调解协议的写法

调解协议的写法

当下转型期的社会生活中存在着各种各样的矛盾和纠纷,在调解、

仲裁、诉讼等多种纠纷化解方式中,调解因可免于诉访之累,以低廉

的经济和时间成本和平、自决地解决纠纷而具有独特优势.调解协议

是纠纷各方协商而成的结果,是解决方案的书面载体,其条款设置、

措辞表述等都将对协议是否能顺利履行产生重要影响.完整严谨的调

解协议可确保纠纷的一次性解决,而缺乏关键要素或模糊不清的协议

则有可能引发新的争议,令双方之前的苦心磋商付之东流.

为了进一步发挥调解的作用,有必要对调解协议的写法进行研究.

本文结合司法实践中的案例对调解协议的结构体系、功能模块和措

辞表述进行解析,逐条探讨如何制作可发挥定纷止争作用的调解协议,

最后,本文以机动车道路交通事故纠纷和劳动争议纠纷为例,提供了

两份笔者拟定的调解协议,以供进一步讨论.

一、调解协议的功能

如前所述,调解的优势和目的在于避免诉累,低成本地解决纠纷.

因此,调解协议作为双方协商达成的解决方案的书面载体,在写法上

应以该目的为导向,避免新的争议的产生,确保调解方案的可履行性,

并强化其自动履行的可能.

为了实现这些功能,一份调解协议应当做到:1.通过充分声明或引

入见证方,避免因事后反悔而根据《中华人民共和国合同法》第五十

四条引发撤销或变更之诉;2.完整、严谨地将权利义务内容固定下来.

权利义务内容应当合法、明确、具有可履行性;3.通过精确的表述,

尽量限制对同一条款作出不同解释的空间,以避免引发新的争议;4.

明确违约责任,通过设置增加违约方成本的条款,增加协议自动履行

的可能;5.虽然调解的目的是一次性解决纠纷,但仍应预见到后续诉

讼等程序的可能,协议中应确定一些基本要素,为其他纠纷解决途径

减少障碍.

二、调解协议的结构及各部分注意事项

一份完整详尽的调解协议的结构可能包含:标题、纠纷各方的身

份及授权、关键词定义、事由叙述、声明与保证、具体权利义务条

款、权利放弃条款、违约条款、担保条款、见证条款、生效条件条

款、管辖条款、调解协议的持有方及份数、清洁文本条款、签订时

间和地点等等.根据纠纷的性质和复杂程度、纠纷主体的身份和关系

的不同,并非每个项目都为必需,可根据具体情况予以取舍.

1.标题

调解协议的标题应当体现出该文件是纠纷各方经平等协商达成的

一致意思表示,“调解协议”、“和解协议”等均可,也可进一步写

明纠纷事由.

2.纠纷各方的身份及授权

调解协议中应当明确记载纠纷各方的身份资料.自然人至少需写

明姓名、性别、出生时间、身份证件号码;法人或其他组织至少需写

明名称、法定代表人或负责人、登记地址.相应的身份证件需复印作

为调解协议的附件.身份资料记载不明的调解协议对义务方的约束力

可能大打折扣,而如果调解协议最终不能自动履行,须经诉讼或仲裁

等途径,后续的程序中也需要提供详细身份资料.

调解协议本质上属于合同,订立合同的主体将对合同的效力产生

影响,易出现纰漏的地方主要是年龄、身份及授权.订立调解协议时

需注意核实参与方是否具有就该纠纷进行调解、作出承担义务或放

弃权利的实质性意思表示的能力及权限.法定代理人或委托代理人参

与调解时,需记明代理人身份资料和授权权限.如有独立的授权委托

文件,需与身份文件一并作为调解协议的附件,以免委托方事后否认.

为方便协议行文,通常在此部分将纠纷各方分别定为甲方、乙方

等,后文则以甲方、乙方等指代.起草调解协议时需格外注意核对指

代的一致性,以免在权利义务条款中因混淆而造成争议.

3.关键词定义

日常使用的词汇含义往往是不确定的,加之广义与狭义、术语与

俗语等分别,极易出现不同解释,譬如“2013年之前”这个日常表述,

有时意指2013年12月31日之前,有时意指2013年1月1日之前,

在一方缺乏履行诚意的情况下,语词含义不明很可能导致新的纠纷.

因此,在调解协议中对关键词进行详细定义是十分必要的.

如劳动争议纠纷,根据法律规定,劳动者可主张的项目很多,包括

经济补偿、赔偿金、未签订书面合同的二倍工资差额、加班费等工

资差额、高温津贴等等,如调解协议中仅约定用人单位向劳动者支付

xx元“赔偿款”或“补偿款”,而没有对该款项所包含的项目进行

详细定义,则有可能造成调解后劳动者再就其认为没有获得的项目进

行申诉,而用人单位认为该项目包含在已给付款项中的争议.简单的

调解协议可以直接在条款中对重要措辞进行补充说明,比较复杂的调

解协议还需要在具体权利义务条款前单独设立条款进行定义.

4.事由叙述

调解协议中应对引发纠纷的事由进行明确叙述,以避免发生调解

后权利方再重复主张,或义务方推脱协议是因其他事由而订立等情形.

如机动车道路交通事故纠纷,至少需说明事故时间、地点、肇事方和

受害方的姓名及车牌号码、大致事故后果等等;又如因拖欠货款而发

生的纠纷,此部分应当说明欠款人及协议所针对的欠款期间.

视情况不同,此部分叙述繁简宜有所区别.有的纠纷不宜在此部分

详叙经过,以免双方因对经过细节争持不下而导致协议无法签订,如

离婚协议;而有的调解协议只是纠纷的部分解决,则可在此部分尽量

明确事实甚至细节,为后续程序如诉讼等减少争议.事由叙述部分的

措辞一般以理性、客观为宜,避免采取感情彩较浓厚的词语尤其是

贬义词语,以免激化纠纷各方的冲突情绪.

5.声明与保证

这一部分由于不涉及实体的权利义务,在订立调解协议时容易被

忽略,实际上,声明与保证是巩固调解协议效力的一大要素,因为根据

《中华人民共和国合同法》第五十四条,“因重大误解订立”、“在

订立时显失公平的”、“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使

对方在违背真实意思的情况下订立的合同”,可以请求法院或仲裁机

构变更或撤销.

现实生活中,为了尽快得到赔偿,受损方可能接受调解,收取赔偿

款后再依据上述规定向法院起诉要求撤销或变更原调解协议,以期获

得更多赔偿,尤其在人身侵权案件中,这类情况时有发生.但是,如果

实际上并不存在重大误解、显失公平等情况,仅仅是为了多索取赔偿

款而反悔,这有违诚信,增加诉累,也会极大地阻却人们选择调解方式

来自行解决纠纷的意愿.因此,在调解协议中,应当针对调解协议订立

时的平等、自愿、正确认知等要素作出充分的声明与保证,尽量避免

给滥用上述法律规定获取不当利益的企图留下漏洞.

根据相关解释,所谓“重大误解”,是指误解者作出意思表示时,

对涉及合同法律效果的重要事项存在着认识上的显著缺陷,其后果是

使误解者的利益受到较大的损失,或者达不到误解者订立合同的目的.

这种情况的出现是由于行为人自己的大意,缺乏经验或者信息不通而

造成的,故调解协议中需要确认纠纷各方都明知且正确理解了纠纷相

关的法律规定,例如在人身侵权纠纷中,调解协议需要说明伤者对自

身伤情已有充分了解,并知悉赔偿的法定项目和标准.

“显失公平”是指一方当事人在紧迫或者缺乏经验的情况下订立

的使当事人之间享有的权利和承担的义务严重不对等的合同.显失公

平制度具有客观要件和主观要件两方面的要求,即在客观上当事人之

间的利益不平衡,且主观上一方当事人故意利用其优势或者另一方的

草率、无经验等订立了合同.因此,调解协议中需要注意权利义务条

款的平衡性.如果调解协议中纠纷各方权利义务实质上是相当的,但

由于有的权利或义务没有在协议中表述出来,或者是隐性的,进入诉

讼时在协议中表面上占据优势的一方便会处于被动.如某一方放弃权

利较多,最好在协议中声明其意思表示是在明确知悉并充分考虑调解

方案法律后果与自身实际情况的前提下作出的.

“以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危”的情形较为特殊,如果调

解协议订立过程中确实存在欺诈、胁迫或乘人之危的情形,仅书面进

行声明并不能有效排除这种情形的存在,因此声明的意义不大.司法

实践中通常要求主张存在这种情形的一方就此进行举证,对协议产生

效力影响的可能相对较小,在此不予赘述.

在协议内容是否属于当事人处分权的范畴、当事人争议的法律关

系是否涉及到协议外第三方的权益、协议指定处分的财产上是否存

在协议外第三方权利等问题上,也需要明确的授权和声明,相关文件

如权属证明需作为调解协议附件.

当然,以上绝不意味着在调解中占有实际优势的一方可以迫使对

方达成调解,并利用声明与保证条款规避相应的法律后果.声明与保

证并不等同于签订方放弃了请求变更或撤销调解协议的权利,它的作

用是通过充分的声明与保证,使参与调解的纠纷各方诚信、谨慎地进

行调解,减少事后反悔的几率.处于弱势地位的一方如果认为在调解

中受到了不当压力,可以选择诉讼途径,通过向法院申请先予执行、

财产保全、减缓免诉讼费用等一系列措施降低诉讼成本、尽快得到

赔偿款项.

6.具体权利义务条款

具体权利义务条款是调解协议的核心,应当注意其合法性、平衡

性、可履行性及明确性.

合法性是调解协议有效的前提.拟定调解协议时,需确保协议不存

在侵害国家利益、社会公共利益和他人的合法权益的情形,不存在违

反法律、行政法规的强制性规定的内容,亦不应违背善良风俗和社会

公共道德.

有一案例,被侵权人患病,侵权人在没有取得医生执业资格的情况

下,在侵权人家属经营的诊所为其诊治.后被侵权人病情加重.双方遂

签订了协议约定侵权人家属向被侵权人支付补偿款,被侵权人收款后

自愿请求公安机关放弃追究侵权人家属及侵权人的刑事责任和其他

行政责任,双方终结本事故任何责任,互不追究.双方并就补偿款的付

款方式达成如下约定,侵权人家属将补偿款交给当地法律服务所保管,

待侵权人被释放之日,双方到法律服务所办理领款手续;如侵权人不

能被公安机关及相关机关释放的,侵权人家属能提供侵权人的刑事拘

留证明文件的,该保管款由法律服务所退回给侵权人家属,被侵权人

法定代理人对此无异议.侵权人家属向法律服务所交付了补偿款,后

侵权人因涉嫌非法行医被刑事拘留,法律服务所将补偿款退回了侵权

人家属.侵权人被逮捕后,鉴定结论证实侵权人的诊疗活动与被侵权

人的身体损害不存在因果关系,检察院因证据不足对侵权人作出不起

诉决定.被侵权人据上述协议起诉侵权人家属、侵权人,要求二人按

协议连带支付补偿款.本案终审认为案涉协议以公安机关是否放人作

为付款条件,将应否付款系于公权力是否行使,具有非法射幸性质,违

反公序良俗,属于损害社会公共利益的合同,认定其为无效.

应当注意的是,合法性不止是指不违反法律,也包括协议表述最好

能与法律法规等规定保持一致.如有调解协议中约定如遇政策调整等

不可抗力则无需履行,由于政策调整是否属于不可抗力存在很大分歧,

如此约定有可能带来争议,最好直接表述为如遇政策调整则无需履行

该约定.

平衡性关系到协议是否可能以“显失公平”为由而被变更或撤销,

如前所述,不再重复.

可履行性和明确性是息息相关的,权利义务内容应当尽可能地完

整、详尽,包括但不限于履行时间、履行方式、经办人、给付内容、

履行步骤、催办条件、履行证明等等.

例如一个拖欠货款纠纷,a企业与b企业的经营者经协商订立了

简单的还款协议,但协议中仅写为:“现欠a企业xx元”,其下列明

了各期还款日期和数额,由b企业经营者签名,未加盖公章.后履行发

生争议,a企业主张b企业经营者承担连带还款责任,b企业经营者拒

绝,称其签字仅为职务行为.此类争议如协议稍加说明即可避免.

在拟定具体权利义务条款时容易出现的疏漏是不注意细节和步骤,

如有一调解案例约定甲方向乙方支付款项,乙方协助甲方办理证件,

但未约定先后顺序和具体协助方式,给履行造成新的争议;又如约定

履行时间为xx日之内,但未明确是自然日还是工作日,起算时是否包

括当日等等细节.

7.权利放弃条款

除了少数各方同意对纠纷先行作出部分解决的协议之外,大部分

调解协议的订立都是基于对纠纷进行一揽子的彻底解决的意愿,因此,

权利放弃条款是必须的,如机动车道路交通事故纠纷中的伤者、劳动

争议的劳动者,其接受赔偿款后,需要声明其获赔后同意不再就该纠

纷向赔偿方以任何方式(包括但不限于请求行政机关介入,提起仲裁、

诉讼,投诉,信访等等)另行索赔.权利放弃条款有不同的表述方式,需

要结合前述的关键词定义,澄清放弃该部分权利系放弃方全面权衡利

弊后自身的真实意愿.

8.违约条款

根据我国规定,未经司法确认程序的调解协议具有民事合同性质,

但不具有强制执行的效力.因此,在调解协议中设置违约条款,通过提

高违约成本来敦促各方履行协议是十分必要的.违约条款应结合履行

证明进行设置,明确何谓履行完毕,履行方应当提供何种形式的证明,

何种行为视为违约.违约条款可根据《中华人民共和国合同法》第一

百一十四条进行约定,需要注意的是,违约金并非越高越好,过高的违

约金可以依法请求法院或仲裁机构进行调整,可能反而不能发挥阻却

违约行为的作用.

9.担保条款

与违约条款一样,担保条款也可提高调解协议中的义务性条款得

以履行的可能性.担保可根据《中华人民共和国物权法》、《中华人

民共和国担保法》的相关规定设立.设立担保时应注意的常见问题

是:(1)当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任

保证承担保证责任;(2)以不动产等设立物的担保时,应依法办理登记

手续;(3)如被担保的债权既有物的担保又有人的担保,需明确约定债

务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形时

实现担保物权的顺序,否则即按照《中华人民共和国物权法》第一百

七十六条的法定顺序实现.

10.见证条款

引入第三方见证可强化调解协议的效力,证实调解协议是在平等、

自愿、正确认知的情况下订立的.第三方可选择中立的见证人、法律

服务所、、公证处或相关的行政主管机关.如劳动争议纠纷调解协议

可在当地劳动服务站工作人员的见证下签订,机动车道路交通事故纠

纷调解协议可在交警见证下签订.纠纷各方亦可经人民调解委员会达

成调解协议.我国已建立人民调解司法确认制度[1],自2011年3月

30日施行.经人民调解委员会调解后,可向人民法院申请司法确认.

调解协议经人民法院确认后,即具有强制执行效力.

11.生效条件条款

调解协议中应当明确该协议的生效条件.如非特殊的附条件生效

协议,大部分调解协议是于纠纷各方在调解协议上签名、捺印、盖章

后立即生效.特殊的附条件生效的协议应当明确陈述生效条件.

12.管辖条款

尽管一份完善的调解协议可以尽量降低其后引发诉讼的概率,但

当事人仍有提起诉讼的权利,故调解协议也可约定管辖地,以便为其

后可能的诉讼减少障碍.根据《关于建立健全诉讼与非

诉讼相衔接的矛盾纠纷解决机制的若干意见》(法发〔2009〕45号)

中的规定,当事人可以在书面调解协议中选择当事人住所地、调解协

议履行地、调解协议签订地、标的物所在地基层人民法院管辖,但不

得违反法律对专属管辖的规定.当事人没有约定的,除《中华人民共

和国》第三十四条规定的情形外,由当事人住所地或者调解协议履行

地的基层人民法院管辖.经人民法院委派或委托有关机关或者组织调

解达成的调解协议的申请确认案件,由委派或委托人民法院管辖.

13.调解协议的持有方及份数

调解协议中应明确该协议文本的持有方及份数,如有第三方见证,

应写明交第三方一份.由于诉讼中法院需要审核原件,参与调解各方

均应当持有一份原件.

14.清洁文本条款

因手写文件易于增删添改,调解协议最好以打印件形式订立,并可

在协议中加入清洁文本条款,声明本协议为清洁文本,一切手写增改

删减无效.各方协商一致对调解协议作出改动时,应另行订立补充协

议.不采用清洁文本条款的情况下,各方对调解协议协商一致作出改

动时,改动处须由各方签名、捺印、盖章予以确认.

为了避免一方私自篡改调解协议,调解协议每一页均需签名、捺

印或盖章,条件允许时可加盖骑缝章.

15.签订时间与地点

由于调解协议的订立时间可能涉及到诉讼时效,当事人在调解协

议上签名、捺印或盖章后还需注明订立时间,也可注明订立地点.

附例1:机动车交通事故纠纷调解协议(案情:甲方驾驶机动车与

骑自行车的乙方相撞,造成乙方车辆受损及人身受伤)

交通事故调解协议

甲方:

乙方:

甲、乙双方于xx年xx月xx日xx时在xx地发生机动车交通事

故,造成乙方车辆受损及人身受伤(……事故详情).现双方经过友好

协商,就调解方案达成一致,于xx年xx月xx日xx地订立本调解协

议.

双方于此声明在协商过程中,对相关法律法规规定(可进一步列明)

的赔偿项目和赔偿标准均已有完整、正确的认知和理解.本协议条款

均属双方在此基础上平等磋商所达成,是双方真实意思表示.双方均

认可本协议公平有效,不存在任何重大误解、欺诈、胁迫或乘人之危

的情形.乙方确认对自己的身体状况、因此次事故所造成伤势及日后

该伤势可能的发展和后果均已有充分的了解,并清楚订立本调解协议

的法律后果,乙方系在慎重考虑上述因素的前提下自愿订立本调解协

议.

双方一致同意:

一、甲方以现金/银行转账方式于xx年xx月xx日前一次性向乙

方支付事故赔偿款人民币xx元(小写:xx元),该款项对应的项目包

括但不限于医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、乙方本人

及处理事故家属的误工费、交通费、住宿费、残疾赔偿金及残疾生

活辅助器具费(如乙方因本次事故造成伤残)、精神损害抚慰金、车

辆损失等.乙方收到上述现金后向甲方另行出具收据/乙方提供……

账号收取上述赔偿款(户名、开户行、账号).

二、乙方同意收到上述款项后不再就前述事故向甲方及甲方亲属

以任何方式(包括但不限于请求交警介入、提起诉讼、投诉、信访等

等)另行索赔.双方达成和解.

三、如甲方未能按前述时间和数额及时、足额地支付赔偿款,视

为甲方违约.双方同意甲方在此情况下应向乙方另行支付违约金.违

约金按xx标准计算.

四、其他条款.……

五、本协议一式两份,甲方、乙方各持一份,自甲、乙双方在协议

上签名、捺印之时起生效.本协议为清洁文本,除签名外,任何手写增

添涂改无效.

甲方:乙方:

日期:日期:

附例2:劳动争议调解协议(案情:用人单位为甲方,劳动者为乙方.

双方未签订书面劳动合同,用人单位提出解除劳动关系)

劳动争议调解协议

甲方:

乙方:

乙方于xx年xx月xx日入职甲方,担任xx职务.现双方确认双方

之间的劳动关系已于xx年xx月xx日终止.经过友好协商,双方就调

解方案达成一致,于xx年xx月xx日xx地订立本调解协议.

双方于此声明在协商过程中,对《中华人民共和国劳动法》、

《中华人民共和国》等调整劳动关系的法律法规中规定的各类赔偿、

补偿项目和标准均已有完整、正确的认知和理解.本协议条款均属双

方在此基础上平等磋商所达成,是双方真实意思表示.双方均认可本

协议公平有效,不存在任何重大误解、欺诈、胁迫或乘人之危的情形.

乙方清楚订立本调解协议的法律后果,乙方确认系自愿订立本调解协

议.

双方一致同意:

一、甲方以现金/银行转账方式一次性向乙方支付人民币xx元

(小写:xx元),该款项所对应的项目包括但不限于x年x月x日至x

年x月x日间的工资报酬(含加班费、应休未休年休假工资、各类法

定津贴、未签订书面劳动合同的双倍工资差额)、各类法定经济补偿

金、法定赔偿金等.乙方收到上述现金后向甲方另行出具收据/乙方

提供……账号收取上述款项(户名、开户行、账号).

二、乙方同意收到上述款项后不再就前述劳动关系以任何事由向

甲方以任何方式(包括但不限于请求行政管理部门介入、提起仲裁、

诉讼、投诉、信访等等)另行索赔.双方达成和解.

三、如甲方未能按前述时间和数额及时、足额地支付赔偿款,视

为甲方违约.双方同意甲方在此情况下应向乙方另行支付违约金.违

约金按xx标准计算.

四、其他条款.……

五、本协议一式两份,甲方、乙方各持一份,自甲、乙双方在协议

上签名、捺印之时起生效.本协议为清洁文本,除签名外,任何手写增

添涂改无效.

甲方:乙方:

日期:日期:

[1]《关于人民调解协议司法确认程序的若干规定》

(法释〔2011〕5号).