项目并购全流程及法律风险分析

光伏电站项目并购全流程及法律风险分析

第一编光伏电站项目并购基本流程及风险分析

第一章总则

第1条【制定目的】

为了提升公司内部光伏电站并购防范光伏电站项目并购业务的

质量和水平，有效防范光伏电站项目并购中的法律风险，特制定本法

律风险分析。

第2条【适用范围】

本法律风险分析适用于公司内部开发部门、法律部门及其他相关

部门开展的光伏电站项目并购业务，公司自主开发的光伏电站项目的

法律风险分析和防范可参考适用。

第3条【概念界定】

除非上下文另有所指，本法律风险分析下列用于定义为：

3.1项目，是指各种模式的光伏电站项目，包括一般地面光伏电

站项目以及农光互补、渔光互补、牧光互补等光伏电站项目。

3.2并购方，是指作为项目并购方的公司或其他关联公司。

3.3并购，是指并购方通过受让股权、认购新增股权等方式接收

并运营已经建成并网项目的交易行为。项目未采取其他并购模式的，

并购方可以参考本分析并结合具体并购模式进行法律风险分析。

3.4项目并购业务，是指开发部门、法律部门及其他相关部门所

开展的与项目并购相关的交易结构设计、法律风险识别与防范、合同

起草与谈判、股权交割和项目移交等业务。

3.5目标公司，是指并购方通过受让股权或认购新增股权等方式

持有其股权的公司。

3.6交易标的，是指并购中交易双方权利义务所指向的对象，包

括但不限于目标公司的股权或资产。

第1页共13页

3.7尽职调查，是指在并购中，并购方或其委托的第三方通过对

目标公司及/或交易对方、交易标的、相关背景进行调查，从法律角

度收集并分析相关信息的行为。

3.8交易，专指并购交易。

第二章项目并购流程

第4条【并购流程概述】

项目并购业务完成流程通常可以分为四个阶段：前期调研阶段、

尽职调查阶段、谈判签约阶段、实施交割阶段。以上各个阶段并非完

全独立，相关部门在承办并购业务时应通盘考虑，尽量避免或减少法

律风险，促进项目顺利完成。

第5条【前期调研阶段】

项目前期调研阶段的主要工作内容为：与交易对方洽谈项目并购

意向、收集交易背景信息、进行项目法律政策分析并以此确定交易模

式、财务模型分析及以此得出并购议价基础、起草或修改合作意向书、

保密协议等前期协议等。该阶段一般可概括为信息收集、可行分析、

签署前期协议三个主要环节。

第6条【尽职调查阶段】

项目尽职调查阶段的主要工作内容为：起草尽职调查清单、进行

现场尽调、起草尽调报告、提出法律风险及解决方案等。该阶段一般

可概括为尽调准备、现场尽调、出具报告等三个主要环节。

第7条【谈判签约阶段】

项目谈判签约阶段的主要工作内容为：起草或修改并购主合同及

相关附属协议、进行沟通谈判、项目签约等。该阶段一般可概括为合

同起草、合同谈判、合同签署等三个主要环节。

第8条【实施交割阶段】

项目实施交割阶段的主要工作内容为：按照相关项目并购协议的

约定进行目标公司相关各项资料（包括但不限各类资质证照、各类印

章、财务资料等）及实际控制权的交接和项目资产、相关资料及项目

第2页共13页

实际控制权的交接。

第三章前期调研阶段

第一节信息收集

第9条【信息收集内容】

前期调研阶段为并购方初步确定目标公司时至实施尽调前的准

备期间，并购方在此期间收集的信息内容通常包括：

9.1收集目标公司、交易对方的基本信息。

9.2收集交易背景材料。

9.3了解交易双方的交易目的。

9.4了解双方的交易内容及方式。

9.5其他与交易相关的信息。

第10条【信息收集方式】

项目信息除由合作方提供外，还可以通过以下网址收集、核实目

标公司、交易对手的基本信息：

10.1企业工商/资质

10.1.1

10.1.2

全

全

国

国

企

组

业

织

信

机

用

构

信

代

息

码

公

管

示

理

系

中

统

心

/。

/。

10.1.3通过其他政府网站等公共信息平台进行查询。

10.2涉诉查询

10.2.1“全国法院被执行人信息查询统”

/search/。

10.2.2“全国法院失信被执行人名单信息查询系

统”/。

10.2.3中国裁判文书网

/zgcpwsw/。

第3页共13页

10.2.4其他各级法院公共信息平台进行查询。

第二节可行性分析

第11条【法律政策调研】

11.1根据上述收集、归纳与整理，查与光伏电站项目相关法

律法规及政策规定，包括但不限于光伏电站行业的用地法律法规及政

策、备案政策、补贴政策、税费政策。

11.2法律政策调研时，须注意以下几点：

11.2.1查最新有效的法律、法规、司法解释、部门规章，以

及项目所在地所在地的地方性法规、自治条例、单行条例和地方政府

规章及其他地方政策文件规定等。

11.2.2交易中所涉同一具体问题，可能存在新旧法律、法规、

司法解释及政策等相关规定相互冲突的情形，在此种情况下应根据

“上位法优于下位法”、“新法优于旧法”、“特别法优于一般法”、

“法不溯及既往”等原则确定法律、法规的适用，同时还应注意当地

法规、政策或执行标准与上位法律、法规及政策规定不一致的情形，

综合评估因此导致的法律风险，并采取有效措施进行防范。

第12条【可行性分析】

根据进本信息收集结果及法律政策调研结果，对交易是否合法、

是否存在重大法律问题进行初步分析，论证是否存在重大法律障碍可

能导致交易无法进行。

第13条【并购方案】

13.1根据基本信息收集结果、法律政策调研结果及可行性分析

论证结果，草拟初步并购方案。

13.2并购方案主要包括以下内容：

13.2.1交易背景、交易目的；

13.2.2可行的交易方式；

13.2.3面临的法律风险；

第4页共13页

13.2.4初步解决方案。

13.3并购方案的制定应重点考虑交易的合法性、并购方的资金

安全、交易锁定、或有债务风险、项目用地风险等方面并约定相应的

风险防范措施。交易的合法性分析可参考本分析第二编第一章。

第三节前期协议

第14条【前期协议概述】

前期协议为并购双方可能签署的法律文件，通常体现为意向书、

备忘录、框架协议、保密协议等形式。签署前期协议的目的，主要为

表明交易诚意、限制交易双方或目标公司在一定期限内与其他潜在交

易方接触、谈判或进行类似交易，并规定交易流程和交易中某些重要

方面的初步约定。如双方认为不需要签署意向书等前期协议的，可通

过达成工作计划或会谈纪要等形式解决相关问题。

第15条【前期协议效力】

15.1除保密条款、排他条款、费用分摊、终止条款、违约责任

条款、争议解决等条款外，前期协议中交易内容和方式、交易价款等

其他条款一般不具法律约束力，仅为双方进一步商谈之用。但如约定

不明，预期不具法律约束力条款的性质可能具有相应法律约束力。

15.1.1前期协议性质为预约合同。根据《关于审

理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条1规定，如果前期

协议明确约定在将来一定期限内订立合同，一方不履行合同订立义务

的，对方有权请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并

主张损害赔偿。

15.1.2前期协议性质为其他合同性质文件。在符合以下条件时，

前期协议可能构成对双方具有法律约束力的合同性质文件：

（1）当事人之间的权利、义务具体明确；

（2）表明了各方愿意接受其约束的意思；

1第二条当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立

买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并

主张损害赔偿的，人民法院应予支持。

第5页共13页

（3）各方共同签署。

第16条【意向书等内容】

16.1意向书通常包括交易双方、交易标的、进度安排、资料提

供、排他协商、锁定交易、费用分摊、违约责任、终止交易等条款。

16.2鉴于在前期协议阶段项目合作仍存在较大的不确定性，除

交易对方要求外，不建议在意向书中约定公司作为并购方支付诚意金

或定金；如需支付的，为避免因适用定金罚则承担较重的法律责任，

建议约定为诚意金而非定金；如需支付定金的，应在意向书中明确约

定定金罚则的适用条件。

为了避免诚意金或定金被交易对方擅自挪用或被法院查封的风

险，建议将款项支付至在并购方或第三方名下的共管账户中；如需支

付给交易对方的，建议交易对方提供银行保函或其他有效担保方式，

以确保并购方的资金安全。

16.3备忘录和条款清单与意向书相近，但内容和形式更为简单。

16.4框架协议的内容比意向书的复杂，通常还会约定复杂一些

的交易方式和结构、初步估值、并购后的治理结构等。

第17条【保密协议】

17.1出于防止商业秘密泄露或交易信息提前披露（对上市公司

尤其重要）等谨慎考虑，交易双方通常会在前期协议中设定保密条款，

或另行签订保密协议。保密协议或保密条款的主要内容有：

17.1.1保密信息：应对何种信息进行保密。

17.1.2保密主体：哪些人应对保密信息进行保密。

17.1.3保密期限：负有保密义务的期限。

17.1.4保密责任：违反保密义务应承担何种责任。

17.2保密协议或前期协议中的保密条款对一般对双方当事人具

有法律约束力，一方违反保密义务的，另一方一般有权要求支付违约

金及/或赔偿因此造成的损失，同时还可能约定守约方有权终止交易

并解除相关协议。为了防范违反保密义务的法律风险，并购方应严格

遵守保密协议的各项约定，建立并严格执行内部保密规定。

第6页共13页

第四章尽职调查阶段

第一节尽调准备

第18条【尽调小组】

根据尽调需求，成立尽调工作小组，明确分工和责任，熟悉前期

预备阶段收集或产生的信息材料，并做好其他相关准备工作。

第19条【尽调计划】

与公司内部相关部门、交易对方或目标公司沟通后，制定尽调计

划，确定尽调时间、地点、事项等安排，以便交易对方、目标公司配

合，提高尽调效率，并根据业务进展情况适时调整。

第20条【尽调清单】

20.1根据尽调需求，并结合前期收集或产生的信息材料，草拟

初步尽调清单，并通过内部对接人员将尽调清单发给交易对方及/或

目标公司。

20.2初步尽调清单应尽可能全面、完成、清晰，以获取目标公

司及/或交易对方全面、完成的信息材料。

20.3根据业务最新进展情况适时准备补充尽调清单，并注意及

时与目标公司及/或交易对方进行妥善沟通。

第二节现场尽调

第21条【尽调原则】

尽职调查应遵循独立性、审慎性原则、全面和重点相结合等原则，

对目标项目、目标公司及/或交易对方进行全面尽调，对影响交易的

重大事项应重点调查与分析。

第22条【尽调方法】

尽职调查主要可采取书面审查、实地调查、访谈、查询、函证等

方法，调查核实的要点详细参见公司尽职调查指引文件。

第三节尽调报告

第23条【尽调报告】

第7页共13页

23.1尽调报告通常与尽调清单内容相一致，列举在尽调过程中

获得的所有信息，对发现的所有问题进行法律分析，说明其中可能存

在的法律风险及对交易的影响，并提出相应的解决方案或建议。

23.2鉴于尽调的目的、范围、方法等局限性，尽调报告不可能

揭示和有效预防所有风险，需要后续以优化交易模式、交易方承诺和

保证、违约责任设定等多种方式全面防范项目的风险。

第五章谈判阶段

第一节合同起草

第24条【起草前准备】

24.1根据尽调小组尽调报告的结果，明确交易主体、交易方式、

交易标的范围等内容，商定最终并购方案等。

24.2合同起草应尽量以公司内部合同标准文本基础，根据项目

具体特点进行修改。

第二节合同谈判

第25条【谈判要点】

根据尽调结果、已起草的合同文本和内部指引文件确定与交易方

谈判的要点，并制定合理的谈判策略。

第26条【谈判纪要】

每次谈判结束后，注意根据交易双方在谈判中已经达成的共识签

署谈判会议纪要或备忘录并及时修改、更新合同文本，以便明确双方

共识和争议，推进谈判进程。

第27条【谈判代表权限】

27.1如并购方对其谈判代表未有明确授权或虽有内部明确授权

但未告知谈判对方的，可能出现谈判代表超越并授权范围进行谈判、

出具承诺或签署相关协议性文件的情形，根据《合同法》第四十九条

2规定，如果交易对方有理由相信谈判代表有代理权的，该代理行为

第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由

第8页共13页

2

有效，并购方将承担影响的法律后果。

27.2为了防范并购方谈判代表表见代理的风险，建议并购方出

具委托书明确谈判代表的授权范围、期限等内容并请对方确认。

27.3如果交易对方代表超越授权范围进行谈判，可能出现达成

的共识不被交易对方认可的风险，如有必要建议交易对方谈判代表出

具相关授权委托书，并重点审查授权范围和期限。

第三节合同签署

第28条【签署准备】

在签署合同前，注意核对合同的最终定稿，尤其注意金额、当事

人名称、条款引用、附件完整性等易错点，并取各方当事人确认。

第29条【正式签署】

正式签署合同时，注意提前核查签署人的身份证明文件及授权委

托手续，防止代签或冒签。

合同签署和归档应严格遵守公司内部合同管理规定。

第30条【签署效力】

如未有特别约定，采用合同书形式订立的合同双方当事人签字或

者盖章时合同成立，对交易双方具有法律约束力，任何一方不得擅自

变更或解除，否则可能承担缔约过失责任或违约责任等。

第六章实施交割阶段

第31条【交割内容】

股权交割主要包括依法办理受让股权过户变更登记，并购方任命

的高级管理人员依法被任命及/或有效登记（备案），移交目标公司

的所有印章、证照、批文、账簿等材料，将有关的财产和权利凭证置

于并购方实际控制之下。

第32条【交割程序】

32.1为了明确交割内容和责任划分时间节点，交割双方应制作

相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

第9页共13页

交割清单并在交割完成后由双方签字确认。并购项目的交割应严格按

照公司内部交割相关管理规定进行。

32.2为了明确目标公司原印章使用的法律责任，交易双方可以

约定在原印章在交割时予以销毁，同时启用新刻制的印章。

第二编光伏行业主要法律风险分析

第一章项目备案事项变更的法律风险

第一节备案事项变更

第33条【备案事项变更】

33.1根据《光伏电站项目管理暂行办法》及国家能源局相关政

策规定，项目单位不得自行变更光伏电站项目备案文件的重要事项，

如投资主体发生重大变化以及建设地点、建设内容等发生改变，应向

项目备案机关提出申请，重新办理备案手续。

33.2项目单位擅自变更项目重大事项的，面临通报、责令整改、

暂停补贴等行政处罚。

33.3并购方在交易中应注意防范备案事项变更的法律风险，如

发现项目备案事项发生变更的，应要求交易对方和目标公司在交易完

成前按照主管部门要求重新办理备案手续；如在交易完成前不能重新

备案的，应设置相应的违约责任条款。

第二节路条买卖

第34条【法律性质】

光伏电站项目相关主管部门下发的同意开展项目前期工作批文、

项目备案手续等在光伏行业中一般称作“路条”。依据《行政许可法》

第九条规定，路条的性质为监管部门的一种行政许可文件。

第35条【法律后果】

35.1依据《行政许可法》第八十条规定，依法取得行政许可，

除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让外不得转让，倒卖或

第10页共13页

以其他形式非法转让行政许可的，行政机关应当依法给予行政处罚；

构成犯罪的追究刑事责任。

35.2依据国家能源局《关于开展新建电源项目投资开发秩序专

项监管工作的通知》（国能监管[2014]450号）、《关于进一步加强

光伏电站建设与运行管理工作的通知》（国能新能[2014]445号）、

《关于规范光伏电站投资开发秩序的通知》（国能新能[2014]477号）、

《关于印发新建电源项目投资开发秩序监管报告（新能源部分）及工

作要求的通知》及其他相关政策规定，目前禁止买卖项目备案文件及

相关权益，已办理备案手续的项目的投资主体在项目投产之前，未经

备案机关同意，不得擅自将项目转让给其他投资主体。

违反上述规定倒卖、变相倒卖项目核准（备案）文件的，面临被

采取限期整改、出让方纳入不良信用记录、取消补贴、行政处罚等方

式处理等风险；对涉嫌犯罪的，将被依法移送司法机关。

35.3如并购交易被认定为倒卖备案文件，根据《行政许可法》、

《合同法》及相关司法解释规定，并购协议存在被认定无效的风险。

第36条【认定标准】

36.1目前各地能源主管部门对于项目转让或项目投资主体变更

的理解不仅包括项目建设主体的变更，亦包括已备案的项目建设主体

的股权结构发生变动（包括股权转让、其他投资方增资入股等情形）。

36.2并购方以受让光伏项目公司母公司股权的方式进行并购交

易是否属于倒卖路条，目前实践中尚无明确政策规定，但根据35.2

相关政策规定，存在被认定为变相倒卖项目核准（备案）文件的风险。

如拟采取此种方式进行并购的，建议以匿名的方式落实当地对此种项

目并购方式的监管标准，以评估交易风险。

第37条【交易方案】

37.1有鉴于上述有关法律法规及政策规定，收购方应关注交易

方案的合法性和可行性，谨慎对待法律尽职调查过程中发现的历史上

既存的投资人变更的情况，更需考虑到由此可能导致的政府补贴的丧

失和减少对于投资回报的影响。

第11页共13页

37.2为了避免在项目投产前投资主体变更的法律风险，建议采

取预约收购目标公司股权的交易方案，以并购协协议的方式锁定目标

股权交易并明确交易细节，在项目全投产后进行目标股权转让交易，

进行目标股权的工商变更登记工作。

第二章项目用地的法律风险

第38条【主要用地政策】

38.1国土资源部联合发展改革委、科技部、工业和信息化部、

住房城乡建设部、商务部印发的《关于支持新产业新业态发展促进大

众创业万众创新用地政策的意见》（国土资规〔2015〕5号），明确

了光伏项目用地政策，主要内容如下：

（1）光伏项目使用戈壁、荒漠、荒草地等未利用土地的，对不

占压土地、不改变地表形态的用地部分，可认定未改变土地用途，用

地允许以租赁等方式取得，用地报当地县级国土资源部门备案；

（2）永久性建筑用地部分，应依法按建设用地办理手续。对建

设占用农用地的，均应按建设用地管理。

38.2为规范光伏电站建设使用林地，国家林业局下发了《关于

光伏电站建设使用林地有关问题的通知》（林资发〔2015〕153号），

主要内容如下：

（1）光伏电站的电池组件阵列禁止使用有林地、疏林地、未成

林造林地、采伐迹地、火烧迹地及部分灌木林地（年降雨量400毫米

以下区域覆盖度高于30%的灌木林地和年降雨量400毫米以上区域覆

盖度高于50%的灌木林地）。

（2）光伏电站使用宜林地（第二次土地调查为未利用地）应采

用“林光互补”用地模式，并应确保不改变林地性质。采用“林光互

补”用地模式的，电池组件阵列在施工期按临时占用林地办理使用林

地手续，运营期双方可以签订补偿协议，通过租赁等方式使用林地。

38.3除了一般光伏地面电站、林光互补模式光伏电站，实践中

还存在设施农业、农光互补、渔光互补和牧光互补等模式的光伏电站

第12页共13页

项目。因部分新模式项目用地政策不明确，为了项目的用地风险，并

购方应严格遵守国家相关法律法规和地方法规，按照当地要求办理用

地手续，必要时请当地主管部门出具合法用地的证明文件。

38.4部分地方政府为鼓励光伏产业发展，制定了本地区范围内

的光伏项目用地政策文件。并购方应与当地主管部门落实当地的光伏

项目用地政策及执行标准。

第39条【用地风险防范】

39.1实践中国土和林业、草原等部门对土地性质的认定标准存

在一致的情况（如国土部门认定为未利用地，林业部门可能认定为宜

林地），为避免因此导致的违法用地风险，并购方应与上述各有关部

门的落实项目用地性质和相关法律法规及政策规定。

39.2光伏电站占用森林、河道、草原等特殊类型土地时，除了

应履行国土部门的审批程序之外，还应根据草原、水利、林业等单行

法规规定履行相应的审批程序。

第13页共13页