2020年硕士学位论文开题报告答辩稿

硕士学位论文开题报告答辩稿

习惯预期的生活——反方向的法律研究

选题的根据：

1)说明选题的理论及实际意义

2)综述国内外有关本题研究的动态和自己的见解

1)法律为我们解决了很多的难题，因而很多学者的研究都倾向

于论证法律的积极意义，从正面论述法律的正当性。因此，“法律是

什么?法律怎么样?法律应当是什么?”就成了法律的元问题;而反过来

讲，“什么不是法律?什么是法律不能做的?怎样避免和控制其内在缺

陷?”就很少有人研究了!因此，我的选题是《习惯预期的生活——反

方向的法律研究》，因为，证明一个理论是正确的很困难，而否定一

个理论就要容易的多了;只要有一个反例就够了。所以，反方向的法

律研究就有了可能性与必要性：

理论意义：

理论上的意义在于能否给我们增添新的智识,为我们提供新的

思维方法、解释理论上的困惑、解决现实中的问题，并对未来可能遇

到的疑惑提供解决的建议。那么这反方向的法律研究会带来什么呢?

1、法律是习惯的产物，最早的法律源于习惯;我们又总是在打

破与改造习惯的过程中获得发展的。我们很容易就能确定什么是违反

习惯的，对与法律也是如;确定什么是违法的也许会更容易一点当。

2、法律在历史中产生、在现实中发展、在未来发挥作用;法律

总是想通过历史的经验解释，来解决现实中存在的问题，进而作用于

未来可能发生的一切。但是，我们又必须明白，什么是法律不能做的?

是否存在一个“法外空间”?

3、法律是对生活的一种安排，它总是期望人们按照自己的意志

行动与生活。这种对生活的安排与支配的企图，造成了法律对我们生

活的控制。因此，如果法律能给出几条“红线”，给出人们行为的界

限，会更好一点。

4、法律是作为一个系统存在的，它要回答

6W1H(What?Who?When?Where?Which?Why?AndHow?)的问题。而用排除

法能更快的确定我们研究的方向与焦点。

实际意义：

法律的实际意义在于，为我们提供切实可行的解决方案，给当

事人或相关人以有益的启迪或信赖。关键在于它的可行性与可操作性，

有巨大的实践可能性。

1、反方向的研究避免偏见，不再是从某一个侧面的研究，而是

与解决问题相关的应用式研究。能够最大限度的利用已有的条件，进

行最深入的研究。

2、应对现实的挑战，贴近社会、贴近生活、贴近大众的实际需

要。摆脱精英的左右与控制，探究符合民众需求的法律，而不是沦为

某个利益集团的工具。

3、提供一种另类的研究方法与研究路径，更多的是一种符合实

际需要的思维方式。让人有思维的能力与可能性，进而做出开拓性的

知识。

4、应用式的研究，不执着于理论上的各种可能性探讨，而是着

眼于最可能的现实出路。选择有很多种，但能够采用的往往只有一种，

并且可能不是最好的那一个。

2)任何一种研究都是建立在前人的研究之上的，我们的知识总

是渐进的发展的。反方向的法律研究，就是一种系统化的法律探析;

无论是哈耶克关于自由的否定方面的定义，还是考夫曼对“法外空间”

的论述，都是在这方面的尝试。

研究的动态：

习惯从来都是法学研究的重点与难点，特别是在法社会学、法

人类学等法学领域。每一位法学家或法律学者，在探讨法法的起源与

发展、分析法律的实效的时候都会牵涉到这方面的问题。各种各样的

法律学说，从本质上讲都是对人们生活方式的一种安排与解释。而古

今中外的法律人在描述法律的时候，通常都是社会科学式的研究方法

(提出问题、分析问题、解决问题。即在论证自身合理性的基础上，

贡献解决的方案。)，而用自然科学式的研究方法(由试验、到假说、

再到实践。即在一定条件的限制下，提出可能的理论。)的却很少。

因此，反方向的研究，就是要通过预期理论的假设，进行社会实践的

检验;历史上，法律的定义就存在着两种争论，将不以人类意志为转

移的客观与手人类控制与影响的主观区分、消极与积极的争论、否定

与肯定的优劣都与反向研究相连。特别是休谟关于事实与价值的区分、

考夫曼关于“法外空间”的论述都与此相关。

正如一个硬币有两面，古今中外有很多的学者在研究法律时，

都会有分歧、有争论、有不同的见解;而牵涉到问题的论证的，就有

了正反两个方面、肯定与否定两种方式、内部和外部两种路径;因此，

在各种不同的论证途径中，每个人都有不同的取舍;然而，哪一种途

径能更好的完成既定的目标?尽管不同的人有不同的取舍，但大多数

人却有相似的研究方式或说法。从正面、用肯定的方式、在法律的内

部进行研究，是大多数法律学人的决定;因为，正面的论据更多、肯

定的方式有道头、内部研究不跑题。而用逆向思维来思考的话，不容

易把握;且很有可能言之无物!但，一个不容否认的事实是：当大多数

人采取相似的路径的时候，反其道而行之，可能会有不一样的收获;

反方向的法律研究就立基于此。

自己的见解：

1、当人们习惯了某种生活方式的时候，再做出改变或变革会很

难。因此，法律是稳定的，但研究法律的变化可能更有意义。如，法

律废止的条件与标准是什么?

2、否定一个问题比肯定一个问题更容易，定义一个概念同样如

此。而说明法律是什么很难，而我们很容易的确定什么不是法律。

3、当存在希望的时候，人们的忍耐力是难以想像的;而绝望会

摧毁一切的限制。因此，法律是社会公正的最后一道防线，是人们最

后的盼头!

4、知识是“偏见”的产物，而真理总是存在一定的共识的。因

此，普适价值是一个虚幻的概念，它只是人们在一定程度上的共识，

而法律是这种共识的产物!

5、事实的分歧可以通过证实得到解决，而价值的争论总是难以

弥合的。因此，权力有了存在的必要，而法律是保障权力的产物，它

为权力证明其正当性!

6、生活是现实的，理论是虚幻的，而实践总是最正确的。但最

正确的往往是机会成本最高的，我们的选择通常是最熟悉的、符合我

们的习惯的，而不是最好的!

7、法律是变化发展的，而稳定是必需的，新陈代谢、优胜劣汰

是不可避免的。法律的各种要素，也是一分为二的，肯定的与否定的

两个方面!

8、人是各种社会关系的总和，而法律是对这些关系的一种规制。

在有关系组成的圈子中间，“禁忌”要比利益更重要，“潜规则”维

护共同利益。

9、利益的取舍决定了人们的态度与行为方式，当形成利益共同

体的时力量最强。在这个共同体中，利益总是循环往复的，并且能应

对各种可能的挑战!

10、完美是不可取的，人们总是倾向于退而求其次的。因此，

总是由那些不适应社会的人推动了规则的发展，法律同样如此!