发生的一

切纠纷，应提交设立于甲市的M仲裁委员会进行仲裁。之后，刘某与

何某又达成了一个补充协议，约定合同发生纠纷后也可以向乙市B区

法院起诉。

刘某按约定先行支付了部分房款，何某却迟迟不按约定办理房屋

交付手续，双方发生纠纷。刘某向M仲裁委员会申请仲裁，请求何某

履行交房义务，M仲裁委员会受理了此案。在仲裁庭人员组成期间，

刘某、何某各选择一名仲裁员，仲裁委员会主任直接指定了一名仲裁

员任首席仲裁员组成合议庭。第一次仲裁开庭审理过程中，刘某对何

某选择的仲裁员提出了回避申请。刘某申请理由成立，仲裁委员会主

任直接另行指定一名仲裁员参加审理。第二次开庭审理，刘某请求仲

裁程序重新进行，何某则对仲裁协议的效力提出异议，主张仲裁协议

无效，请求驳回刘某的仲裁申请。

经审查，仲裁庭认为刘某申请仲裁程序重新进行、何某主张仲裁

协议无效理由均不成立。仲裁庭继续进行审理并作出裁决：何某在

30日内履行房屋交付义务。因何某在义务履行期间内拒不履行房屋

交付义务，刘某向法院申请强制执行，何某则向法院申请撤销仲裁裁

决。

问题：

1.刘某、何某发生纠纷后依法应当通过什么方式解决纠纷？理由

是什么？

2.刘某提出的回避申请和重新进行仲裁程序的申请，何某提出的

仲裁协议效力的异议，分别应由谁审查并作出决定或裁定？

3.如何评价仲裁庭（委）在本案审理中的做法？理由是什么？

4.刘某可以向哪个法院申请强制执行？何某可以向哪个法院申请

撤销仲裁裁决？对于刘某、何某的申请，法院在程序上如何操作？理

由是什么？

5.如法院认为本案可以重新仲裁，应当如何处理？理由是什么？

6.如法院撤销仲裁裁决，刘某、何某可以通过什么方式解决他们

的纠纷？理由是什么？

参考答案：

1．根据本案情况，当事人应当通过诉讼解决纠纷，因为双方的仲

裁协议无效。但刘某向M仲裁委员会申请仲裁，何某未在仲裁庭首次

开庭前提出异议的，仲裁协议有效，当事人可通过仲裁解决纠纷。

2．仲裁员的回避应当由仲裁委员会主任决定；重新进行仲裁程序

由仲裁庭决定；仲裁协议的效力由仲裁委员会决定。

3．（1）仲裁委员会直接指定首席仲裁员是错误的。因为只有双

方当事人共同委托仲裁委员会主任或者在规定期间内没有选定首席

仲裁员的情况下，仲裁委员会才能指定仲裁员。

（2）仲裁员回避后，仲裁委员会主任直接另行指定一名仲裁员是

错误的。因为仲裁员回避后，仍应当由何某选任仲裁员，只有在何某

委托仲裁委主任指定或者在规定期间内没有选定仲裁员的情况下，仲

裁委员会主任才能直接指定。

（3）仲裁庭继续进行仲裁的做法是正确的。理由有二：一是即使

仲裁协议无效，当事人也只能在第一次开庭前提出，在此之后提出不

影响仲裁庭的审理；二是仲裁员回避后的程序进行问题由仲裁庭决定。

4．（1）刘某应当向乙市中级法院或丙市中级法院申请强制执行。

因为根据司法解释规定，对仲裁裁决的申请执行，由被执行人住所地

或者财产所在地的中级法院管辖。

（2）何某应当向甲市中级法院申请撤销仲裁裁决。因为根据法律

规定，仲裁裁决的撤销由仲裁委员会所在地的中级法院管辖。

（3）受理执行的法院应当裁定中止执行。甲市中级法院裁定撤销

仲裁裁决的，受理执行的法院裁定终结执行。甲市中级法院裁定驳回

何某撤销仲裁申请的，受理执行的法院裁定恢复执行。

5．如法院通知仲裁庭重新仲裁，且仲裁庭重新仲裁的，法院应裁

定中止撤销程序；仲裁庭拒绝仲裁的或仲裁庭未在指定的期间内开始

仲裁的，法院应当裁定恢复撤销程序。

6．仲裁裁决被撤销后，当事人可以向法院起诉解决，也可以重新

达成仲裁协议申请仲裁。因为，一方面原仲裁协议和管辖协议都是无

效的，另一方面，仲裁裁决被撤销后，原协议即已失效，只能重新达

成协议方能申请仲裁。

【主要参考法律规定】《仲裁法》第二十条、第三十一条、第三

十二条、第三十六条、第三十七条、第五十八条、第六十一条、第六

十四条，《最高*关于适用〈仲裁法〉若干问题的解释》第七条、

第二十二条、第二十九条

五、（本题22分）（08年）

案情：肖某是甲公司的一名职员，在xx年12月17日出差时不慎

摔伤，住院两个多月，花费医疗费若干。甲公司认为，肖某伤后

留下残疾已不适合从事原岗位的工作，于xx年4月9日解除了与肖

某的劳动合同。因与公司协商无果，肖某最终于xx年11月27日向

甲公司所在地的某省A市B区法院起诉，要求甲公司继续履行劳动合

同并安排其工作、支付其住院期间的医疗费、营养费、护理费、住院

期间公司减发的工资、公司xx年三季度优秀员工奖奖金等共计3.6

万元。

B区法院受理了此案。之后，肖某向与其同住一小区的B区法院

法官赵某进行咨询。赵某对案件谈了几点意见，同时为肖某推荐律师

李某作为其诉讼代理人，并向肖某提供了本案承办法官刘某的手机号

码。肖某的律师李某联系了承办法官刘某。刘某在居住的小区花园，

听取了李某对案件的法律观点，并表示其一定会依法审理此案。两天

后，肖某来到法院刘某说明案件的其他情况，刘某在法院的谈话室

接待了肖某，并让书记员对他们的谈话内容进行了记录。

本案经审理，一审判决甲公司继续履行合同，支付相关费用；肖

某以各项费用判决数额偏低为由提起上诉。二审开庭审理时，由于一

名合议庭成员突发急病住院，法院安排法官周某临时代替其参加庭审。

在二审审理中，肖某提出了先予执行的申请。xx年5月12日，二审

法院对该案作出了终审判决，该判决由原合议庭成员署名。履行期届

满后，甲公司未履行*中确定的义务。肖某向法院申请强制执行，

而甲公司则向法院申请再审。

问题：

1.纠纷发生后，肖某与甲公司可以通过哪些方式解决他们之间的

纠纷？

2.诉讼中，肖某与甲公司分别应当对本案哪些事实承担举证责

任？

3.二审中，肖某依法可以对哪些请求事项申请先予执行？对该申

请应当由哪个法院审查作出先予执行的裁定？该裁定应当由哪个法

院执行？

4.若执行中甲公司拒不履行法院判决，法院可以采取哪些与金钱

相关的执行措施？对甲公司及其负责人可以采取哪些强制措施？

5.根据案情，甲公司可以根据何种理由申请再审？可以向何法院

申请再审？甲公司申请再审时，已经开始的执行程序如何处理？

6.本案中，有关法官的哪些行为违反了法官职业道德？

1.和解；向公司劳动争议调解委员会申请调解；向劳动争议仲裁

委员会申请仲裁；向法院起诉。

2.肖某应当对以下事实承担举证责任：①与甲公司存在劳动合同

关系；②其受伤属工伤的事实；③各项损失的事实；④未支付全额工

资和奖金的事实。甲公司应当对以下事实承担举证责任：①解除劳

动合同的事实；②减少肖某住院期间工资报酬的事实。

3.肖某依法可以对医疗费，住院期间的工资申请先予执行；肖某

应当向二审法院申请；先予执行的裁定应当由B区法院执行。

4.①法院可采取以下与金钱有关的执行措施：查询，冻结，划拨

被执行人的存款；强制被执行人加倍支付迟延履行债务的利息。

②法院可对甲公司采取的强制措施；对甲公司的负责人可采

取拘留的强制措施。

5.甲公司可以二审审判组织的组成不合法为由申请再审；可以向

某省高级法院申请再审；执行程序继续进行。

6.法官赵某向当事人泄露承办人信息；向当事人就法院未决案件

提供法律咨询；法官赵某提出法律意见；法官刘某在居住的小区花园

私下会见原告肖某的代理人。

五、（本题22分）（08四川灾区延后）

案情：王某（女）与李某（男）于1998年结婚后居住在某省A市

C区。xx年1月，李某去B市打工并一直居住在该市D区。xx年5

月，李某向自己所在的B市D区法院提起诉讼，要求与王某离婚，D

区法院裁定不予受理。

李某回到A市后，向A市C区法院起诉与王某离婚。C区法院受

理后，李某到律师杨某进行咨询。杨某看了案件材料后,第二天向

李某讲了法院将会判决离婚的意见；李某向杨某表示,某律师想代理

其诉讼；杨某当即对李某说，该律师所承办的案件85%都打输了,同

时向李某示意其同学在A市C区法院某庭当庭长。李某深信无疑,决

定委托杨某代理诉讼。李某因为不愿与王某见面，向法院申请不出庭，

C区法院予以准许。

C区法院公开审理了此案。在开庭审理中，李某的诉讼代理人杨

某称，李某要求离婚的原因，是王某所生的孩子与李某没有血缘关系，

但未提供任何证据;王某承认自己所生的孩子不是李某的，但表示双

方依然存在感情，不愿意离婚。C区法院经过审理，判决不准予离婚。

李某不服一审判决提起上诉。A市中级法院认为王某已承认孩子非与

李某所生，就表明两人感情确已破裂，应当判决离婚。遂于xx年4

月作出二审判决,准予离婚，其中明确了孩子的抚养权和财产的分割。

王某认为其与李某的感情并未破裂，法院的离婚判决存在问题，

xx年6月向A市检察院提出申诉。A市检察院经审查认为，A市中级

法院认定事实不清，准予离婚的判决存在错误，财产分配也明显不当，

且对李某私存的存款部分未进行分割，拟以本院名义通过审判监督程

序要求法院纠正错误判决。

问题：

1．对于李某的起诉，B市D区法院裁定不予受理是否正确？为什

么？

2．请评价C区法院在本案一审中的做法是否合法？为什么？

3．王某承认孩子非与李某所生，属于自认吗？为什么？

4．A市中级法院的做法是否合法？为什么？

5．A市检察院通过何种程序以及对哪些事项可要求法院进行再审?

为什么？

6．律师杨某有哪些行为违反了律师职业道德?

1．D区法院裁定不予受理是正确的。因为李某是原告，应该向被

告王某住所地*起诉离婚，并且其也不符合原告所在地法院管辖的

条件。

2．C区法院公开审理本案是合法的，对于离婚案件，当事人申请

不公开审理时，*可以不公开审理，而当事人未申请则可以公开审

理。本案当事人并未申请，故可以公开审理。C区*不应当准许李

某不出庭参加诉讼，因为离婚案件属于当事人不到庭就无法查清案情

的案件，双方当事人无特殊理由，均应亲自到庭。

3．王某承认自己所生的孩子不是李某的，其在证据中不属于“自

认”的范畴，因为诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案

件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的

案件除外。

4．二审法院的判决是不合法的。因为第二审*认为应当判决离

婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，

调解不成的，发回重审，而不能直接作出判决，即便双方当事人同意，

也无权直接判决，损害当事人审级利益。

5．A市检察院应当提请上级检察机关对A市中级法院的生效裁判

提出抗诉,不能直接提出抗诉；已经生效的解除婚姻关系的判决不能

再审，但是对于财产分割等问题，已分割的,可以提出抗诉；对于未

分割部分不能提出抗诉,只能由当事人另行起诉。

6.对案件进行胜诉分析的意见而未表明是个人意见；诋毁其他律

师；向当事人暗示与法官的关系。

六、（20分）（07年）

案情：xx年5月24日，受雇于刘某(车主)的张某驾车运货，

途经一木桥时，桥断裂，连车带人掉入河中。张某摔伤后自费看病

支付医疗费上万元。刘某多次到该桥所有人南河公司索赔，无果。

刘某于xx年1月25日将其诉至法院，要求赔偿汽车修理费、停

运损失费共计13。5万元。法院适用简易程序审理此案，指定了15

日的举证期限，在此期间刘某向法院提供了汽车产权证、购车发票等

证据。一审开庭时，刘某又向法院提供了修车发票。庭审调查中，被

告南河公司主张该证据已超过举证期限，而刘某则解释说，迟延提

出证据是因工作忙，未能及时索取发票，最后法官仍安排双方对该证

据进行质证。经双方同意，法庭主持该案调解。在调解中，被告承认

确有工作疏漏，未及时发布木桥弃用的公告；原告也承认，知道该

木桥已弃用，但没想到会断裂。双方最终未能达成调解协议。xx年3

月16日，法院依据双方在调解中陈述的事实和情况，认定被告承担

主要责任，原告承担次要责任；并根据相关证据判决被告赔偿原告汽

车修理费、停运损失费共计8万元。刘某当即表示将提起上诉。xx年

3月29日刘某因病去世。刘某之子小刘于xx年4月5日向法院

提起上诉；同时提出相关证明材料，要求法院确认其当事人的诉讼

地位，并顺延上诉期限，法院受理了小刘的上诉并同意顺延上诉期限。

xx年7月3日二审法院作出判决：原审原告提供的汽车修理费的

证据中数额不实，依据新的事实证据，被上诉人赔偿上诉人汽车修理

费、停运损失费共计4。5万元。

问题：

1．请指出一审法院在审理中存在的问题，并说明理由。

2．小刘的上诉是否成立？为什么？

3．请评价二审法院的判决，并说明理由。

4．如张某就自己的医疗费索赔可以向谁主张？为什么？参考答

案：

1、（1）一审法院要求被告对原告超过举证期限的证据进行质证

错误，因一方当事人超过举证期限提出的证据，未经对方当事人同

意，不得质证；

（2）法院对当事人在调解中承认的事实作为认定当事人责任分担

的证据错误，当事人为了达成调解协议而对相关事实的认可，不得

在其后的诉讼中作为对其不利的证据。

2、成立。因为刘某去世后，将发生当事人的法定变更，其诉讼地

位由其法定继承人承继；小刘作为刘某之子，承继刘某的地位符合

法律规定，可以作为本案的上诉人；小刘申请顺延上诉期间符合法律

规定。

3、二审法院根据自己查明的情况，对被上诉人赔偿上诉人汽车修

理费、汽车停运损失费予以减少，不违反法律的规定。

4、可以向刘某主张，因其与刘某存在雇用关系；也可以向南河水

电公司主张，因南河水电公司侵权。

三、（本题18分）（06年）

案情：老方创作的纪实小说《村支书的苦与乐》，以某县吴村村

支部书记吴某为原型进行创作，其中描述了他与村霸林申（以林甲为

原型）之间斗智斗勇的冲突场面。小说在《山南海北》杂志发表后，

林甲认为小说将村支书作为正义的化身进行描述，将自己作为

法院受理本案后，追加杂志社为共同被告。由于林甲死亡，法院

变更其子林乙为原告，其后又准许林乙将请求赔偿经济损失的数额变

更为3万元。一审过程中，被告提出了当地镇党委处理林甲相关问题

的决定（档案材料）作为证据，证明小说的描述有事实根据。一审判

决认为，镇党委办公室虽然给老方提供了处理决定（档案材料），但

并未明确同意可据此创作小说，故该材料不能作为证据；同时认为，

杂志社与作家老方和林甲虽不认识，难以核实有关事实，但也不能免

除侵权责任，故认定老方和杂志社构成侵权，判决赔偿经济损失3万

元，并在《山南海北》上刊登小说情节失实的声明以消除影响。判决

未涉及赔礼道歉的问题。

林乙、老方和杂志社均提出了上诉，二审法院经过书面审查，未

接触当事人，直接裁定撤销原判发回重审。一审法院经过重审，判决

支持了原告的全部诉讼请求，双方当事人均未再提出上诉。老方和杂

志社在判决确定的期限内履行了赔偿义务，但拒绝赔礼道歉。

问题：

1．林甲起诉后能否申请法院责令杂志社停止本期的发行？依据何

在？

2．林乙在诉讼结束后能否另案起诉，请求老方赔偿精神损害？为

什么？

3．如何评价法院在一审程序中的做法？

4．如何评价法院一审判决？为什么？

5．本案二审当事人的诉讼地位应当如何确定？如何评价二审法院

裁定发回重审的程序？

6．若林乙对赔礼道歉的判决内容申请强制执行，法院对本案义务

人可采取哪些措施？

1．可以。适用民事诉讼法关于先予执行的规定。

2．不可以。当事人在诉讼中未提出的请求，诉讼结束后又基于同

一事实另行起诉的，法院不予受理。

3．不应当追加被告，法院应根据原告的起诉确定被告；林乙作为

继承人有权承担林甲的诉讼权利义务，法院变更为原告是正确的；林

乙有权对诉讼请求进行变更，法院应予准许。

4．一审判决认为镇党委的档案材料不能作为证据是不正确的，该

证据具有真实性、合法性和关联性，可以作为证据；一审判决消除影

响超出了起诉请求，是错误的；一审判决遗漏了赔礼道歉的起诉请求，

是错误的。

5．二审应将林乙、老方和杂志社都确定为上诉人。直接发回重审

欠妥，可以就赔礼道歉的起诉请求一并调解，调解不成的才应当发回

重审。

6．可以责令支付迟延履行金；可以、拘留；可以采取公告、

登报等方式，公布判决主要内容，费用由被执行人负担。

五、（本题17分）（05年）

案情：家住某市甲区的潘某(甲方)与家住乙区的舒某（乙方）签

订房屋租赁合同，舒某将位于丙区的一处500m2的二层楼租给潘某经

营饭馆。合同中除约定了有关租赁事项外，还约定：“甲方租赁过程

中如决定购买该房，按每平方米2000元的价格购买，具体事项另行

协商。”

潘某的饭馆开张后生意兴隆，遂决定将租赁的房屋买下长期经营。

但因房价上涨，舒某不同意出卖。潘某将房价款100万元办理提存公

证，舒某仍不同意出卖。后舒某以每平方米2500元的价格与杏林公

司签订了房屋买卖合同，合同中约定了仲裁条款。潘某为阻止舒某与

杏林公司成交，向丙区*提起诉讼，要求认定租赁合同中的买卖条

款有效并判决舒某履行协助办理房屋过户手续的义务。法院受理后，

舒某提出管辖权异议，法院审查后发出驳回通知书。一审法院经审理

认定，原被告之间构成了预约合同关系，但尚不构成买卖关系，故判

决驳回原告的诉讼请求。潘某不服提出上诉。

问题：

1．本案诉讼过程中法院的何种做法不符合法律规定？正确的做法

是什么？

2．如果二审维持原判，潘某在遵守生效判决的基础上，还可通过

何种诉讼手段获得法律救济？

3．如果潘某与舒某一审诉讼之前或一审诉讼期间，杏林公司就其

与舒某之间的买卖合同申请仲裁，请求确认合同有效并请求履行，潘

某可否参加仲裁程序，主张自己具有优先购买权?为什么？

4．如果本案二审法院判决潘某胜诉，潘某申请执行，杏林公司能

否申请再审？为什么？杏林公司能否提出执行异议？为什么？

5．潘某在起诉前为了阻止舒某与杏林公司成交，可申请法院采取

何种法律手段？法院准许其申请应当具备何种条件？法院应当如何

准许和执行？

6．如果二审维持原判，此后潘某与舒某双方经过协商，达成了按

每平方米2500元价格卖房的合同。该买卖合同是否构成执行和解？

为什么？法院是否应当予以干预？为什么？

1.法院用通知书驳回管辖权异议错误，应当使用裁定书；

2.可以起诉请求确认潘某负有订约义务，承担预约合同中的违约

责任。

3.不能。仲裁程序中没有第三人，潘某进入仲裁程序没有仲裁协

议作为根据。

4.不能申请再审，因为它不是诉讼当事人，可以提出执行异议。

案外人可以对执行标的主张权利。

5.可申请法院采取诉前财产保全措施。条件是潘某应当提供担保。

法院准许必须在48个小时内作出裁定，立即开始执行。

6.不构成执行和解，因为判决没有执行内容，该合同不导致停止

执行、恢复执行等程序问题；法院不干预，该合同是当事人之间与判

决履行和执行无关的新的民事行为。

四、（本题20分）（04年）

案情：位于某市甲区的天南公司与位于乙区的海北公司签订合同，

约定海北公司承建天南公司位于丙区的新办公楼，合同中未约定仲裁

条款。新办公楼施工过程中，天南公司与海北公司因工程增加工作量、

工程进度款等问题发生争议。双方在交涉过程中通过约定将

争议提交某仲裁委员会进行仲裁。其后天南公司考虑到多种因素，向

*提起诉讼，请求判决解除合同。

法院在不知道双方曾约定仲裁的情况下受理了本案，海北公司进

行了答辩，表示不同意解除合同。在一审法院审理过程中，原告申请

法院裁定被告停止施工，法院未予准许。开庭审理过程中，原告提交

了双方在履行合同过程中的会谈录音带和会议纪要，主张原合同已经

变更。被告质证时表示，对方在会谈时进行录音未征得本方同意，被

告事先不知道原告进行了录音，而会议纪要则无被告方人员的签字，

故均不予认可。一审法院经过审理，判决驳回原告的诉讼请求。原告

不服，认为一审判决错误，提出上诉，并称双方当事人之间存在仲裁

协议，法院对本案无诉讼管辖权。

二审法院对本案进行了审理。在二审过程中，海北公司见一审法

院判决支持了本公司的主张，又向二审法院提出反诉，请求天南公司

支付拖欠的工程款。天南公司考虑到二审可能败诉，故提请调解，为

了达成协议，表示认可部分工程新增加的工作量。后因调解不成，天

南公司又表示对已认可增加的工作量不予认可。二审法院经过审理，

判决驳回上诉，维持原判。

问题：

1．何地法院对本案具有诉讼管辖权？

2．假设本案起诉前双方当事人对仲裁协议的效力有争议，可以通

过何种途径加以解决？

3．一审法院未依原告请求裁定被告停工是否正确？为什么？

4．双方的会谈录音带和会议纪要可否作为法院认定案件事实的根

据？为什么？

5．原告关于管辖权的上诉理由是否成立？为什么？

6．假设二审法院认为本案不应由*受理，可以如何处理？

7．对于海北公司提出的反诉，*的正确处理方式是什么？

8．天南公司已经认可增加的工作量，法院在判决中能否作为认定

事实的根据？

1.乙区法院和丙区法院。

2.请求仲裁委员会作出决定或者请求*作出裁定。一方请求仲

裁委员会作出决定，另一方请求*作出裁定的，由*裁定。

3.正确，原告请求不符合先予执行的条件，因本案尚在审理中，

合同是否解除尚无定论，当事人之间的权利义务关系尚不明确。

4.录音带可以作为认定案件事实的根据，该证据即使是秘密录音，

其取得方式也是合法的，只有以侵害他人合法权益或者违反法律禁止

性规定的方法获得的证据，才不能作为认定案件事实的依据；会议纪

要不能作为认定案件事实的根据，其形式有欠缺，应当双方签字。

5.不成立。当事人一方向*起诉时未声明有仲裁协议，*受理

后，对方当事人又应诉答辩的，视为该*有管辖权。

6.裁定撤销原判，驳回起诉。

7.可以根据自愿原则进行调解，调解不成的，告知当事人另行起

诉。

8.不能，在诉讼中，当事人为了达成调解协议或者和解的目的作

出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不

利的证据。

六、（本题13分）（03年）

案情：太阳公司经营房地产开发，在有偿取得某幅土地的使用权

之后，由于资金困难，与月亮公司签订了合作开发合同，约定由双方

共同投资并分享该开发项目的利润。但双方未实际履行。此后，环球

公司就同一幅土地以更优惠的条件与太阳公司签订了一份合作开发

合同并开始实际履行。三方之间由此发生纠纷。环球公司根据其与太

阳公司签订的合同中的仲裁条款申请仲裁，请求裁决确认其与太阳公

司签订的合同有效，并裁决太阳公司继续履行。双方在仲裁委员会受

理后自行达成了继续履行合同的和解协议，请求仲裁委员会根据和解

协议制作裁决书。仲裁庭三名仲裁员中一名认为应当否定和解协议，

一名认为应当制作调解书，首席仲裁员认为应当制作裁决书，最后按

仲裁庭首席仲裁员的意见，根据和解协议的内容作出了裁决书并送达

给了双方当事人。此后月亮公司向法院起诉，请求确认本公司与太阳

公司签订的合同有效并履行该合同。

问题：

1．月亮公司在得知环球公司申请仲裁后，能否申请参加太阳公司

与环球公司正在进行的仲裁程序？为什么？

2．环球公司在仲裁裁决书生效后，能否在太阳公司与月亮公司的

诉讼中成为当事人？为什么？

3．仲裁委员会制作裁决书在程序上是否合法，为什么？

4．在仲裁裁决已确认太阳公司与环球公司的合同有效的情况下，

法院能否判决太阳公司与月亮公司之间的合同有效？为什么？

5．月亮公司是否有权以仲裁的程序违反法定程序为由申请法院撤

销仲裁裁决？为什么？

6．对仲裁裁决中已经认定的事实，太阳公司在诉讼中能否免除举

证责任？为什么？

1、不能（1分）。因为太阳公司分别与月亮公司和环球公司签订

了合作开发合同，太阳公司与环球公司签订的合同其仲裁条款对月亮

公司无效，月亮公司不是该仲裁协议的主体（1分）。

2、不能（1分）。因为本案虽然存在两个有联系的合同关系，在

仲裁裁决书生效后环球公司与诉讼案件的处理已无法律上的利害关

系，它与太阳公司之间的法律关系已经由生效的仲裁裁决所确定。本

案不能形成有独立请求权的第三人，也不能形成无独立请求权的第三

人（1分）。

3、合法（1分）。因为仲裁法规定当事人达成和解协议的，可以

请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请（1分）；

仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出（1

分）。

4、能（1分）。因为合同是否有效取决于该合同是否具备法定的

有效要件，关于同一项目的两份合同只要都具备有效要件，可以同时

有效，但只能履行其中一份合同（1分）。

5、无权（1分）。因为只有仲裁案件的当事人才有权申请撤销仲

裁裁决，

月亮公司不是仲裁案件的当事人（1分）。

6、能免除（1分）。已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实，当

事人无需举证证明（1分）。

八、（本题10分）（02年）

居住在甲市A区的乔小伟从事汽车修理业，其所开的汽车修理铺

位于甲市C区。该汽车修理铺的个体工商户营业执照所登记的业主是

其兄乔大伟(居住在甲市B区)，乔大伟实际上并不经营汽车修理。乔

小伟为了承揽更多的业务，与乡办集体企业正华汽车修理厂(位于甲

市L县)签定了一份协议，约定乔小伟的汽车修理铺可以以正华汽车

修理厂的名义从事汽车修理业务，乔小伟每年向正华汽车修理厂交管

理费2万元。xx年1月，乔小伟雇佣的修理工钱财旺(常年居住在甲

市D区)，为客户李有良(居住在甲市E区)修理一辆捷达车。修好后，

钱财旺按照工作程序要求在汽车修理铺前试车时，不慎将车撞到了一

棵大树上，造成汽车报废，钱财旺自己没有受伤。相关各方就如何赔

偿该汽车损失发生纠纷，未能达成协议。现李有良拟向法院起诉。问：

1．李有良应以谁为被告?

2．哪些法院对本案有管辖权?

3．就此同一纠纷，若李有良向有管辖权的法院都提起诉讼，应如

何确定案件的管辖法院?

4．若有管辖权的法院之间就本案管辖权问题发生了争议，应如何

确定管辖法院?

5．若在管辖权争议未解决之前，其中一享有管辖权的法院对案件

就作出了判决，对此判决及判决所涉及的案件应如何处理?

1、李有良应当以乔小伟、乔大伟和正华修理厂是共同被告。

2、甲市A区、甲市B区、甲市C区和甲市L区法院都有管辖权。

3、李有良可以向任何一个有管辖权的法院起诉，法院应当受理。

如果他向两个以上的法院起诉，由先立案的法院管辖。

4、由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级

*指定管辖。

5、当事人可以上诉，由二审法院审理，当事人不上诉，判决生效。

如果发现判决有错误，可以通过审判监督程序处理。

六、（本题12分）（00年）

A县借给B县乙10万元，B县乙借给C县丙20万元，此两项借款

均已届还款期限，甲急于用款，但经调查了解乙无力还款，便多次催

促乙向丙索还欠款，乙置之不理。

请问：

1、在已知乙无力还款的情况下，甲欲实现债权，可行使何种权利？

2、甲基于第1问中所指的权利，如果提起诉讼，如何确定乙和丙

的诉讼地位？

3、甲提起第2问中所指的诉讼，什么地方的*具有管辖权？

4、假设甲提起第2问中所指的诉讼，法院受理后，D县丁又提出

乙欠其5万元货款，到期无力归还，因此，丁采取与甲同样的实现债

权的方式，向该法院起诉。这种情况下，法院对甲和丁各自提起的诉

讼如果合并审理，甲和丁在民事诉讼上是什么关系？

5、假设甲提起第2问中所指的诉讼，但没有足够的证据证明乙与

丙之间存在借贷关系，法院是否应当受理起诉？为什么？

6、假设甲提起第2问中所指的诉讼，诉讼过程中法院得知乙与丙

之间的借贷关系存在争议，并根据双方签订的仲裁协议正在进行仲裁，

法院对甲提起的诉讼应当如何处理？为什么？

7、假设出现第4问所述的情况，一审法院判决支持甲和丁的诉讼

请求，丙提起上诉，在第二审程序中甲又向法院提出乙除欠其10万

元借款外，还拖欠货款8万元，请求采取同样的诉讼方式实现这一债

权，从程序上看，法院应当如何处理这一诉讼请求？

9、假设在第二审程序中，二审法院发现本案一审的审判长是原告

人甲的前妻，未进行回避，二审法院可以作何程序上的处理？

1、行使代位诉讼权。根据《合同法》第73条之规定，甲可以向*

请求以自己的名义代位行使债务人乙对次债务人丙的债权。

2、债权人甲应以次债权人丙为被告，以债务人乙为第三人提起代

位权诉讼。若甲未将债务人乙列为第三人，*可以追加债务人乙为

第三人。根据是最高*《关于适用＜*合同法＞若干问题的解释（一）

（以下简称《合同法解释》）第16条第1款之规定，

3、C县*管辖。依《合同法解释》第14条，代位诉讼由被告次

债务人丙住所地*管辖。

4、甲和丁应为共同原告。根据《合同法解释》第16条第2款之

规定，

5、法院不予受理。根据《合同法解释》第11条之规定，债权人

提起代位诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权

合法；（二）债务人怠于行使其到债权，对债权人造成损害；（三）

债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身

的债权。可见，甲要证明乙、丙之间存在借贷关系，才符合代位诉

讼的起诉条件；否则，法院不予受理。

6、法院应当中止甲提起的诉讼。因为依据《民事诉讼法》第136

条第1款第（五）项之规定，一案必须以另一案的审理结果为依据，

而另一案尚未审结的，应中止诉讼。

7、法院可以根据当事人自愿的原则就甲新增加的8万元诉讼请求

中的5万元部分进行调解，调解不成的，告知甲另行起诉；而对于另

外3万元部分，则不予支持，应告知甲另行起诉。原因有：

（1）依《民诉意见》第184条之规定，在第二审程序中，原告增

加独立的诉讼请求的，第二审法院可以根据当事人自愿的原则就新增

加的诉讼请求进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。

（2）《合同法解释》第21条规定，在代位权诉讼中，债权人行

使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人所负

债务的，对超出部分*不予支持。本案中一审判决支持了甲、丁的

共计15万元的诉讼请求，尔后甲在二审中又提出了8万元的独立诉

讼请求，合计共23万元，已超出次债务人丙所负20万元的债务额。

依上述法律规定，故应作出上述处理。

8、二审法院应裁定撤销原判，发回原审*重审。依《民事诉讼

法》第153条第（四）项及《民诉意见》第181条这规定，第二审*

发现第一审*的审理本案的审判人员应当回避未回避的，裁定撤消

原判，发回原审*重审。

五.(本题7分)（99年）

敏宏公司拖欠怀剑公司80万元的电器货款。怀剑公司与敏宏公司

多次交涉还款事宜，并得知敏宏公司无力还款，只有一座两层小楼租

给了德峰公司，德峰

公司经营不善，已拖欠敏宏公司两年房租共计15万元，在这种情

况下，怀剑公司诉至法院要求敏宏公司还款，并特别说明如果敏宏公

司无力还款，可将出租给德峰公司的两层小楼收回并交给怀剑公司抵

销敏宏公司拖欠的80万元欠款，原被告双方在诉讼中达成协议，约

定被告方在半年内分两次还清欠款80万元。调解书送达后半年内，

敏宏公司只还了30万元，尚欠50万元，怀剑公司申请*强制执行，

敏宏公司则向*提出将德峰公司拖欠的房租15万元转给怀剑公司，

执行法院向德峰公司发出了对怀剑公司给付15万元*。请回答下

列问题：

1.本案诉讼过程中，法院可否通知德峰公司作为无独立请求权的

第三人？为什么？

2.如果德峰公司对执行法院发出的履行债务*有异议，执行法院

应当怎么办？

3.如果德峰公司收到执行法院要求其履行到期债务*后擅自向

敏宏公司还款15万元，造成该15万元被敏宏公司使用而无法追回，

德峰公司要承担什么法律责任？

1、本案诉讼过程中，法院不能通知德峰公司作为无独立请求权的

第三人(1分)。因为本案原被告所诉争的标的为电器买卖合同关系，

案件的处理结果与德峰公司无法律上的利害关系。(1分)

2、德峰公司对执行法院发出的履行债务*有异议的，法院不得

对其强制执行，对其提出的异议也不进行审查；但若德峰公司提出自

己无履行能力或其与申请执行人无直接法律关系，则不属于异议范围。

(2分)

3、德峰公司在收到上述通知后擅自向敏宏公司还款15万元，造

成该15万元被使用而无法追回的，除在已还款的15万元范围内与被

执行人敏宏公司承担连带清偿责任外，*还可以追究其妨害执行的

责任-*可根据情节轻重对德峰公司，也可对德峰公司主要负责

人或者直接责任人员予以、拘留。(3分)

六、(本题7分)

梁平是个体茶商，家住B市F区。1998年8月，梁平为扩大经营

规模，向家住B市E区的朋友董声华借款15万元，董声华要求其提

供担保，梁平来了家住B市G区的朋友黄荣生。梁平、黄荣生与董

声华签了一份借款合同，合同约定：梁平向董声华借款人民币15万

元，1999年7月底之前还清，黄荣生对梁平的借款提供担保，对还

款承担一般保证责任。梁平、黄荣生及董声华均在合同上签了字，梁

平因经营严重亏损，至1999年8月仍未偿还董声华的钱。现董声华

就该借款纠纷向法院起诉。问：

1.在本案中，可否单独将梁平或黄荣生作为被告，为什么？

2.对本案依法享有管辖权的*是哪些(个)？为什么？

1、本案中，可以单独将梁平作为被告，但不能单独将黄荣生作为

被告。(1分)在该借款合同关系中，梁平与董声华是直接的权利义务

相对人，因此董可单独以梁平为被告提起诉讼；保证合同作为从合同，

原告仅起诉被保证人的，法院不能追加保证人作为共同被告。(1分)

而由于本案中的保证合同为一般保证合同，原告若以保证人黄荣生为

被告提起诉讼的，*应当通知被保证人梁平作为共同被告参加诉讼。

因为根据担保法的规定，一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或

者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人

可以拒绝承担保证责任。(2分)

2、由于本案的借款合同签订中，双方未对合同纠纷诉讼管辖达成

协议，根据民事诉讼法的规定，应由被告住所地或者合同履行地*管

辖。根据合同法的有关规定，合同对履行地点约定不明确，给付货币

的，在接受货币一方所在地履行。因此本案的履行地应在债务人梁平

的住所地。本案的管辖权确定应当分为两种情形考虑：

①如单独以梁平为被告的，B市F区*对本案享有管辖权，因为

B市F区为本案的被告住所地与合同履行地；②如以梁平和黄荣生为

共同被告起诉的，B市F区*与G区*均对本案享有管辖权，因为

B市G区为被告黄荣生的住所地。(3分)

四、(本题9分)（98年）

1998年1月15日，E市中级*对马天星诉吴桂明欠款纠纷一案

作出二审判决，责令吴桂明向法院交了诉讼费，而未向马天星返还欠

款。

1998年3月，马天星向对案件作出一审判决的E市K区*申请

强制执行，该区*接受申请，指派执行员谢大柱负责执行。谢大柱

召集双方就如何还款进行调解，因双方要求的差距过大，告失败。

1998年4月，马天星与吴桂明告知谢大柱，他们已就本案的还款

问题自愿达成了和解协议：吴桂明只向马天星还欠款1300元，还款

期限为1998年6月底之前还800元，1998年7月底之前还款500元。

谢大柱因此以E市K区*的名义裁定中止执行。

1998年6月，吴桂明依和解协议还了马天星800元，但到1998

年7月30日，吴桂明对马天星说无法偿还尚欠的剩余款项500元，

让马天星再宽限他两个月。马天星不同意。并于1998年8月到E市

K区*申请恢复对原生效*的执行，E市K区*因此恢复执行并作

出执行裁定，责令吴柱明根据双方的和解协议在法院执行裁定送达之

日起7日内还马天星欠款500元，吴桂明依此还了马天星500元钱。

至此，本案终结。1998年9月12日，吴桂明之子吴小明到法院谢

大柱吵闹，说谢大柱执行本案是狗拿耗子多管事。谢大柱对其进行了

批评，吴小明仍不罢休，继续辱骂谢大柱。谢大柱将此情况报告院长，

并提请院长批准，以吴小明妨害民事诉讼秩序为由，决定对其进行拘

留。

根据上述事例所介绍的情况，回答下列问题：

1.在执行程序中，谢大柱可否主持调解，为什么？

2.马天星与吴桂明自愿达成的和解协议是否有效，为什么？

3.吴桂明未完全履行和解协议，马天星是否有权申请恢复执行？E

市K区法院受理马天星的申请，并裁定执行和解协议是否正确，为什

么？

4.E市K区*是否能以妨害民事诉讼秩序为由，对吴小明采取强

制措施，为什么？

1、不可以主持调解(1分)。因为执行是指*的执行组织依照法

定的程序，对发生法律效力的法律文书确定的给付内容，以国家的强

制力为后盾，依法采取强制措施，迫使义务人履行义务的行为。谢大

柱应当根据二审的裁判强制执行(1分)。

2、有效(1分)。民事诉讼法规定，在执行中双方当事人可以自行

和解。(1分)

3、马天星有权申请恢复执行(1分)。E市K区法院受理马天星的

申请是正确的，但其裁定执行和解协议是错误的。(1分)根据民事诉

讼法的规定，当事人在达成和解协议后，一方当事人不履行协议的，

*可根据对方当事人的申请，

恢复对原生效法律文书的执行，和解协议不具备可强制执行的效

力。(1分)

4、不可以(1分)。民事诉讼的强制措施只能在民事诉讼过程中实

施，吴小明的行为发生在执行终结后，此时民事诉讼程序已终结(1

分)。

五、（97年）

通东市有A、B、C、D四个县和E、F两个区，市工会于1996年5

月1日在位于F区的市工会礼堂举办了一场文艺演出。5月3日，《通

东晚报》刊登了由该报记者王小声写的一则消息：“-著名歌星林申

申因不满市工会用国产车将其从通东宾馆接送至演出场地，演出时迟

迟不肯出场、导致冷场达30分钟之久??”林申申见此消息十分气愤，

认为其内容失实。该消息见报后，A、B、C、D四县的县报在征得《通

东晚报》的同意后均作了。《通东晚报》报社位于通东市F区，《通

东晚报》发行范围为市属各县、区。林申申据此采取了两项措施，一

是分别在A、B、C、D四县和E、F两区的公共场所张贴了自己针对《通

东晚报》该则消息的“辟谣告示”；二是以《通东晚报》报社和王小

声为被告向法院提起诉讼。

问：1.从民法的角度看，林申申可以要求被告承担哪些形式的民

事责任？

2.哪些法院对本案具有管辖权？为什么？

3.受理法院应列谁为被告？为什么？

4.如果本案被告认为林申申的“辟谣告示”侵犯了其名誉权，在

答辩的同时以林申申为被告向受诉法院提起诉讼，该诉讼是否构成反

诉？为什么？

1.根据《民法通则》第120条的规定，林申申可以以其名誉权遭

到侵害为由，要求被告停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，

并可要求赔偿损失。

2.根据《民事诉讼法》第29条的规定，因侵权行为提起的诉讼，

由侵权行为地和被告住所地*管辖，根据最高*的司法解释，侵权

行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。本案中《通东晚报》

所在地F区*，

A、B、C、D四县县报所在地A、B、C、D县*，均可作为侵权行

为实施地对本案实施管辖。侵权的结果由于《通东晚报》的发行也扩

展到通东市E区，E区*也享有管辖权。另外，被告王小声的住所

地*，也有权对本案实施管辖。

3.本案应仅列《通东晚报》为被告。根据《民事诉讼法》第13条

的规定，公民有权依法处分自己的民事权利和民事诉讼权利，由于林

申申并未起诉，A、B、

C、D四县县报，所以虽然他们也侵犯了林申申的名誉权，但不应

列为被告。另外，根据《最高*关于审理名誉权案件若干问题的解

答》第6条的规定，因新闻报道失实而引起的名誉权纠纷，如果原告

对作者和新闻出版单位均列为被告人，但如果作者和新闻出版单位是

隶属关系，并且作品是作者履行职务所形成的，应当只列新闻出版单

位为被告。本案中，王小声是《通东晚报》的记者，作品是在其履行

职务过程中形成的，所以只应列《通东晚报》为被告。

4.不构成反诉。所谓反诉，是在原告起诉后，被告于同一诉讼程

序中对原告提起。针对原告的诉讼请求，意在抵销、吞并本诉或使本

诉失去作用的诉讼。本案中，原告基于新闻报道失实对被告提起侵权

之诉，而被告则针对原告的所谓“辟谣告示”提出反诉。反诉不是以

本诉为前提的，反诉的诉讼请求也不能抵销、吞并或使本诉失去作用，

所以不能构成反诉。

1、3万元

2、律师邹某受法律援助机构指派，担任未成年人陈某的辩护人。

关于邹某的权利，下列哪些说法是正确的?

A.可调查陈某的成长经历、犯罪原因、监护教育等情况，并提交

给法院

B.可反对法院对该案适用简易程序，法院因此只能采用普通程序

审理

C.可在陈某最后陈述后进行补充陈述

D.可在有罪判决宣告后，受法庭邀请参与对陈某的法庭教育

3、关于刑事诉讼价值的理解，下列哪一选项是错误的?

A.公正在刑事诉讼价值中居于核心的地位

B.通过刑事程序规范国家刑事司法权的行使，是秩序价值的重要

内容

C.效益价值属刑事诉讼法的工具价值，而不属刑事诉讼法的独立

价值

D.适用强制措施遵循比例原则是公正价值的应有之义

4、关于程序法定，下列哪些说法是正确的?

A.程序法定要求法律预先规定刑事诉讼程序

B.程序法定是大陆法系国家法定原则的重要内容之一

C.英美国家实行判例制度而不实行程序法定

D.以法律为准绳意味着我国实行程序法定

5、某地连续发生数起以低价出售物品引诱当事人至屋内后实施抢

劫的事件，当地公安局通过手机短信告知居民保持警惕以免上当受骗。

公安局的行为属于下列哪一性质?

A.履行行政职务的行为

B.负担性的行为

C.准备性行政行为

D.强制行为

6、关于程序法定，下列哪些说法是正确的?

A.程序法定要求法律预先规定刑事诉讼程序

B.程序法定是大陆法系国家法定原则的重要内容之一

C.英美国家实行判例制度而不实行程序法定

D.以法律为准绳意味着我国实行程序法定

7、丁某以其房屋作抵押向孙某借款，双方到房管局办理手续，提

交了房产证原件及载明房屋面积100平方米、借款50万元的房产抵

押合同，该局以此出具房屋他项权证。丁某未还款，法院拍卖房屋，

但因房屋面积只有70平方米，孙某遂以该局办理手续时未尽核实义

务造成其15万元债权无法实现为由，起诉要求认定该局行为违法并

赔偿损失。对此案，下列哪些说法是错误的?

A.法院可根据孙某申请裁定先予执行

B.孙某应对房管局的行为造成其损失提供证据

C.法院应对房管局的行为是否合法与行政赔偿争议一并审理和裁

判

D.孙某的请求不属国家赔偿范围

8、关于*犯罪，下列哪些选项是正确的?

A.儿童在公共游泳池溺水时，其父甲、救生员乙均故意不救助。

甲、乙均成立*犯罪

B.在离婚诉讼期间，丈夫误认为自己无义务救助落水的妻子，致

妻子溺水身亡的，成立过失的*犯罪

C.甲在火灾之际，能救出母亲，但为救出女友而未救出母亲。如

无排除犯罪的事由，甲构成*犯罪

D.甲向乙的咖啡投毒，看到乙喝了几口后将咖啡递给丙，因担心

罪行败露，甲未阻止丙喝咖啡，导致乙、丙均死亡。甲对乙是作为犯

罪，对丙是*犯罪

9、关于公检法机关的组织体系及其在刑事诉讼中的职权，下列哪

些选项是正确的?

A.公安机关统一领导、分级管理，对超出自己管辖的地区发布通

缉令，应报有权的上级公安机关发布

B.基于检察一体化，检察院独立行使职权是指检察系统整体独立

行使职权

C.检察院上下级之间是领导关系，上级检察院认为下级检察院二

审抗诉不当的，可直接向同级法院撤回抗诉

D.法院上下级之间是监督指导关系，上级法院如认为下级法院审

理更适宜，可将自己管辖的案件交由下级法院审理

10、关于刑事诉讼价值的理解，下列哪一选项是错误的?

A.公正在刑事诉讼价值中居于核心的地位

B.通过刑事程序规范国家刑事司法权的行使，是秩序价值的重要

内容

C.效益价值属刑事诉讼法的工具价值，而不属刑事诉讼法的独立

价值

D.适用强制措施遵循比例原则是公正价值的应有之义

11、罗某作为人民陪审员参与D市中级法院的案件审理工作。关

于罗某的下列哪一说法是正确的?

A.担任人民陪审员，必须经D市人大常委会任命

B.同法官享有同等权利，也能担任合议庭审判长

C.可参与中级法院二审案件审理，并对事实认定、法律适用独立

行使表决权

D.可要求合议庭将案件提请院长决定是否提交审委会讨论决定

12、在行政强制执行过程中，行政机关依法与甲达成执行协议。

事后，甲应当履行协议而不履行，行政机关可采取下列哪一措施?

A.申请法院强制执行

B.恢复强制执行

C.以甲为被告提起民事诉讼

D.以甲为被告提起行政诉讼

13、关于累犯，下列哪一选项是正确的?

A.对累犯和犯罪集团的积极参加者，不适用缓刑

B.对累犯，如假释后对所居住的社区无不良影响的，法院可决定

假释

C.对被判处无期徒刑的累犯，根据犯罪情节等情况，法院可同时

决定对其限制减刑

D.犯恐怖活动犯罪被判处有期徒刑4年，刑罚执行完毕后的第12

年又犯黑社会性质的组织犯罪的，成立累犯

14、根据《公务员法》规定，下列哪一选项不是公务员应当履行

的义务?

A.公道正派

B.忠于职守

C.恪守职业道德

D.参加培训

15、关于缓刑的适用，下列哪些选项是正确的?

A.甲犯重婚罪和虐待罪，数罪并罚后也可能适用缓刑

B.乙犯遗弃罪被判处管制1年，即使犯罪情节轻微，也不能宣告

缓刑

C.丙犯罪但有立功情节，即使该罪的法定最低刑为5年有期

徒刑，也可能适用缓刑

D.丁17岁时因犯放火罪被判处有期徒刑5年，23岁时又犯伪证

罪，仍有可能适用缓刑

16、梁某酒后将邻居张某家的门、窗等物品砸坏。县公安局接警

后，对现场进行拍照、制作现场笔录，并请县价格认证中心作价格鉴

定意见，对梁某作出行政拘留8日处罚。梁某向法院起诉，县公安局

向法院提交照片、现场笔录和鉴定意见。下列哪些说法是正确的?

A.照片为书证

B.县公安局提交的现场笔录无当事人签名的，不具有法律效力

C.县公安局提交的鉴定意见应有县价格认证中心的盖章和鉴定人

的签名

D.梁某对现场笔录的合法性有异议的，可要求县公安局的相关执

法人员作为证人出庭作证

17、关于单位犯罪，下列哪些选项是正确的?

A.就同一犯罪而言，单位犯罪与自然人犯罪的既遂标准完全相同

B.《刑法》第一百七十条未将单位规定为伪造货币罪的主体，故

单位伪造货币的，相关自然人不构成犯罪

C.经理赵某为维护公司利益，召集单位员工殴打法院执行工作人

员，拒不执行生效判决的，成立单位犯罪

D.公司被吊销营业执照后，发现其曾销售伪劣产品20万元。对此，

应追究相关自然人销售伪劣产品罪的刑事责任

18、某环保公益组织以一企业造成环境污染为由提起环境公益诉

讼，后因诉讼需要，向县环保局申请公开该企业的环境影响评价报告、

排污许可证信息。环保局以该组织无申请资格和该企业在该县有若干

个基地，申请内容不明确为由拒绝公开。下列哪一说法是正确的?

A.该组织提出申请时应出示其负责人的有效*明

B.该组织的申请符合根据自身生产、生活、科研等特殊需要要求，

环保局认为其无申请资格不成立

C.对该组织的申请内容是否明确，环保局的认定和处理是正确的

D.该组织所申请信息属于依法不应当公开的信息

19、关于补充侦查，下列哪些选项是正确的?

A.审查批捕阶段，只有不批准逮捕的，才能通知公安机关补充侦

查

B.审查起诉阶段的补充侦查以两次为限

C.审判阶段检察院应自行侦查，不得退回公安机关补充侦查

D.审判阶段法院不得建议检察院补充侦查

20、下列哪一行为应以危险驾驶罪论处?

A.醉酒驾驶机动车，误将红灯看成绿灯，撞死2名行人

B.后驾驶机动车，未造成人员伤亡，但危及交通安全

C.在驾驶汽车前吃了大量荔枝，被交警以呼气式酒精检测仪测试

到酒精含量达到醉酒程度

D.将汽车误停在大型商场地下固定卸货车位，后在醉酒时将汽车

从地下三层开到地下一层的停车位

21、乙全家外出数月，邻居甲主动帮乙照看房屋。某日，甲谎称

乙家门口的一对石狮为自家所有，将石狮卖给外地人，得款1万元据

为己有。关于甲的行为定性，下列哪一选项是错误的?

A.甲同时触犯侵占罪与罪

B.如认为购买者无财产损失，则甲仅触犯盗窃罪

C.如认为购买者有财产损失，则甲同时触犯盗窃罪与罪

D.不管购买者是否存在财产损失，甲都触犯盗窃罪

22、行政机关公开的信息应当准确，是下列哪一项行政法原则的

要求?

A.合理行政

B.高效便民

C.诚实守信

D.程序正当

23、甲公司以虚构工程及伪造文件的方式，骗取乙工程保证金400

余万元。公安机关接到乙

控告后，以尚无明确证据证明甲涉嫌犯罪为由不予立案。关于本

案，下列哪一选项是正确的?

A.乙应先申请公安机关复议，只有不服复议决定的才能请求检察

院立案监督

B.乙请求立案监督，检察院审查后认为公安机关应立案的，可通

知公安机关立案

C.公安机关接到检察院立案通知后仍不立案的，经省级检察院决

定，检察院可自行立案侦查

D.乙可直接向法院提起自诉

24、依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序是一种特别程

序。关于其特别之处，下列哪一说法是正确的?

A.不同于普通案件奉行的不告不理原则，法院可未经检察院对案

件的起诉或申请而启动这一程序

B.不同于普通案件审理时被告人必须到庭，可在被申请人不到庭

的情况下审理并作出强制医疗的决定

C.不同于普通案件中的抗诉或上诉，被决定强制医疗的人可通过

向上一级法院申请复议启动二审程序

D.开庭审理时无需区分法庭调查与法庭辩论阶段

25、xx年《立法法》修正后，关于地方政府规章，下列说法正确

的是：

A.某*所在地的市针对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保

护等以外的事项已制定的规章，自动失效

B.应制定地方性法规但条件尚不成熟的，因行政管理迫切需要，

可先制定地方政府规章

C.没有地方性法规的依据，地方政府规章不得设定减损公民、法

人和其他组织权利或者增加其义务的规范

D.地方政府规章签署公布后，应及时在中国政府法制*上刊载

26、3万元

27、李某乘正在遛狗的老妇人王某不备，抢下王某装有4000元现

金的手包就跑。王某让名贵的宠物狗追咬李某。李某见状在距王某

50米处转身将狗踢死后逃离。王某眼见一切，因激愤致心脏病发作

而亡。关于本案，下列哪一选项是正确的?

A.李某将狗踢死，属事后抢劫中的暴力行为

B.李某将狗踢死，属对王某以暴力相威胁

C.李某的行为满足事后抢劫的当场性要件

D.对李某的行为应整体上评价为抢劫罪

28、下列哪一选项成立自首?

A.甲挪用公款后主动向单位领导承认了全部犯罪事实，并请求单

位领导不要将自己移送司法机关

B.乙涉嫌贪污被检察院讯问时，如实供述将该笔公款分给了国有

单位职工，辩称其行为不是贪污

C.丙参与共同盗窃后，主动投案并供述其参与盗窃的具体情况。

后查明，系因分赃太少、得知举报有奖才投案

D.丁因纠纷致程某轻伤后，报警说自己伤人了。报警后见程某举

拳冲过来，丁以暴力致其死亡，并逃离现场

29、甲和女友乙在网吧上网时，捡到一张背后写有密码的银行卡。

甲持卡去ATM机取款，前两次取出5000元。在准备再次取款时，乙

走过来说：“注意，别出事”，甲答：“马上就好。”甲又分两次取

出6000元，并将该6000元递给乙。乙接过钱后站了一会儿说：“我

走了，小心点。”甲接着又取出7000元。关于本案，下列哪些选项

是正确的?

A.甲拾得他人银行卡并在ATM机上使用，根据司法解释，成立*

罪

B.对甲前两次取出5000元的行为，乙不负刑事责任

C.乙接过甲取出的6000元，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪

D.乙虽未持银行卡取款，也构成犯罪，犯罪数额是

30、章某涉嫌故意伤害致人死亡，因犯罪后企图逃跑被公安机关

先行拘留。关于本案程序，下列哪一选项是正确的?

A.拘留章某时，必须出示拘留证

B.拘留章某后，应在12小时内将其送看守所羁押

C.拘留后对章某的所有讯问都必须在看守所内进行

D.因怀疑章某携带*，拘留时公安机关无需搜查证即可搜查其身

体

31、甲和女友乙在网吧上网时，捡到一张背后写有密码的银行卡。

甲持卡去ATM机取款，前两次取出5000元。在准备再次取款时，乙

走过来说：“注意，别出事”，甲答：“马上就好。”甲又分两次取

出6000元，并将该6000元递给乙。乙接过钱后站了一会儿说：“我

走了，小心点。”甲接着又取出7000元。关于本案，下列哪些选项

是正确的?

A.甲拾得他人银行卡并在ATM机上使用，根据司法解释，成立*

罪

B.对甲前两次取出5000元的行为，乙不负刑事责任

C.乙接过甲取出的6000元，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪

D.乙虽未持银行卡取款，也构成犯罪，犯罪数额是

32、某镇政府以一公司所建钢架大棚未取得乡村建设规划许可证

为由责令限期拆除。该公司逾期不拆除，镇政府现场向其送达通

知书，组织人员拆除了大棚。该公司向法院起诉要求撤销行为。

如一审法院审理认为行为违反法定程序，可作出的判决有：

A.撤销判决

B.确认违法判决

C.履行判决

D.变更判决