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第十二章法律程序
12.1复习笔记
一、法律程序概述
1．法律程序的概念
法律程序是指人们进行法律行为所必须遵循或履行的法定时间和空间上的步骤和方式。
由于法律所调整的行为总是在一定的社会关系中展开的，所以，法律程序的设定必然也是对
人们行为的相互关系的设定。
2．法律程序的特征
（1）法律程序是针对特定法律主体的特定行为而做出的要求。
（2）法律程序是由时间要求和空间要求构成的。即法律程序是以法定时间和法定空间
方式作为基本要素的。
（3）法律程序对具体的决定结果具有中立性。
（4）法律程序的象征性。法律程序一方面预设了其本身的内在价值，但另一方面在某
种程度上逃避了对实体权利所要求的价值判断。
二、法律程序的类别
1．立法程序
立法程序是指有权的国家机关在制定、认可、修改、补充和废止法律、法规的创制过程
中所须遵循的法定步骤和方法。现代立法程序一般必须遵守以下原则：
（1）公开原则
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根据主权在民和代议制政治的原理，立论机关的立法权是人民委托产生的，立法活动必
须置于人民的监督之下，因此，立法必须贯彻公开的原则。
（2）辩论原则
为了防止部分人独揽立法权，使各种不同的意见和主张得到表达，同时也为了增强立法
的科学性与合理性，立法必须经过充分的辩论。辩论应当在平等的规则下进行。
（3）多数裁决原则
多数裁决原则是民主的主要形式，它是指立法的决定最后必须由多数人作出，而不是个
人或者少数人独裁。
（4）公布原则
是指任何未经公布的文件不得被作为行使的依据，特别是不得作为司法裁判的依据。
2．审判程序
审判程序就是诉讼程序，指司法机关在各当事人和其他诉讼参与人的参加下解决案件争
议所应遵循的程序。主要表现为：
（1）法院位居纠纷解决体系的中心。
（2）司法体系的存在以及运行过程体现了现代国家机关之间分工合作的关系，其目的
在于保证国家权力的健康行使。
（3）法院将成为正义的象征。为了能够使法官公正有效的适用法律，各国司法程序在
发展上具有以下趋势：审判模式趋向“当事人主义”；判决书公开化与学理化；完善证据制
度；加强法官的独立性。
3．行政程序
行政程序一般是指国家行政机关及其公职人员依照法定职权和程序，贯彻、执行法律的
活动。纵观世界潮流，行政程序有几个发展趋势：
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（1）加强对自由裁量权的司法审查。
扩大自由裁量权是现代执法的要求，但与此伴随的是加强对行政执法的司法审查。
（2）完善执法后的救济制度。完善救济制度是依法行政的必然要求。
4．程序的其他类别
除了上述对法律程序所做的主要分类之外，程序还可分为正当程序与非正当程序。正如
法律存在善恶之分，程序也存在优与劣、善与恶的问题，这涉及法律程序的价值问题。
三、正当法律程序
1．正当法律程序的演变
（1）在西方法律史上早就萌发了程序正当化的理念，形成了区分正当程序与非正当程
序的要求。一般来说，人们都把1215年英国《大宪章》作为“正当程序”原则的源头。
（2）在美国法上，“正当法律程序”这个完整的法律术语最早见于1692年马萨诸塞州
的一部制定法中。
2．正当法律程序的特征
（1）角分化
在正当的法律程序中，决定权并不完全集中在程序的某一个参加者身上，也不集中于某
一个环节，而是将其分解于程序的整个过程之中，即通过角分派体系来完成决定。
（2）有意识地阻隔
程序的设置是为了有意识地阻隔对结果、对法律外的目标的过早的考虑和把握。其目的
一是为了防止恣意，二是为了在结果未确定的情况下，保障程序中的选择自由。
（3）直观的公正
通过直观的公正来间接地支持结果的妥当性。正当程序要求“公正必须首先是看得见的
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公正”。“看得见的公正”就是程序的公正。既然结果是否合乎客观真实是难以检验的，那就
只能由程序的正确来间接地支持结果的妥当性。
（4）意见交涉
一般来说，程序起始于纠纷，而纠纷的本质是关于问题处理意见的矛盾。程序就是为了
沟通意见并使意见达成一致。
3．正当法律程序的要素
综观现代各种程序的运行，要达成其基本的目标、价值标准，就需要具备一些基本构成
要素。就绝大多数程序类型来看，正当程序必须具备：对立面、决定者、信息、对话、结果。
（1）对立面。对立面是指存在复数的利益对立或竞争的主体。
（2）决定者。决定者在多数情况下是指解决纠纷的第三者或程序的指挥者。正当程序
对于决定者最重要的要求则是“中立性”。
（3）信息与证据。信息是指待决事项相关的事实、知识、资料和根据等。对于某一事
项的决定者来说，足够的信息是十分重要的。
（4）对话。对话是指程序主体之间为达成合意而针对争论点所开展的意见交涉方式。
（5）结果。这里所谓的结果是指根据程序中确认的事实和正当理由而做出的最终决定。
即任何程序的目的都在于促成纠纷的解决，解决纠纷的结果是程序的最后环节。
4．正当法律程序的意义
（1）正当的法律程序是权利平等的前提
现代法治原则要求“以相同的规则处理同类的人或事”，即平等地适用法律，而公正的
核心是平等。
（2）正当的法律程序是权力制衡的机制
法治社会的国家权力应当受到法律的严格约束，而法律程序是其中不可或缺的一种约束
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机制。正当的程序通过抑制、分工等功能对权力进行制衡。
（3）正当的法律程序是纠纷解决的效率的保证
正当合理的法律程序总是能够使纠纷及时、有效、公正、合理地得以解决。
（4）正当的法律程序是权利实现的手段
①法律程序是权利义务实现的合法方式或必要条件；正当的程序能促使权利被实际享
受，义务得到切实履行。
②法律程序通过对权力的约束和控制来保障人权；正当程序是以权力制约和权利本位为
特征的，通过权力制约实现实体权利。
③法律程序是解决纠纷的重要途径，正当程序对于权利又是一种有效的重要的补救手
段。
（5）正当的法律程序是法律权威的保障
法律权威固然需要国家强制力来保证，但是这种强制力有可能使法律权威异化为粗暴的
威力。正当程序的意义就在于通过法律执行的各种程序过程使人们体会到法律的公正和神圣
的尊严。
12.2课后习题详解
1．法律程序的特征是什么？
答：（1）法律程序的定义
法律程序是指人们进行法律行为所必须遵循或履行的法定时间和空间上的步骤和方式。
由于法律所调整的行为总是在一定的社会关系中展开的，所以，法律程序的设定必然也是对
人们行为的相互关系的设定。
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