法律硕士专业综合刑法学、民法学考前冲刺预测试卷(十二)

法律硕士《专业综合刑法学、民法学》

考前冲刺卷（十二）

一、单项选择题：第1～40题，每小题1分，共40分。下列每题给

出的四个选项中，只有一个选项符合试题要求。请在答题卡上将所选

项的字母涂黑。

第1题高中生钱某于1980年9月2日出生。1998年6月1日钱某

在校将同学李某打伤，致其花去医药费2000元。钱某毕业后进入一

家炼钢厂工作。1999年2月，李某起诉要求钱某赔偿医药费。该民

事责任应由谁承担?（A）

A.钱某承担，因钱某诉讼时已满十八周岁且有经济能力

B.钱某之父承担，因钱某在侵权行为发生时未满十八周岁，没有经

济能力

C.主要由钱某之父承担，钱某适当赔偿

D.主要由钱某承担，钱某之父适当赔偿

第2题交通肇事并具有下列哪种情形的，应追究刑事责任?（C）

A.致3人死亡，负事故次要责任的

B.致2人死亡，负事故同等责任的

C.致1人死亡，负事故主要责任的

D.造成财产损失无能力赔偿数额在20万元以上不满30万元，负事

故全部责任的

第3题根据我国著作权法规定，文字作品著作权产生的时间为

（B）。

A.作品创作时

B.作品完成时

C.作品发表时

D.作品出版时

第4题下列各项中，不需要证人在场即为有效的是（C）。

A.口头遗嘱

B.录音遗嘱

C.自书遗嘱

D.代书遗嘱

第5题对法条竞合犯的处理原则是（A）。

A.特别法优于一般法

B.从旧兼从轻

C.新法优于旧法

D.数罪并罚

第6题甲受某国企委托，负责查验出场单、验货放行。甲与无业人

员乙串通，趁甲一人值班时由乙开车从货场拉出价值10万元的货物，

并销赃平分。在本案中（D）。

A.甲构成贪污罪，乙构成盗窃罪

B.甲构成职务侵占罪，乙构成盗窃罪

C.甲、乙共同构成职务侵占罪

D.甲、乙共同构成贪污罪

第7题甲、乙、丙共有一套房屋，其应有部分各为1／3。为提高房

屋的价值，甲主张将此房的地面铺上木地板。乙表示赞同，但丙反对。

下列选项哪一个是正确的?（B）

A.因没有经过全体共有人的同意，甲乙不得铺木地板

B.因甲乙的应有部分合计已过半数。故甲乙可以铺木地扳

C.甲乙只能在自己的应有部分上铺木地板

D.若甲乙坚持铺木地板，则需先分割共有房屋

第8题非法拘禁罪属于（A）。

A.继续犯

B.牵连犯

C.结合犯

D.连续犯

第9题根据我国继承法规定，遗产分割时，应当为胎儿保留必要的

份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额（C）。

A.作为无主财产收归国有

B.归胎儿的母亲所有

C.按法定继承处理

D.由胎儿的继承人继承

第10题宣告失踪的法律后果是（C）

A.婚姻关系解除

B.失踪人民事主体资格消灭

C.财产发生代管

D.财产发生继承

第11题甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限

2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。

甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理?

（A）

A.判决乙承担违约责任

B.判决丙承担违约责任

C.判决乙、丙连带承担违约责任

D.判决乙、丙分担违约责任

第12题经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与财产的，受赠人

（A）

A.可以要求其交付

B.不可以要求其交付

C.协商支付价金后要求其交付

D.不可以要求支付，因合同已经成立，但没有生效

第13题某商场在促销活动期间贴出醒目告示：“本商场家电一律试

用20天，满意者付款。”王某从该商场搬回冰箱一台，试用期满后

退回，商场要求其支付使用费100元。下列哪一种说法是正确的?

（A）

A.王某不应支付使用费。因为双方没有约定使用费

B.王某应支付使用费，因为其行为构成了不当得利

C.王某应支付按冰箱平均寿命折算的使用费

D.王某应与商场分摊按冰箱平均寿命折算的使用费

第14题根据我国担保法规定，担保物权包括（B）。

A.抵押权、质权和典权

B.抵押权、质权和留置权

C.抵押权、质权、典权和留置权

D.抵押权、典权和留置权

第15题根据我国民法规定，共同共有关系存续期间，一方共有人擅

自出卖共有财产给第三人，则（D）。

A.出卖行为有效，第三人因此取得该财产的所有权

B.出卖行为有效，但只有善意第三人才有权取得该财产的所有权

C.卖行为无效，第三人无权取得该财产的所有权

D.出卖行为无效，但善意第三人有权取得该财产的所有权

第16题甲为上厕所，将不满1岁的女儿放在外边靠着篱笆站立，刚

进入厕所，就听到女儿的哭声，急忙出来，发现女儿倒地，疑是站在

女儿身边的4岁男孩乙所为。甲一手扶起自己的女儿。一手用力推乙，

导致乙倒地，头部刚好碰在一块石头上，流出鲜血，并一动不动。甲

认为乙可能死了，就将其抱进一个山洞，用稻草盖好，正要出山洞，

发现稻草动了一下，以为乙没死，于是拾起一一块石头猛砸乙的头部，

之后用一块磨盘压在乙的身上后离去。案发后，经法医鉴定，甲在用

石头砸乙之前，乙已经死亡。依此情况，甲的行为构成何罪?（C）

A.过失致人死亡罪

B.过失致人死亡罪与故意杀人罪(既遂)数罪

C.过失致人死亡罪与故意杀人罪(未遂)数罪

D.故意杀人罪

第17题根据我国刑法的规定，一罪判处拘役的期限应为（A）。

A.1个月以上6个月以下

B.1个月以上1年以下

C.2个月以上6个月以下

D.3个月以上1年以下

第18题公民参与合伙关系，（A）出资。

A.可以用劳务

B.必须用资金

C.必须用实物

D.必须用资金或实物

第19题杀猪的黄某是个勤劳的人，每天都会早早的赶早市卖猪肉。

一日清晨，雾朦胧，通往早市的小路上寂静无人，只有黄某一人独

行。忽然，前有一女出现，着妆前卫，非常时髦。黄某顿时心大起，

欲奸之，扑倒在地，原是一男，甚是恼火，顺手夺下该男的戒指和项

链，继续赶路。这一过程中黄某的杀猪刀一直挂在其腰间。问黄某犯

什么罪?（C）

A.罪

B.罪和抢劫罪

C.罪和抢夺罪

D.抢劫罪

第20题李某性格怪癖，因受单位领导批评而发泄不满，驾车冲向闹

市区人，当场撞伤5人。李某的行为构成（A）。

A.以危险方法危害公共安全罪

B.交通肇事罪

C.重大责任事故罪

D.故意杀人罪

第21题国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依

照国家规定应当交公而不交公且数额较大的，应以（B）定罪处

罚。

A.受贿罪

B.贪污罪

C.职务侵占罪

D.徇私枉法罪

第22题甲、乙二人合伙经营一辆长途汽车，由二人轮流驾驶经营。

在乙驾驶经营期间，因疏忽大意，将一行人撞伤，则（D）。

A.应由乙对第三人承担赔偿责任

B.应由甲、乙二人各自对第三人承担责任

C.应由乙负主要责任．甲负次要责任

D.应由甲、乙二人对第三人承担连带责任

第23题犯罪未遂与犯罪既遂区别的关键在于（D）。

A.犯罪行为是否已经着手实施

B.犯罪行为是否已经实施完毕

C.犯罪行为是否已经造成犯罪结果

D.犯罪行为是否具备了全部构成犯罪结果

第24题根据我国专利法规定，实用新型专利权的保护期限为

（A）。

A.十年

B.二十年

C.二十五年

D.五十年

第25题关于社团法人的下列表述，正确的是（B）。

A.社团法人是社会团体法人的简称

B.社团法人以人的集合为成立基础

C.社团法人均以社会公益为目的

D.社团法人的设立行为属于单方民事法律行为

第26题甲公司向乙公司购买两台小汽车，双方签订合同后，甲公司

向2公司全额付款。因甲公司前往购车者不会开车，又未带驾驶员，

故甲公司与乙公司约定，乙公司将小汽车钥匙交甲公司后，将甲公司

已选定的两台车暂时保留在乙公司的车库里，待甲公司自提。但乙公

司未将两台小汽车的有效单证等交付给甲公司。当晚，这两台车被盗。

则下列说法中正确的是（D）。

A.甲和乙之间的买卖合同未生效，因为双方没有办理车辆过户手续

B.甲和乙之间的买卖合同生效，但是两台车因为尚未交付给买方，

故所有权仍未转移给甲

C.甲和乙之间的买卖合同生效，但是两台车因为尚未办理车辆过户

手续，故所有权仍未转移给甲

D.两台车被盗的风险应由甲自己承担

第27题《物权法》规定，除法律另有规定外，（D）代表国家

行使国有财产的所有权。

A.全国人大

B.全国人大常委会

C.

D.国务院

第28题甲某认为乡公安员乙某办事不公，致其“坐班房”丢脸，因

而怀恨在心。某日酒后，妻子责骂甲某是“班房坯”。甲某被激怒，

转身操起一把长约1．2米的钢叉．声称要把乙某和乙某的女儿刺死。

他携钢叉去乡里寻乙某未果，便沿路来到供销社门市部顺手拿走一

瓶乐果农药。夹在腋下，来到乙某女儿的工作单位，声称：交出乙某

的女儿，与其他人无关!该单位的职工说乙某的女儿不在。他不相信，

到车间里寻也未到，被工厂保安控制住。甲的行为（B）。

A.构成故意杀人罪(未遂)

B.构成故意杀人罪(预备)

C.构成故意杀人罪(中止)

D.不构成犯罪

第29题张某出于报复动机将赵某打成重伤，发现赵某丧失知觉后，

临时起意拿走了赵某的钱包，钱包里有l万元现金，张某将其占为已

有。张某的取财行为构成（C）。

A.抢劫罪

B.抢夺罪

C.盗窃罪

D.侵占罪

第30题假设甲将“小”乙某从歌厅诱出后，劫持并逼迫乙某带领

甲到乙某居住处，洗劫财物。另将乙某扣押至第二日银行开门营业时，

挟持乙某到银行取出存款方才罢休。则甲的行为应当如何定罪处罚?

（A）

A.抢劫罪

B.罪

C.抢劫罪和罪数罪并罚

D.抢劫罪和罪择一重罪处罚

第31题出租人在租赁期内对于租赁物（D）。

A.不得转让给第三人

B.可以取回自己使用

C.可以转让给第三人，并解除租赁合同

D.可以转让给第三人，但租赁合同对新所有人继续有效

第32题甲、乙两公司合作开发完成一项发明，在双方事先没有约定

的情况下（C）。

A.申请专利的权利属于甲公司

B.申请专利的权利属于乙公司

C.申请专利的权利属于甲、乙两公司共有

D.当甲公司不同意专利申请权时，乙公司可以单独申请专利

第33题下列权利中，不属于民事权利的是（D）。

A.婚姻自由权

B.亲属扶养权

C.作品修改权

D.仲裁请求权

第34题甲在商场跟踪女子乙，当乙在付款处交付购买项链款时，遂

上前大声说：“叫你买空调。你偏要买项链，回家再和你算账。”话

毕即夺下了乙手中的5000元钱逃走。甲的行为构成（B）。

A.抢劫罪

B.抢夺罪

C.罪

D.罪

第35题下列行为中，不属于妨害公务罪的行为是（B）。

A.甲以暴力、威胁方法阻碍工商行政管理机关工作人．员依法查处

伪劣商品的行为

B.乙以暴力、威胁方法阻碍国有公司经理依法履行组织生产经营职

责的行为

C.丙以暴力、威胁方法阻碍市人大代表依法执行代表职务的行为

D.在发生重大洪灾中，丁以暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员

依法履行防疫职责的行为

第36题神牛公司在H省电视台主办的赈灾义演募捐现场举牌表示向

S省红十字会捐款100万元，并指明此款专用于s省B中学的校舍重

建。事后，神牛公司仅支付50万元。对此。下列哪一选项是正确的?

（C）

A.H省电视台、S省红十字会、B中学均无权请求神牛公司支付其余

50万元

B.S省红十字会、B中学均有权请求神牛公司支付其余50万元

C.S省红十字会有权请求神牛公司支付其余50万元

D.B中学有权请求神牛公司支付其余50万元

第37题下列有关民事行为的成立和生效的说法中，不正确的是

（A）。

A.民事行为于成立时生效

B.民事行为的成立和生效是两个不同的概念

C.民事行为的生效以其成立为前提

D.民事行为成立后不一定能生效

第38题某大学中文系学生刘某写了一本反映现代大学生生活的小

说，将其以连载形式发布在网络上，受到一致的好评。某出版社到

刘某，要求将此小说出版。剧作家肖某经刘某同意，将此书改编成了

剧本，并由某电影公司投资，导演薛某将之拍成电影，由某音像公司

制作光盘发售。该事例中包含哪些受《著作权法》保护的权利?

（C）

①刘某的发表权

②刘某的信息网络传播权

③出版社根据出版合同享有的专有出版权

④肖某对小说的改编权

⑤薛某对影片的著作权

⑥音像公司对录像作品的权利

A.①②③④

B.①③④⑥

C.①②③⑥

D.①③⑤⑥

第39题继承人在遗产处理前没有作出放弃或接受继承表示的，即视

为（B）。

A.放弃继承

B.接受继承

C.丧失继承

D.转继承

第40题某民政局工作人员冯某利用职务便利挪用救济金2万元进行

营利活动。冯某的行为构成何种犯罪?（B）

A.挪用特定款物罪

B.挪用公款罪

C.职务侵占罪

D.挪用资金罪

二、多项选择题：第41～50小题，每小题2分,共20分。下列每题

给出的四个选项中，至少有两个选项符合试题要求。请在答题卡上将

所选项的字母涂黑，多选、少选均不得分。

第41题根据我国民事法律规定，下列亲属中属于近亲属的是

（ABD）。

A.

B.祖父

C.侄子

D.外孙

第42题下列行为构成盗窃罪的有（ABCD）。

A.王某在市场盗窃他人信用卡后，随即用该卡在商场购买了价值千

元的手表

B.李某在商场试衣间试穿大衣是否合适时，趁售货员不注意将价值

6千元的大衣穿走

C.张某在商店购买首饰时，趁售货员不注意，将自己准备好的假首

饰与商店的真首饰调换

D.郑某潜入他人家中将他人价值2万元的拿走

第43题下列民事权利中，公民和法人都可以享有的是（BC）。

A.宅基地使用权

B.受遗赠权

C.典权

D.名称权

第44题某男与某女于2002年1月登记结婚。2002年12月女儿出

世。2003年初某男南下打工，不久当上了公司经理助理，之后与女

秘书甲关系暖昧，并对甲谎称自己是未婚，提出与甲结婚。通过各种

关系和，某男与甲登记结婚，并在公司举行了婚礼。2004年3

月，某女发现了某男的重婚行为。针对某男和甲的婚姻关系，有权依

法提出宣告某男和甲之间婚姻无效的主体是（ABCD）。

A.甲

B.某男

C.甲的父母

D.某男的父母

第45题成立正当防卫必须具备的条件有（ABCD）。

A.有危害社会的不法侵害行为发生

B.不法侵害正在进行

C.防卫行为是为了维护合法权益而实施

D.防卫行为不能明显超过必要限度造成重大损害

第46题下列人员中，属于报复陷害罪犯罪对象的有（ABCD）。

A.举报人

B.控告人

C.申诉人

D.批评人

第47题以下权利属于形成权的是（ABD）。

A.张某以甲公司的名义与乙公司签订了货物销售合同，但是张某没

有代理权，乙公司享有的撤销合同的权利

B.王某将一幅字画寄存在陈某处，陈某将字画卖给杨某，王某认可

陈某的行为有效的权利

C.陈某通过欺诈手段使张某与自己签订了房屋转让合同，张某的解

除合同的权利

D.张某欠王某1000元未还，王某欠张某的1000元债务也已到期，

王某主张用自己的1000元债权抵销张某对自己的1000元债权的权利

第48题下列事实不能引起不当得利之债的有（ABC）。

A.养子女给付生父母赡养费用

B.明知不欠他人欠款而为给付

C.提前偿还所欠他人债务

D.为履行合同而支付对方金钱，后该合同被确认为无效

第49题下列情形中，可以认定为自首的有（BD）。

A.犯罪嫌疑人甲主动向司法机关揭发他人重大犯罪行为

B.乙故意重伤他人，被家人扭送到司法机关后，如实供述自己的罪

行

C.丙因盗窃行为被公安机关抓获，在审讯中又主动供述其他盗窃罪

行

D.丁贪污公款在贪污行为被发觉前，主动向司法机关投案，如实供

述自己的罪行

第50题根据我国刑法规定，对下列哪些情形适用属地管辖原则?

（ABCD）

A.外国人甲在中国打猎，因疏忽大意击中中国境内的外国公民

斯某，致其重伤

B.外国人乙乘坐外国航空器，当该航空器进人中国领空时在该航空

器上实施犯罪

C.中国人丙乘坐中国民用航空器，当该航空器进入外国领空时在该

航空器上实施犯罪

D.中国人丁在中国境内打猎，因过于自信的过失造成中国外国

公民布某重伤

三、简答题：第51～54小题，每小题6分，共24分。请将答案写在

答题纸指定位置上。

第51题简述犯罪的基本特征。

根据我国《刑法》第13条的规定，犯罪具有以下基本特征：(1)社

会危害性。犯罪是严重危害社会的行为，具有一定严重程度的社会危

害性是犯罪的本质特征：(2)刑事违法性。犯罪是触犯刑律的行为，

社会危害性是刑事违法性的基础，刑事违法性是社会危害性在刑法上

的体现。是犯罪的基本法律特征：(3)应受刑罚惩罚性。犯罪是应当

受到刑罚惩罚的行为，应受刑罚惩罚性反映了犯罪与刑罚的关系，揭

示了犯罪的法律后果。

第52题简述物权和债权的区别。

(1)在权利性质上，物权为支配权，而债权则是一种请求权。(2)在

权利效力范围上，物权为绝对权，债权为相对权。(3)在权利客体上，

物权的客体为物，而债权的客体则不以物为限。(4)在权利效力上，

物权具有优先力和追及力．而债权则无。(5)在权利的发生上，物权

与债权也有所不同。(6)在权利的保护方法上，物权的保护以恢复权

利人对于物的支配为主要目的，故偏重于“物上请求权”的方法，如

返还原物、排除妨害、防止妨害等，赔偿损失仅为其补充；而债权的

保护则主要采取损害赔偿方法。

第53题简述继承权丧失的情形。

(1)故意杀害被继承人的。但继承人过失杀害被继承人的，继承人并

不因此丧失继承权。(2)为争夺遗产而杀害其他继承人的。一是继承

人杀害的对象为其他继承人，包括法定继承人和遗嘱继承人；二是须

继承人主观上有杀害的故意，这里的故意包括直接故意和间接故意，

并且此故意只局限于为争夺遗产而杀害其他继承人。(3)遗弃被继承

人或者虐待被继承人情节严重的。继承人遗弃被继承人，或者虐待被

继承人情节严重的，丧失继承权；但继承人以后确有悔改表现，被继

承人又表示宽恕的，可以不确认其丧失继承权。(4)伪造、篡改或者

销毁遗嘱，情节严重的。

第54题简述缔约过失责任。

缔约过失责任，是指当事人一方因于缔约之际具有过失。导致合同不

成立、无效或被撤销。而对他方承担的损害赔偿责任。《合同法》规

定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的。

应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)

故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他

违背诚实信用原则的行为。”缔约过失责任的构成条件包括：(1)

须存在合同不成立、无效或被撤销的事实。如合同已成立，未被确认

无效或未被撤销，纵有一方过失致他方受损失的事实，亦应按违约责

任处理，而不属于缔约过失责任。(2)须当事人一方有过失，即对合

同不成立、无效或被撤销具有主观过错。(3)须他方遭受损失，即他

方由于合同不成立、无效或被撤销而遭受财产损失，包括直接损失和

间接损失。如无损失发生，即无赔偿之必要。(4)须他方所受损失与

一方之过失行为之间有因果关系，即他方所受损失是由于行为人之过

错造成。

四、辨析题：第55、56小题，每小题8分，共16分。要求对命题进

行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。

第55题人们常说，“邻里相互方便，不要以邻为壑。”试运用民法

的知识和原理对这种情况进行辨析。

(1)这种说法指出了民法中相邻关系的要旨。(2)相邻关系是指相互

毗邻的不动产的所有人或者使用人因对不动产行使所有权或者使用

权丽发生的权利、义务关系。(3)从主体上看，相邻关系的主体是相

互毗邻的不动产所有权人或者使用权人；从客体上看，相邻关系的客

体是所有人或者使用人在行使不动产的所有权或者使用权的过程中

所体现的财产利益和其他利益：从内容上看，相邻关系的一方相邻人

有权要求他方提供必要的便利，他方则应给予必要的便利。其具体的

表现为：相邻土地的通行或占有关系；相邻用水或者排水关系；相邻

建筑物范围内的通行关系；相邻房屋的滴水关系；相邻地下物或植物

危及安全关系。(4)所以“邻里相互方便，不要以邻为壑”的说法体

现了民法中的相邻关系。但是。相邻关系并不仅仅指的是邻里之间，

其范围很广，还包括了不动产的相邻关系。其处理的原则便是有利生

产、方便生活；互助团结、公平合理。所以不能“以邻为壑”。

第56题请对“犯罪的本质特征是刑事违法性”进行辨析。

(1)这句话是错误的。(2)严重的社会危害性是犯罪的本质特征。社

会危害性，是指犯罪行为危害某一社会形态中某种社会关系及其表现

出来的利益形式的属性。具有一定严重程度的社会危害性是犯罪的本

质特征。它揭示了国家将某种行为规定为犯罪的原因，阐明了犯罪与

社会的关系，揭示了犯罪的社会政治本质。(3)刑事违法性是犯罪的

一个重要特征却不是犯罪的本质特征。具有社会危害性的行为不一定

都是犯罪行为。如果一个行为没有违反刑法的规定，不符合刑法规定

的犯罪构成，即使真有严重的社会危害性也不可能构成犯罪。在罪刑

法定原则支配下，刑事违法性是犯罪的基本法律特征，体现了刑法的

限制和保障机能。(4)严重的社会危害性是犯罪的本质特征，刑事违

法性是犯罪的法律特征，是严重的社会危害性在法律上的表现。

五、法条分析题：第57、58小题。每小题10分。共20分。要求符

合立法原意和刑法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。

第57题《中华人民共和国侵权责任法》第26条规定：“被侵害入

对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”

试运用侵权责任法原理分析该条法律规定(包括该制度的概念、构成

要件、法律效力)。

(1)该条是关于混合过错的法律规定。侵权行为法规定的混合过错属

于减轻责任的适用情形。混合过错是指侵权行为所造成的损害结果的

发生或者扩大。不仅侵权人有过错，被侵权人也有过错的情形。(2)

成立混合过错应当具备如下条件：①过错的混合导致被侵权人一方

受有损害：②双方当事人对于损害的发生都存在主观过错，而且二

者的过错混合：③损害发生的原因和客观事实也存在混合：④主观

过错的混合和损害事实之间存在事实上的因果关系。(3)根据侵权责

任法的规定，混合过错属于被侵权人减轻责任的事由，即如果被侵权

人对损害的发生存在主观过错，则应当减轻侵权人的责任。

第58题《刑法》第395条第1款规定：“国家工作人员的财产、支

出明显超过合法收入，差额巨大的可以责令该国家工作人员说明来

源。不能说明来源的，差额部分以非法所得论，处5年以下有期徒刑

或者拘役；差额特别巨大的，处五年以上十年以下有期徒刑。财产的

差额部分予以追缴。”

本款规定的是巨额财产来源不明罪的罪状和法定刑，罪状为叙明罪

状。巨额财产来源不明罪的构成特征是：(1)侵犯的是复杂客体，

即国家机关的正常活动和公私财产。(2)客观方面表现为财产、支出

明显超出合法收入，差额巨大，而该国家工作人员又不能说明其来源

的。(3)犯罪主体是特殊主体。即国家工作人员。(4)主观上出于直

接故意。

六、案例分析题：第59、60小题，每小题15分。共30分。请将答

案写在答题纸指定位置上。

第59题甲(1985年5月6日出生)、乙(1986年8月29日出生)、丙

(1984年1月26日出生)三人为了庆祝乙的生日，在2000年8月29

日晚上商量出去打(偷)狗，回来煮了下酒。甲某向他人借了一支单筒

猎带上。次日凌晨1时许，三人持猎未到狗，便到一居民家偷

鸡。乙、丙进院偷鸡，甲持猎在院外望风。当偷出三只鸡时，被事

主发现，乙、丙二人即跑出院外。甲见状，即向房门开了一后逃跑，

弹击中事主家房门的门框。事主兄弟二人闻声跑出房外，追撵三人

未果，返回时，在院门外拾得猎护木一块，事主两兄弟即蹲藏在院

内守候。甲某等3人逃离现场后，甲发现猎的护木丢失，担心无法

还，便提出返回寻。3人在返回事主家途中，丙某害怕被抓，未

敢继续前行。当乙某持猎与甲一起寻护木时，在事主家门前，被

正欲抓捕他们的事主兄弟二人发现。事主丁某刚一起身，乙某即向他

开了一，击中丁某致死。

问题：甲、乙、丙各构成何罪?应当如何处罚?

【正确答案】：甲某在盗窃过程中，为了抗拒抓捕，当场开使用暴

力，已构成抢劫罪。本案三被告人的共同故意是实施盗窃，虽然持，

但是用于，并非用于犯罪，故事先不存在抢劫共同故意。在盗窃

过程中，甲某又突然实施了开的暴力行为，这种行为使犯罪性质转

化为抢劫罪。鉴于开是他单独实施的行为，超出了盗窃共同的故意。

只能由他个人负责，乙、丙不应对此负责。所以甲某单独构成抢劫罪。

后来，甲、乙在返回寻护木的过程中，与事主两兄弟相遇，乙某开

将其中一人打死，致人死亡。后果严重，已构成故意杀人罪。甲某

虽然一同前往，但并无杀人的故意。而丙某在此之前已经离去，与此

事件已经脱离关系。这是乙某临时起意、单独实行的杀人行为，只能

由他个人承担刑事责任，与甲某、丙某无关。丙某积极参与盗窃活

动，但数额较小，情节显著轻微，危害不大，且系不满18岁的未成

年人。不认为是犯罪。甲某和乙某犯罪时均属已满16岁不满l8岁的

未成年人。应依法从轻或者减轻处罚。

第60题张某在一风景区旅游，爬到山顶后，见一女子孤身站在山顶

悬崖边上，目光异样，即心生疑惑。该女子见有人来，便向悬崖下跳

去，张某情急中拉住女子衣服，将女子救上来。张某救人过程中，随

身携带的价值2000元的照相机被碰坏，手臂被擦伤；女子的头也被

碰伤，衣服被撕破。张某将女子送到山下医院，为其支付各种费用

500元，并为包扎自己的伤口用去20元。当晚，张某住在医院招待

所，但已身无分文，只好向服务员借了100元，用以支付食宿费。次

日，轻生女子的家人赶到医院．向张某表示感谢。

问题：

(1)张某与轻生女子之间存在何种民事法律关系?

(2)张某的照相机被损坏以及自己伤口的费用女子应否偿付?为

什么?

(3)张某为女子支付的医疗费等费用能否请求女子偿付?为什么?

(4)张某向服务员借的l00元，应当由谁偿付?为什么?

(5)张某能否请求女子给付一定的报酬?为什么?

(6)张某应否赔偿女子衣服损失?为什么?

【正确答案】：

(1)因张某的救助行为使二者之间发生无因管理关系。《民法通则》

第93条：“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进

行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”

无因管理在管理人与被管理人(本人)之间产生无因管理之债的法律

关系。张某为了挽救女子的生命，情急之中拉住女子衣服，将女子救

回，符合无因管理的要件。(2)应当由女子偿付，因为此系张某实施

管理行为所造成的，而且张某自己没有过失。《民法通则》第93条：

“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者

服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”这些必要费

用从理论上分析包括三项：笫一，偿还管理人管理事务所支出的必要

费用及其利息。第二，管理人为本人负担必要的债务时，本人应清偿

该债务。第三，管理人因管理事务而遭受损失时，本人负责赔偿。因

此，张某的照相机被损坏以及自己伤口的费用应当由女子偿付。

(3)能。因为此为张某在管理事务中支出的必要费用。法条依据同上

题，张某为女子支付的医疗费用属于在管理或者服务活动中直接支出

的费用。所以能请求女子偿付。(4)由女子偿付。因受益人对无因管

理行为中发生的正当债务有清偿之义务。法条依据同上题。张某向

服务员借的l00元属于在管理或者服务活动中直接支出的费用．所以

由女子偿付。如果从合同的相对性角度分析，张某是借款人，服务员

是出借人，因此依法应由张某向服务员履行返还借款的义务，而不是

合同之外的第三人承担义务。(5)不能。因为无因管理是无偿性的。

但如果女方自愿给予，法律可以接受。无因管理是没有法定的或者

约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为。法

律规定无因管理制度的制度目的是为了鼓励见义勇为，乐于助人的行

为。因此，无因管理具有无偿性，管理人不能要求本人支付报酬。(6)

不应赔偿。因为此系在紧急情况下无过失造成。据民法理论。在无

因管理中，管理人只有在故意或者重大过失造成本人损失的情况下承

担损害赔偿责任。本题中张某系在紧急情况下作出的行为，主观上并

无过错，因此不承担赔偿责任。