民事诉讼法学自考题 40

民事诉讼法学自考题-40

(总分：100.00，做题时间：90分钟)

一、单项选择题(总题数：25，分数：25.00)

1.先予执行的申请______

（分数：1.00）

A.申请人可以不提供担保

B.申请人必须提供担保

C.人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请√

D.人民法院可以责令申请人提供担保，确有困难的申请人可以免除提供担保

解析：[考点]本题考查的知识点是先予执行。

[解析]根据《民事诉讼法》第98条第2款的规定，人民法院可以责令申请人提供担保，申请人拒不提供的，则驳回其

申请。

2.分配船舶价款时，不应当从船舶价款中先行拨付的是______

（分数：1.00）

A.由责任人承担诉讼费用

B.为保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用

C.为债权人的共同利益支付的其他费用

D.担保债权√

解析：[考点]本题考查的知识点是船舶价款的分配。

[解析]分配船舶价款时，应当由责任人承担的诉讼费用，为保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用，以及为债权

人的共同利益支付的其他费用，应当从船舶价款中先行拨付。

3.在民事诉讼中，实施送达的主体是______

（分数：1.00）

A.法院√

B.诉讼代理人

C.当事人

D.律师

解析：

4.下列有关人民法院对涉外仲裁裁决申请执行的审查和处理的说法中，正确的是______

（分数：1.00）

A.人民法院对涉外仲裁机构作出的仲裁裁决，当一方当事人申请执行时，应当主动进行审查

B.人民法院根据当事人的申请，依照法律规定，拟裁定涉外合同仲裁协议无效的，应先逐级呈报，待最

高人民法院答复同意后才可以确认仲裁协议无效√

C.人民法院对涉外仲裁机构的司法监督的范围，包括仲裁程序和实体问题

D.仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人不得重新申请仲裁

解析：[考点]本题考查的知识点是人民法院对涉外仲裁裁决的审查。

[解析]根据《关于审理和执行涉外民商事案件应当注意的几个问题的通知》(法[2000]51号)的规定，人

民法院根据当事人的申请，依照法律规定，拟裁定涉外合同仲裁协议无效的，应先逐级呈报，待最高人民

法院答复同意后才可以确认仲裁协议无效。

5.下列需要当事人交纳案件受理费的案件是______

（分数：1.00）

A.人民法院裁定不予受理的案件

B.人民法院依职权决定再审的案件

C.人民检察院抗诉的再审案件

D.当事人发现新证据而申请再审的案件√

解析：[考点]本题考查的知识点是诉讼费用的交纳。

条的规定，当事人以有新的证据，足以推翻原判决、裁定为由提起9根据《诉讼费用交纳办法》第]解析[

的再审申请以及当事人未经上诉程序，一审判决、裁定或调解书发生法律效力后又提出申请再审的，应按照规定交纳受

理费。

6.下列关于设立海事赔偿责任限制基金的程序的说法中，哪项不符合我国海事诉讼特别程序法的规定

______

（分数：1.00）

A.海事法院受理设立海事赔偿责任限制基金申请后，应当在7日内向已知的利害关系人发出通知，同时通过报纸或者

其他新闻媒体发布公告

B.设立海事赔偿责任限制基金必须提供现金√

C.利害关系人对申请人申请设立海事赔偿责任限制基金有异议的，应当以书面形式向海事法院提出

D.利害关系人在规定的期间内没有提出异议的，海事法院裁定准予申请人设立海事赔偿责任限制基金

解析：[考点]本题考查的知识点是设立海事赔偿责任限制基金的程序。

[解析]设立基金可以提供现金或者经海事法院认可的担保，故B项说法错误。

7.选民资格案件的审判组织形式是______

（分数：1.00）

A.重大案件采用合议制

B.疑难案件采用合议制

C.一律采用独任制

D.一律采用合议制√

解析：

8.双方当事人对合同纠纷事先订有仲裁协议，一方当事人向人民法院提起诉讼，法院______

（分数：1.00）

A.可以受理

B.绝对不可以受理

C.经相关仲裁机构同意后方可受理

D.不得受理，但仲裁协议无效，又没有达成新的仲裁协议的或仲裁裁决被法院依法撤销，或在法院不知道仲裁协议的

存在情况下，一方当事人起诉而另一方当事人又应诉的情况除外√

解析：[考点]本题考查的知识点是仲裁协议。

[解析]仲裁协议有排除人民法院审判的效力，但依《民诉意见》第145条到148条的规定，有下列情形之一的，人民

法院有权受理：(1)仲裁协议、仲裁条款无效、失效或者内容不明确无法执行的；(2)当事人在仲裁协议或条款中选择的

仲裁机构不存在，或者选择裁决的事项超越仲裁机构权限的；(3)当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人

民法院受理后，对方当事人应诉答辩的。

9.债权人对设有担保的债务案件主债务人发出的支付令______

（分数：1.00）

A.对担保人没有拘束力√

B.仅对一般担保的担保人没有拘束力

C.对担保人没有拘束力，债权人和就担保关系单独提起诉讼，不影响支付令的效力

D.对担保人没有拘束力，但支付令生效后，债权人不能就担保关系提起诉讼

解析：[考点]本题考查的知识点是支付令。

[解析]对设有担保的债务案件主债务人发出的支付令，对担保人没有拘束力。债权人就担保关系单独提起诉讼的，支

付令自行失效。

10.二审法院审理不服一审判决的案件，应当在立案之日起______审结。

（分数：1.00）

A.30日内

B.3个月内√

C.6个月内

D.1个月内

解析：[考点]本题考查的知识点是第二审的审限。

[解析]《民事诉讼法》第159条规定，人民法院审理对判决的上诉案件，应当在第二审立案之日起3个月日内作出终

审裁定。30内审结。审理对裁定的上诉案件，应当在第二审立案之日起．

11.各级人民法院内部，有权决定对已生效的判决、裁定进行再审的是______

（分数：1.00）

A.法院院长

B.审判委员会√

C.具体案件的审判长

D.各审判庭庭长

解析：[考点]本题考查的知识点是本院再审案件的决定权。

[解析]根据《民事诉讼法》的规定，各级人民法院对本院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误，认为需要

再审的，应当由院长将需要再审的案件提交审判委员会讨论决定。

12.人民法院认定公民无行为能力的判决作出以后，该公民经过，民事行为能力又得到恢复，对此情况，人民法院

根据利害关系人的申请，应当______

（分数：1.00）

A.依照审判监督程序，纠正原判决错误

B.依法作出新判决，撤销原判决√

C.裁定宣告原判决无效

D.裁定恢复该公民的民事行为能力

解析：[考点]本题考查的知识点是认定公民无行为能力的判决。

[解析]法院根据被认定为无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者其监护人的申请，证实该公民无民事行为能力、

限制民事行为能力的原因已经消除的，即该公民的精神病或其他疾病已经痊愈，重新具有完全民事行为能力的，应当作

出新判决，撤销原判决。

13.督促程序中，债权人提出申请后，人民法院应当在______通知债权人是否受理。

（分数：1.00）

A.3日内

B.5日内√

C.7日内

D.10日内

解析：[考点]本题考查的知识点是督促程序。

[解析]《民事诉讼法》第192条规定：“债权人提出申请后，人民法院应当在5日内通知债权人是否受理。”

14.关于诉讼中财产保全，以下表述正确的是______

（分数：1.00）

A.诉讼中的财产保全只能由当事人申请进行

B.诉讼中的财产保全可以由法院依职权进行√

C.诉讼中的财产保全由财产所在地法院管辖

D.诉讼中的财产保全只能在紧急的情况下才能适用

解析：[考点]本题主要考查的知识点为诉讼中财产保全。

[解析]《民事诉讼法》第92条规定，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以

执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁

定采取财产保全措施。可见，诉讼中的财产保全可以由人民法院主动依职权采取。

15.起诉不需具备的条件是______

（分数：1.00）

A.原告必须具有诉讼权利能力和诉讼行为能力√

B.原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织

C.有明确的被告和具体的诉讼请求及事实理由

D.属于人民法院受理范围和受诉人民法院管辖

解析：[考点]本题主要考查的知识点为起诉的条件。

[解析]《民事诉讼法》第108条规定，起诉必须符合下列条件：(1)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他

组织；(2)有明确的被告；(3)有具体的诉讼请求和事实、理由；(4)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院

管辖。．

16.因在中华人民共和国领域和有管辖权的海域履行的海洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼，由哪个海事法院管辖______

（分数：1.00）

A.被告住所地海事法院

B.合同约定的海事法院

C.合同签订地海事法院

D.合同履行地海事法院√

解析：

17.民事诉讼法规定的立案时间是一种______

（分数：1.00）

A.法定期间√

B.可变期间

C.指定期间

D.裁定期间

解析：[考点]本题主要考查的知识点为法定期间。

[解析]法定期间，是指法律明文规定的诉讼期间。民事诉讼法中规定的立案期间、管辖权异议期间、上诉期间、申请

再审的期间、申请执行的期间等都属于法定期间。一般而言，指定期间属于可变期间，而法定期间大都属于不变期间，

也有一部分属于可变期间。

18.甲、乙、丙三人均对丁不满，于是共同商议对丁实施报复。遂于某日下午趁丁不在家时，由甲乙二人放哨，丙动手

将丁家的马杀死。丁愤然向法院提起民事诉讼，在诉讼中______

（分数：1.00）

A.甲、乙是无独立请求权的第三人，丙是被告

B.甲、乙、丙是必要共同被告√

C.甲、乙、丙是普通共同被告

D.丙是被告，甲、乙是证人

解析：[考点]本题主要考查的知识点为必要共同诉讼。

[解析]根据我国《民事诉讼法》第53条第1款的规定，必要共同诉讼是指当事人的一方或者双方为2人或2人以上，

其诉讼标的是共同的诉讼。本案中，甲、乙、丙共同故意实施了共同侵权行为，符合民事诉讼法规定的必要共同诉讼的

要件。

19.下列关于冻结存款的做法中，不正确的是______

（分数：1.00）

A.采取冻结措施时，人民法院应当作出裁定，并向有关金融机构发出协助执行通知书

B.债务人账户上当日存款不足冻结数额的，有关金融机构应当继续冻结随后进入该账户的存款，直到达到需要冻结的

数额

C.冻结存款的期限为6个月

D.债务人为金融机构的，可以冻结其交存在人民银行的存款准备金和备付金√

解析：[考点]本题考查的知识点是执行措施中的冻结、划拨债务人存款。

[解析]冻结、划拨债务人的存款，一定要严格依法进行。具体来说，债务人为金融机构的，对其交存在人民银行的存

款准备金和备付金不得冻结和划拨，但对其在本机构、其他金融机构的存款及其在人民银行的其他存款可以冻结、划拨，

并可对债务人的其他财产采取执行措施，但不得查封其营业场所。故D项说法错误。

20.在执行程序中，被申请执行人的财产无法拍卖或变卖的，人民法院可以处理的方式是______

（分数：1.00）

A.裁定中止执行

B.将财产退回被申请执行人

C.经申请执行人同意，将财产作价后交付申请执行人抵偿债务√

D.裁定终结执行

解析：[考点]本题考查的知识点是以物抵债。

在执行程序中，如果债务人的财产无法拍卖和变卖，或者经拍卖、变卖无人买受的，人民法院可以]解析[

经申请执行人同意，将该项财产作价后交付申请执行人抵偿债务。申请执行人拒绝接受或依法不能交付其抵债的，人民

法院应当解除查封、扣押，并将该动产退还被执行人。

21.中国某公司与意大利某公司签订了一份在新疆某地合作开发油田的合同。后双方发生争议，中国某公司向人民法院

提起诉讼，人民法院受理了此案。本案中人民法院的管辖属于______

（分数：1.00）

A.集中管辖

B.特殊地域管辖

C.普通管辖

D.专属管辖√

解析：[考点]本题考查的知识点是涉外民事诉讼的专属管辖。

[解析]我国《民事诉讼法》第244条规定：“因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、

中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。”

22.关于人民法院审理涉外案件的期限，下列说法正确的是______

（分数：1.00）

A.不受限制，可以根据具体情况延长对案件的审判时间√

B.一审案件为6个月，二审案件为3个月

C.经申报和批准的法定程序，可以延长

D.一审案件为9个月，二审案件为6个月

解析：[考点]本题考查的知识点是涉外案件的期限。

[解析]《民事诉讼法》第248条规定：“人民法院审理涉外民事案件的期间，不受本法第135条、第159条规定的限制。”

该规定的具体内容为：涉外民事案件第一审不受6个月内审结的限制；第二审对判决的上诉案件不受3个月审结的限制，

第二审对裁定的上诉案件不受30日内作出终审裁定的限制。

23.不是我国有关承认和执行外国法院判决的法律依据的是______

（分数：1.00）

A.我国《民事诉讼法》第四编的有关规定

B.相关的外国法√

C.我国与有关国家之间签订的双边司法协助条约

D.我国缔结或参加的有关国际公约

解析：[考点]本题考查的知识点是我国承认和执行外国法院判决的法律依据。

[解析]目前，我国有关承认和执行外国法院判决的法律依据主要有：一是国内立法，即我国《民事诉讼法》第四编的

有关规定；二是双边条约，我国与有关国家之间签订的双边司法协助条约；三是国际公约，即我国缔结或参加的有关国

际公约。

24.民事诉讼中的主管实际上要解决的问题是______

（分数：1.00）

A.人民法院的审判权问题

B.人民法院的管辖权问题√

C.级别管辖

D.地域管辖

解析：

25.民事执行程序中，有权签发搜查令的是______

（分数：1.00）

A.法院院长√

B.审判长

C.执行庭庭长

D.执行员

解析：[考点]本题主要考查的知识点为搜查令的签发主体。

[解析]《民事诉讼法》第224条规定，被执行人不履行法律文书确定的义务，并隐匿财产的，人民法院有权发出搜查

令，对被执行人及其住所或者财产隐匿地进行搜查。采取前述措施，由院长签发搜查令。

10.00)

，分数：5总题数：(多项选择题二、．

26.在因斗殴引发的侵权诉讼中，目睹该斗殴全过程的证人提供的证言属于______

（分数：2.00）

A.直接证据√

B.间接证据

C.原始证据√

D.派生证据

E.传来证据

解析：[考点]本题考查的知识点是证据分类。

[解析]直接证据是指能够单独地、直接地证明案件主要事实的证据。原始证据是指直接来源于案件客观事实的证据。

27.当事人可以向法院申请先予执行的案件包括______

（分数：2.00）

A.甲向法院起诉，要求乙公司支付所欠工资√

B.甲向法院起诉，要求对方支付儿子的抚养费√

C.甲将乙打伤，乙向法院起诉要求赔偿医疗费√

D.甲与乙对某项财产发生争议，甲起诉要求法院判决该项财产归己所有

E.甲与乙对合同的效力发生争议，甲起诉要求法院确认合同效力

解析：[考点]本题考查的知识点是先予执行的情形。

[解析]《民事诉讼法》第97条规定，人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：(1)追索赡养费、

扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；(2)追索劳动报酬的；(3)因情况紧急需要先予执行的。

28.下列关于财产保全范围的说法正确的是______

（分数：2.00）

A.被告享有所有权的财产

B.被告占有的财产

C.被告与他人共有的财产

D.申请人请求范围的财产√

E.与本案有关的财产√

解析：[考点]本题考查的知识点是财产保全的范围。

[解析]《民事诉讼法》第94条规定，财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。

29.在民事诉讼中，可以适用留置送达的法律文书包括______

（分数：2.00）

A.人民法院的判决书√

B.人民法院的裁定书√

C.人民法院的调解书

D.出庭通知书√

E.起诉状副本√

解析：[考点]本题主要考查的知识点为留置送达。

[解析]法院在送达调解书时，如果当事人担绝接收，说明他对调解协议的内容已经反悔，法院对该案应依法进行判决，

而不能留置送达。

30.下列情况中，属于涉外民事诉讼的有______

（分数：2.00）

A.有关诉讼当事人之间民事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在国外√

B.有关民事诉讼的客体是发生于国外的民商事法律行为√

C.有关民事诉讼程序的某一环节或行为需要在国外进行√

D.涉及港、澳、台同胞的案件

E.在有关的民事诉讼主体中含有居住在国外或具有外国国籍的法人和自然人√

解析：[考点]本题考查的知识点是涉外民事诉讼。

法律关系(1)涉外民事诉讼，是指含有涉外因素的民事诉讼，涉外因素则包括以下三方面的内容：]解析[

的主体具有涉外因素，即诉讼当事人一方或双方是外国人、外国企业或组织；(2)法律关系的内容具有涉外因素，即诉

讼当事人之间民事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在外国；(3)法律关系的客体具有涉外因素，即诉讼当

事人争议的诉讼标的物在外国。此外，涉及华侨和港、澳、台同胞的民事诉讼，不属于涉外民事诉讼。

三、名词解释题(总题数：5，分数：20.00)

31.证据保全

（分数：4.00）

__________________________________________________________________________________________

正确答案：()

解析：证据保全指在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，人民法院根据利害关系人、诉讼参加人的申请，或依职

权决定，对证据加以调查收集、固定保存的活动。

32.审判组织

（分数：4.00）

__________________________________________________________________________________________

正确答案：()

解析：审判组织是指人民法院对民事案件进行审理并作出裁判的组织机构。

33.执行

（分数：4.00）

__________________________________________________________________________________________

正确答案：()

解析：执行，指人民法院执行机构运用国家强制力量，强制义务人履行生效法律文书所确定的内容的活动。

34.普通程序

（分数：4.00）

__________________________________________________________________________________________

正确答案：()

解析：普通程序，是人民法院审理第一审民事诉讼案件时通常所适用的程序。

35.诉讼标的

（分数：4.00）

__________________________________________________________________________________________

正确答案：()

解析：诉讼标的，是指当事人提出的、要求法院予以裁判、确定其具有某种实体法律地位或实体法律效果的请求(声明)。

四、简答题(总题数：3，分数：18.00)

36.简述妨害民事诉讼行为的构成要件。

（分数：6.00）

__________________________________________________________________________________________

正确答案：()

解析：妨害民事诉讼的行为，是指行为主体在民事诉讼过程中故意实施的扰乱诉讼秩序、妨碍诉讼活动正常进行的行为。

妨害民事诉讼行为的构成要件如下：

(1)妨害民事诉讼的行为主体，既可以是案件的当事人，也可以是其他诉讼参与人，还可以是案外人。

(2)行为人实施了妨害民事诉讼的行为。

(3)必须是在诉讼期间实施的行为。包括诉前、审判程序和执行程序阶段。

行为人在主观上必须是出于故意。(4)．

37.简述督促程序中债务人提出支付令异议的条件。

（分数：6.00）

__________________________________________________________________________________________

正确答案：()

解析：支付令的异议，是指债务人就支付令所记载的债务，向发出支付令的法院书面提出不同意见，旨在使支付令不发

生既判力和强制执行力的行为。

督促程序中，债务人提出支付令异议必须符合一定条件：

(1)债务人应在收到支付令之日起15日内向法院提出异议。

(2)异议必须以书面形式提出。

(3)异议必须针对债权人的请求。

38.简述执行担保成立的条件。

（分数：6.00）

__________________________________________________________________________________________

正确答案：()

解析：执行担保的成立，须具备以下条件：

(1)被执行人向人民法院提出申请。执行担保必须由被执行人向人民法院提出申请，人民法院不得依职权裁定执行担保。

申请一般应当以书面的形式提出，并说明理由。

(2)被执行人必须向人民法院提供担保。在执行担保中，被执行人应当向人民法院提供担保而不是向债权人提供担保。

担保的方式，可以由被执行人向人民法院提供财产担保，也可以由第三人出面提供担保。

(3)须经申请执行人同意。申请执行人与被执行人协商后，经债权人同意的，人民法院才能裁定暂缓执行。

(4)须经人民法院许可。

五、论述题(总题数：1，分数：15.00)

39.试述二审法院对上诉案件的审理范围。

（分数：15.00）

__________________________________________________________________________________________

正确答案：()

解析：(1)二审审理的范围，涉及到上诉审的职能问题。在世界上不同的国家或地区，有关上诉案件的审理范围在法律

上是有不同规定的。在我国，依据现行《民事诉讼法》的规定，二审对上诉案件的审理，属于对案件的续审，二审所要

解决的是一审已经审理、但仍存在争议的问题。根据《民事诉讼法》的有关规定，第二审人民法院对上诉请求的有关事

实和适用法律进行审查，即二审以当事人的上诉请求为其审理范围。同时，二审对上诉请求的审查既是事实审，又是法

律审，即二审法院审查与上诉请求有关的事实和法律问题。

(2)在什么情况下，二审的审查范围可以不受上诉请求范围的限制，原来在司法实践中是不明确的。在司法改革的过程

中，出台的《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第35条对此问题予以了明确，规定“仅在判

决违反禁止性规定、侵害社会公共利益或他人利益时，才不受上诉的审理范围的限制”。

六、案例分析题(总题数：1，分数：12.00)

40.2011年春，某市举办了春季名贵花展。甲约女友乙前去参观。两人因互相说笑，未注意门前挂有“展览之花，严禁

采摘”的牌子。走到一花盆前，乙停下来对甲说：“这花真好看，你摘一朵给我。”甲上前采摘，因用力过重，折断了花

茎，并且造成花根松动，使花不能再存活。同时，甲因突然转身与正在身后参观花展的丙相撞，造成丙的眼镜摔碎。该

盆名花为丁所有，丁为此损失500元。丙的镜片损失共计300元。现丁、丙欲提起诉讼。

问：

(1)在丙提起的诉讼中，丙应当以谁为被告?请说明理由。

请说明理由。?在丁提起的诉讼中，丁应当以谁为被告(2)．

（分数：12.00）

__________________________________________________________________________________________

正确答案：()

解析：(1)因为甲的行为侵害了丙的合法权益，造成损害事实的发生。甲是侵权人，丙应当以甲为被告向法院提起诉讼。

(2)丁应当以甲和乙为共同被告。因为乙指使甲摘丁所有的花，甲、乙的共同行为造成丁的花不能存活，故丁应以甲、

乙二人为共同被告向人民法院提起诉讼。