宪法的古代概念

宪法的古代概念

就我们独有的制度和观念来说，笔者一

直认为，《牛津词典》是唯一最好的教科书。

在该词典里，“constitution”有好多释义。

它可指规定和命令的行为，或藉此确立的规

定和命令；它还指决定某事物性质的制作和

构造，既适用于外物，也适用于人的灵和肉。

在罗马帝国的拉丁语中，该词是指代国王立

法行为的专门术语。教会从罗马法中借用该

词，以指代整个教团或某特定教区的教规。

由教会始，或许是从罗马法本身始，到中世

纪后期，该词已适用于当时的世俗立法。在

英格兰，着名的

ConstitutionsofClarendonof1164，就被亨

利二世等称作“constitutions”，

avitaeconstitutionsorleges，即对亨利一

世时代教会和国家间既存关系的记录或发

现。但在实质上，这些是宗教规范，尽管它

们由世俗权威公布，这或可说明，人们为何

称其为“constitutions”。然而，该词也

常有纯粹世俗的用法，尽管它已不再有专门

意义，因为，其他的词如法律或教令，经常

与constitutio交替使用，以指代世俗的政

府立法

[1].ConstitutionsofClarendonof1164便

被称为记录或发现。亨利一世旨在控制郡分

区和郡法院一个知名令状发布后不久，市面

上便出了本名为《亨利的主要法律》的书，

其作者便把该令状称作“记录”.Glanvill

经常用“constitution”一词指代王室敕

令。他把亨利二世创立大陪审团b救济制的

令状称作“legalisistaconstitutio，”而

且认为theassizeofnovesldisseisin既是

发现recognitio又是

eofMertonof1236a颁

布后，Bracton把其中的一条规定称作

“newconstitution”，而且把1225年重新

发布的大宪章里的一节称作

constitutiolibertatis.在同时期的法国，

Beaumanoir讲到强占物的救济，称其为国王

的unenouveleconstitution.

在该时期及此后的几百年中，

“constitution”一词的含义与其对于罗

马法律人含义一样，意指一个特定的政府立

法，它区别于古代习惯。很明显，它从未在

现代意义上适用，以指代国家的整个法律框

架。“Constitution”一词的现代意义是何

时出现的？——只有在精研多个世纪的法

政资料后，我们才能对此做出有把握的回答。

我不敢说自己已做了此种考证，但就我的阅

读而言，17世纪之前，尚不到该适用的明

显例证。1578年，

PierreGregoireofToulouse在《论共和国》

中，基本上是在现代意义上运用该词的。但

是，在我看来，与Constitution现在所表

达的严格政治含义相比，《论共和国》的语

境表明，Constitution有着更宽泛和更一般

的含义，因为作者似乎把它等同于一个更古

老的术语，即共和国制定法.在《牛津词典》

中，Constitution可指一个国家的整个法律

框架，第一个在该意义上适用

“Constitution”的是BishopHall.在1616

年，他曾用过这样一个短语，即

TheConstitutionoftheCommon-wealth*ofT

srael.在第一讲中，我引用了

SirJamesWhitelocke同年提出的一个短语，

即“该王国政体自然结构和constitution，

即王国的公法”，该用法尽管不确切，但却

更显明。

在1610年，Constitution的这种用法，

或许比较新奇，但事实上，其表达却是整个

宪政史上比较古老的观念。我刚才给出的

Whitelocke术语即作为王国公法的政体的

自然结构和Constitution，实际上包括了

Constitution的紧密相联的两个观念，有时

它们是结合在一起的，但在本质上它们却泾

渭分明。观念一体现在前半截的用语既“国

家的自然结构”中，该观念似乎与希腊的

“政体”一样古老，后者我们译作

Constitution.观念二是指其后半截短语，

即王国的公法。观念二或许不如观念一古老，

但也非常古老。例如，据我所知，在Cicero

的《论共和国》中有一段话，第一次在公认

的现代意义上使用了Constitution.在评论

混合政体时，Cicero说：“这个

Constitution具有极大的稳定性；没有它，

人们将不可能拥有较长时段的自由。”他进

一步说，Cato认为，“共和国的

Constitution不是某特定时间特定人的作

品。现在，该观点更为确定”[10].

正是希腊语Politeia和拉丁语

Constitutio表达的两种形式的早期宪政主

义，以及它们在历史上的相互关系，构成了

我要追溯的对象。我将首先从比较古老即希

腊的Politeia开始。

在“Constitution”可能有的多种意

义里，希腊的Politeia是最为古老的。它

首先指事实上的国家。这个词，包括了全部

的决定国家特有本质的无数特征，包括它所

有的经济和社会结构，以及现代狭义的政府

事务。它是个纯粹描述性的词，其意义的包

容性，跟我们宽泛地用constitution去指

代人和物的构造一样。正如

SirPaulVinogradoff所言：“希腊人认为国

家的组织和个人的机体极为相似。他们认为，

人的两个要件即身体与心灵与国家的两个

构成要件即统治者和被统治者间，有着共通

的品质”[11].“在希腊语中，没有与拉丁