工程项目管理注意法律问题的解答(普法版)

工程项目管理注意法律问题的解答（普法版）

工程项目管理注意法律问题的解答（普法版）提要：项

目部与分包商签订分包合同后，收取管理费。根据有关规定，

对于分包工程管理费的提取比例一般都在3%以内。例如国家

交通部发布的《公路工程国内招标文件范本

自

工程项目管理注意法律问题的解答（普法版）

1、与无资质或超越资质等级的分包方签订施工合同以

及实际施工人借用有资质的建筑施工企业签订建设工程合

同的法律后果

根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案

件适用法律问题的解释》的相关规定，与无资质或超越资质

等级的分包方签订的施工合同以及没有资质的实际施工人

借用有资质的建筑施工企业名义签订的施工合同无效。建设

工程施工合同被认定无效，法院将根据双方当事人的过错对

工程中的直接费用、间接费用、税金、利润作出裁决。

2、承包人超越资质等级许可业务范围签订建设工程施

工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级应如何办理

根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案

件适用法律问题的解释》的相关规定，承包人超越资质等级

许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前

取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予

支持。

3、与工程局没有合同关系的分包方以及施工人员是否

可以起诉工程局

根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案

件适用法律问题的解释》的相关规定，实际施工人以转包人、

违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施

工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人

或者违法分包人为本案当事人。

4、签订施工合同时对垫资及其利息的有关规定

根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案

件适用法律问题的解释》的相关规定，当事人对垫资和垫资

利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应

予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的

同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的，

按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请

求支付利息的，不予支持。

5、对于欠付工程款的利息的有关规定

根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案

件适用法律问题的解释》的相关规定，当事人对欠付工程价

款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按

照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付

工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不

明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交

付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣

工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结

算的，为当事人起诉之日。这是根据建设工程施工合同的不

同履行情况，把工程欠款利息的起算时间分为三种情况。建

设工程是一种特殊的商品，建设工程的交付也是一种交易行

为，一方交付商品，对方就应当付款，该款就产生利息。建

设工程因结算不下来而未交付的，为了促使发包人积极履行

给付工程价款的主要义务，把承包人提交结算报告的时间作

为工程价款利息的起算时间具有一定的合理性。当事人因结

算纠纷起诉到法院，承包人起诉之日就是以法律手段向发包

人要求履行付款义务之时，人民法院对其合法权益应予以保

护。

6、施工区域未设立安全警示标志应承担的责任

根据《安全生产法》第二十八条的规定：“生产经营单

位应当在有较大危险因素的生产经营场所和有关设施、设备

上，设置明显的安全警示标志。”工程局在进行项目施工建

设过程中，应当加强施工现场的管理，设立安全警示标志，

消除可能存在的危险。减少因未设立警示标志导致损害他人

的纠纷产生。并且法院在办理这类案件的时候，出于保护弱

者的心理大多会支持被侵害人，在案件纠纷的办理过程中可

能会对工程局不利。因此项目工程施工过程中要严格按照法

律的规定作好安全警示标志的设置工作，使工程局的责任降

到最小，由此减少工程局的损失。

7、施工过程中造成环境污染应承担的责任

根据《建筑法》第四十一条的规定：“建筑施工企业应

当遵守有关环境保护和安全生产的法律、法规的规定，采取

控制和处理施工现场的各种粉尘、废气、废水、固体废物以

及噪声、振动对环境的污染和危害的措施。”和《民法通则》

第一百二十四条的规定：“违反国家保护环境防止污染的规

定，污染环境造成他人损害的，应当依法承担民事责任。”

以及《环境保护法》的相关规定，工程局在进行施工过程中，

造成环境污染对他人造成损害的应当承担民事责任，进行赔

偿。并且根据《关于民事诉讼证据的若干规定》

第四条第三款的规定：“因环境污染引起的损害赔偿诉讼，

由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间

不存在因果关系承担举证责任。”因此工程局在遭遇此类诉

讼纠纷时由于举证责任倒置造成了举证难度增大。因此在施

工过程中应注意对环境污染的防范控制。

8、对建设工程价款优先受偿的时效的有关规定

根据《关于建设工程价款优先受偿权问题

的批复》的相关规定，建设工程承包人行使优先权的期限为

六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工

之日起计算。因而由于工程价款优先受偿权的行使期间只有

六个月，并且不能延展，所以一旦出现拖欠工程款的情况，

施工企业在考虑何时起诉时，就不能仅考虑到尚有两年诉讼

时效期间，而应该首先考虑工程款优先受偿权的六个月期

限。如果在竣工后六个月内提起诉讼，由于工程欠款的清偿

顺序优于抵押权和其他债权，该款项获得全额清偿的可能性

极大，而如果超过六个月再提起诉讼，则仅能作为一般债权

要求清偿，其清偿顺序次于抵押权，只有在清偿了有抵押担

保的债权人之后再和其他债权人按债务人剩余财产的比例

进行分配，这样，能实现的债权数量就可想而知了。为确保

工程款债权的实现，当建设单位违约拖欠工程款时，施工企

业应当及时

工程项目管理注意法律问题的解答（普法版）提要：

项目部与分包商签订分包合同后，收取管理费。根据有关规

定，对于分包工程管理费的提取比例一般都在3%以内。例如

国家交通部发布的《公路工程国内招标文件范本

自

对建设单位的实际支付能力进行评估判断，对于那些已将在

建工程作为抵押物抵押给银行的，无其他财产可供支付工程

款的，或者有支付能力故意拖延的建设单位，施工企业应在

建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起六

个月内通过司法途径，要求将所承建的工程折价或者拍卖以

使工程欠款得到优先受偿。

9、对建设工程实际竣工日期及应付款时间有争议应如

何认定

根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案

件适用法律问题的解释》的相关规定，当事人对建设工程实

际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设

工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；

（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，

以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未

经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日

为竣工日期。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，

下列时间为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为

交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文

件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为

当事人起诉之日。

10、承包方将工程非法转包、违法分包，发包方是否有

权解除建设工程合同

根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案

件适用法律问题的解释》的相关规定，承包人将承包的建设

工程非法转包、违法分包的，发包人请求解除建设工程施工

合同的，应予支持。

11、如何确定分包合同设计变更工程的计价标准

根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案

件适用法律问题的解释》的相关规定，因设计变更导致建设

工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程

价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当

地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工

程价款。

12、工程量签证在诉讼纠纷中的作用

根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案

件适用法律问题的解释》的相关规定，当事人对工程量有争

议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人

能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程

量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的

工程量。工程量签证是工程承发包双方在施工过程中按合同

约定对工程量所达成的双方意思表示一致的补充协议，互相

书面确认的工程量签证即可成为工程结算或最终结算增减

工程造价的凭据。在司法实践中，工程施工合同纠纷中凡建

设单位已书面确认的工程量签证，只要手续齐全，一般可直

接予以认定并作为结算工程款的依据。

13、签订工程分包合同主体是否合法的法律后果

实际中工程局中标工程项目后签订分包合同都是项目

部与分包商签订分包合同，加盖项目部公章及项目部经理签

字。但是中标工程项目是由工程局承建，项目部签订工程分

包合同应当以工程局的名义签订，项目经理应当具有工程局

的授权委托书，否则与分包商签订的分包合同可能会归于无

效。

14、审计结论是否对工程最终决算产生影响

根据《中华人民共和国建筑法》规定“建筑工程造价应

当按照国家有关规定由发包单位与承包单位在合同中约定。

公开招标发包的，其造价的约定，须遵守招标投标法律的规

定”。合同法中规定，当事人对合同的价款作出约定，依法

成立的合同对当事人具有法律约束力，发包人未按照约定支

付价款的，应当承担违约责任。市场经济条件下，合同自由

原则已成为必然，当事人的约定对合同双方均有法律约束

力。在建设工程合同履行过程中，当事人在工程造价方面的

约定对双方均具有法律约束力。如果在合同履行中，任意改

变合同，提出新的工程造价核算方法，那么当事人签订合同

就失去了严肃性，建设工程的招标也失去了意义。根据《最

高人民法院关于建设工程承包合同案件中双方当事人已确

认的工程决算价款与审计部门审计的工程决算价款不一致

时如何适用法律问题的电话答复意见》，审计是国家对建设

单位的一种行政监督，不影响建设单位与承建单位的合同效

力。建设工程承包合同案件应以当事人的约定作为法院判决

的依据。只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者

合同约定不明确、合同约定无效的情况下，才能将审计结论

作为判决的依据。

15、工程建设中表见代理行为对工程局产生的影响

表见代理是指行为人没有代理权、超越代理权或代理权

终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人

有代理权的，该代理行为有效。对于构成表见代理，需要具

备三个要件：（一）代理人没有代理权，超越代理权或代理

权终止后仍进行代理行为；（二）无权代理之所以可以成为

表见代理，关键就在于代理人具有被授权的表象，如特殊的

关系、本人的口头表示、甚至借用的合同章。尽管代理人没

有被实际授权，但任何一个正常的交易人能根据表象自然

“推断”出代理人具有代理权；（三）相对人为善意且无过

失，相对人明知代理人无代理权或者相对人与代理人串通，

均不构成表见代理。由此可见，对于施工过程中分包商以工

程局的名义对外签订合同或者以工程局的名义作出其他行

为可能会被认定为表见代理，由于这些表见代理行为引发诉

讼纠纷可能会造成由工程局承担责任。

16、分包合同中收取管理费的相关问题

项目部与分包商签订分包合同后，收取管理费。根据有

关规定，对于分包工程管理费的提取比例一般都在3%以内。

例如国家交通部发布的《公路工程国内招标文件范本》（1999

年版）第三节规定的“分包中不准压低单价，分包管理费视

工程情况限制在分包合同价的2%—3%之间”，实际中项目部

提取的管理费远远大于这个比例。因此在发生纠纷后，对方

当事人一般都会要求返还这部分费用。所以项目部应当按照

国家规定的比例收取管理费，对于为分包商提供了其他服务

的，应对提供服务收取的费用作出详细的约定。

17、分包商施工人员发生安全事故的法律后果

对于在施工过程中，分包商施工人员发生安全事故根据

情况不同产生下列不同的法律后果：（一）分包商具有合法

的用工主体资格，项目部与分包商签订的分包合同有效，分

包商施工人员发生安全事故的责任由分包商承担。（二）分

包商不具有合法的用工主体资格，项目部与分包商签订的分

包合同为无效合同，分包商施工人员发生安全事故工程局承

担连带责任。

18、对承包方非法转包、违法分包建设工程收取的管理

费应当如何处理

根据《关于审理

工程项目管理注意法律问题的解答（普法版）提要：

项目部与分包商签订分包合同后，收取管理费。根据有关规

定，对于分包工程管理费的提取比例一般都在3%以内。例如

国家交通部发布的《公路工程国内招标文件范本

自

建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规

定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实

际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设

工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一

百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。

19、承包方与具有劳务作业法定资质的承包人签订的劳

务分包合同是否有效

根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案

件适用法律问题的解释》的相关规定，具有劳务作业法定资

质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事

人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予

支持。

20、经过验收合格的非法分包工程的工程价款应如何认

定

根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案

件适用法律问题的解释》的相关规定，建设工程施工合同无

效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定

支付工程价款的，应予支持。即工程局与分包方发生纠纷后，

对于被认定为非法分包的但经过验收合格的分包工程，分包

方既可要求按照合同无效以工程定额为标准，通过鉴定确定

建设工程价值支付工程价款，也可要求按照合同约定支付工

程价款。

21、对于我方人员在施工过程中单方变更分包合同的有

关内容应如何认定

施工过程中我方有关项目负责人员单方面对分包合同

的价款等其他内容作出承诺，在发生纠纷时分包方要求按照

承诺内容支付相应价款，除非能够证明承诺的作出具有《合

同法》第五十四条规定的情形，存在重大误解、显失公平、

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，否则该承诺有效。