美国保险法上“合理期待原则”评析

本文由Eminèm贡献

doc文档可能在WAP端浏览体验不佳。建议您优先选择TXT，或下载源文件到本机查看。

美国保险法上“合理期待原则 评析 美国保险法上 合理期待原则”评析 合理期待原则

中南财经政法大学法学院副教授、 樊启荣 中南财经政法大学法学院副教授、法学博士 关键词: 关键词 美国保险法 合理期待原则 解释规则 信息不对称 司法规制 内容提要: 内容提要 “满足被保险人合理期待”作为一种新兴的保险法益思潮，由美国法院 20 世纪 70 年代所创制与倡行，并已演化为保险合同法的新原则。作为法官解释保单 格式条款的新规则，该原则不仅超越了传统保险合同解释理论，而且背离了“明示 合同条款必须严守和履行”等合同法基本原理和理念。作为对保险信息分布不对称 的司法规制，该原则宣示了禁止保险人滥用其制度性优越地位的新兴公共政策，张 扬了保险人应主动履行信息披露 义务的法理思想，在世界范围内引领着一种全新 的优先保护保险消费者权益的法益思潮 ，其精髓值得我国保险立法汲取。 20 世纪 70 年代初，在美国的保险判例法上，发端并兴起了“满足被保险人合理期 待” 的学说，倡导一种新型的优先保护保险消费者权益的法益思潮——“法院重视 并尊重被保险人以及受益人对保险合同条款的客观合理的期待， 即使保单中严格的 条款术语并不 支持这些期待。”(注：Robert·Keeton,Insurance Law Rights at Variance with Policy Provisions,83 Harvard Law Review,1970,p.961,p.67,p.128.)该学说被普遍 接受后，逐渐成为一种全新的保险合同解释原则，由法院在处理保险合同争议或纠 纷时 适用。自合理期待学说被采用以来，美国保险业界掀起了一场“悄悄的自我革 命”，业 者间纷纷通过改良保险品种、重新设计保单内容、尽量以清晰的语言拟定 条款等方式， 自觉地顾及和维护保险消费者权益。“满足被保险人合理期待”学说 的倡行，不仅促进 了美国保险法的进步，而且对各国保险立法及其变革产生了深 刻的影响。以下拟以美国 保险判例法为中心，对合理期待原则作粗略的考察与分 析，以期对我国保险立法的完善 与保险市场的规范化运营有所裨益。 一、作为一种新兴的保险法益思潮：对古典思想的现代阐释 据有案可稽的史料记载，“满足被保险人合理期待”之观念，最早是由英国大法官 Stormon·Darling 勋爵在 1896 年提出的，他主张“保险单应根据被保险人的合理期待 进 行解释”。(注：Sangster,s Trustee l Accident Assurance Corp Ltd,1896 24 pp.56—57.)但是，保守的英国法院当初并未采纳其将“满足合理期待”作为保险合同 普遍的

解释原则之主张。之所以如此，一方面是因为英国的法院普遍认为，“合理 期待原则的缺点在于它取决于‘合理’这个概念，不管司法用多大的努力来寻具有

理性的人，这个具理性的人还是可望不可及”；(注：[英]M·A·克拉克：《保险合同 法 》，何美欢等译，北京大学出版社 2002 年版，第 355 页，第 357 页，第 350 页， 第 350 页， 第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 356 页，第 358 页。) 另一方面是因为英国学 者大都认为，合理期待规则“类似于英国一般合同法中的根 本违约规则”，(注：[英]M ·A·克拉克：《保险合同法》，何美欢等译，北京大学出 版社 2002 年版，第 355 页，第 357 页，第 350 页，第 350 页，第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 356 页，第 358 页。)因此再创设一个所谓的新规则 没有多大实际法益。 到 20 世纪中叶，“合理期待”学说被再度发现和倡导。不过，这一次是由美国的 法院来完成的。 在美国保险法判例上， “合理期待”概念首次出现于 1947 年的“Garnet 案”中。在该案中，被保险人投保人寿险并支付了保险费，保险代理人在出具给被 保险人的“附条件保费收据”(Conditional Recipit)中约定：“被保险人须经健康体检合 格并经保险人核保及批单后，本保险合同成立。”被保险人体检后尚未经保险人核 保和批单就不幸去世。保险人辩称，附条件收据的意旨是清楚的，保险人的承诺或 责任只有在经保险人批单后才产生法律拘束力； 而本案中投保单尚未递交到保险公 司， 更谈不上保险人批准了本件保险， 因此该保险合同并没有完成核保的全部程序， 几乎没有人会认为本件保险合同已生效。然而，原告则认为，附条件保费收据这种 暂保单和投保交易情形诱 导他以为暂保单已为其提供了保险保障，因此请求法院 适用疑义条款解释规则保护其保 单上合理期待的利益。当时法庭大多数人持一种 强烈疑义条款解释观念，认为附条件收 据的意图不够清楚和明确，为法庭适用疑 义条款解释规则提供了必要的理由和根据，并 据此作出了有利于被保险人的解释 和判决。当然，“Garnet 案”并非历史上第一例适用 “合理期待原则”的判例，所以其 重要意义并非在于本案的判决结果本身，而在于围绕 本案判决所适用的法律原则 究竟为何所产生的争议。(注：Garnet Hancock Mutual Life Insurance Co.160 F.2d 599(2d Cir.),,331U.S.849(1947). )当时，众多权威的保险法专家一致 将“Garnet 案”视为“疑义条款解释规则典型判例 ”； 也有少数的评论意见认为， 该判 例所确立的先例属于“疑义解释条款规则的高度延 伸和应

用”。但是，罗伯特·基顿 (Robert·Keeton)法官则坚持认为：“附条件收据的 意图并不具有模糊不明的特征， 与此相反，投保单须经保险人批准才生效的意图非常清 晰和明确，并不具备疑义 解释条款规则的适用余地。实际上，法庭实质上是采用了一种 全新的法律观念指 导了本案判决，这就是合理期待法则”。(注：Jeffrey·W·Stempel ,Interpretation of Insurance Contracts,Boston:Little,Brown and Company,1994, p.311,p.312,p.320,pp.321—322,pp.314-316,pp.336—337,pp.330—331.)基顿法官的 这 Jeffrey·W·Stempel,Interpretation 一观点在当时被誉为“一个伟大的天才的发现”。 (注：

of Insurance Contracts,Boston:Little,Brown and Company,1994,p .311,p.312,p.320,pp.321—322,pp.314-316,pp.336—337,pp.330—331.) 对“满足被保险人合理期待”原则之系统阐释，当然也应归功于基顿法官。在 “Garnet 案”之后，基顿法官在总结美国从 1930 年至 1970 年 40 年间无数保险判例 的基础上 ，于 1970 年在哈佛大学《法律评论》上发表了题为《在保险法上存在的 与保单条款相冲 突的权利》一文。在这篇被誉为合理期待原则的“奠基性论文”中， 他深刻地指出： 许多保险判例的判决名义上分别以疑义条款解释法则、 “ 显失公平、 公共政策、禁止反悔 等法理作为裁决的理由，但它们实际上体现了一种共同的理 念和判断， 这就是以满足被 保险人的合理期待为导向。 ”(注： Robert·Keeton,Insurance Law Rights at Variance with Policy Provisions,83 Harvard Law Review,1970,p.961,p.67,p.128. )“自 1930 年以来，美国法庭一直在将一般合同法，尤 其传统保险法中出现一些变异因 素加以重构，判例呈现出降低对保险单文本重视 的倾向， 形成了保险合同的新生实体规 范， 即以被保险人的‘合理期待’为核心概念， 产生了保护被保险人的利益的新的法律 思想及其规范体系。由此形成了一种区别 于正统合同法的革命性变化，法庭透过被保险 人对保险条款的客观合理解释和依 赖具有优越于保险单条款文本效力的审判实践， 悄无 声息表达了这种激进的变革。 被保险人或受益人对于保险单条款的客观合理期待将得到 兑现和满足，即使尽力 解读保险单条款文义也不能支持这种期待。 ”(注： Robert·Keeton,Insurance Law Rights at Variance with Policy Provisions,83 Harvard Law Review,1970,p.961,p.67,p.128.) 基顿法官所阐释的“满足合理期待”理论，应当说确实是一种“天才发现”：一方面 他从法官的职业本能出发，公正地审视了因保险条款之格式化、保险交易之定型化 以及伴之以填写投保单、出具附条件保费收据、核保、签发保险单等冗长的附合缔 约程序和过程等客观现实所导致的保险交易

过程中平等与公正的丧失、对被保险人 权益的漠视以 及给被保险人带来的诸多不便等现状；另一方面，他又以深厚的法 学功力， 敏锐地洞察到传统的保险合同理论诸如疑义条款解释规则、 附合合同理论、 显失公正和禁止反言等偏重保护保险消费者的法律分析工具已不能有效、 圆满地解 决保险合同实务中所发生的各种问题，主张用“合理期待原则”补充法律漏洞，并力 求修改法律以适应保险业发展之现实。自从上述奠基性论文发表后，合理期待原则 逐渐为美国大多数州法院接受采纳，近年来英国法院亦呈现开始采行之倾向。可以 说，基顿法官关于合理期待法理思想的伟大发现，不仅仅是一种保险合同解释方法 论的变革，而且作为一种新的保险合同法理分析模式，已经在世界范围内引领了一 种新的优先而周全地保护保险消费者的法益思潮。 二、作为一种新兴的保险合同解释规则：对传统合同法的超越与背离 满足被保险人合理期待之法理观念， 是通过法官行使自由裁量权时作为一种新兴

的保险合同解释规则来加以贯彻并推展开来的。不过，这一规则却突破和超越了传 统保险合同的解释规则及其体系，乃至背离了传统合同法的基本思想与法理。 当保险人与被保险人就保险单中格式条款发生争议或分歧时， 法院一般会以裁判 者身分来解释保险合同。那么，对于保险单的解释究竟是采主观的意思主义原则， 还是采客观的表示主义原则呢?长期以来，针对保险交易之定型化及保险合同之附 合性特点，英美法院主张对保险单中的格式条款之解释理论应“设在客观理论基础 上”——“不在于 探究当事人的意思是什么，而在于明确他们在保险单的用词具有 什么意义。”(注：Deutsche Genossenschaftsbank pe(1995)4All ER 717,724,(1996)1LIoyd,s Rep 113,122.)英美法院主张上述观点之依据，正如英国学 者约翰·伯茨所言：“在少 数场合，从整个保险单中发现的当事人意图是优先的；但 是，在大多数场合，当事人意 图优先这一主要原则建立在不正确的前提下，即保 险合同是同等力量的当事人间讨价还 价的结果，那些当事人讨价还价，把他们的 协议归纳成书面的。”(注：[英]约翰·伯 茨：《现代保险法》，陈丽洁译，河南人民 出版社 1987 年版，第 137 页，第 134 页。) 按上述客观主义的解释理论，从方法论而言，以保单条款所使用的文字来解释保 险合 同的方法，在适用位阶上处于第一位。不过，文字之意义有普通含义与专业 或者说技术 含义之别。英美法院在解释保单格式条款时，一般首先按照普通含义 去理解词语，而所 谓按保险单用语“通常具有

的意义”解释，即要求法官对保单文 字应“按其本来的、平 白朴实的、普通说话者所理解的、符合常识的意思”来理解 与解释。也就是说，按照“ 一个有正常智力和一般知识的普通人”对文字的理解去 解释合同用语。而“具有正常智 力和一般知识的普通人”实际上是对法官的“谦称”， 所以法官就应以一个普通人的方 式来阅读保险单。但是，在词语有特定的专门含 义时， 则不能按普通含义去理解， 这种 情况下专门含义是优先的。 对此， 早在 1803 年，英国前首席大法官埃伦伯勒先生曾总结 道：“适用于其他文据的解释规则也同 样适用于保险单文本的解释，即根据保险单中的 用词来解释保险单的意义，而这 些用词本身应按其通常具有的、普通说话者所理解的意 义去解释，除非众所周知 的与标的物有关的惯例或类似情况表明该词语具有与普通说话 者所理解的意义完 全不同的特殊意义；或者除非保险单文本的上下文明确指出该词语应 按特定的意 思去理解。”(注：[英]M·A·克拉克：《保险合同法》，何美欢等译，北 京大学出版 社 2002 年版，第 355 页，第 357 页，第 350 页，第 350 页，第 355 页，第 355 页， 第 355 页，第 355 页，第 356 页，第 358 页。) 在保险单用语含义不明确的情况下，法院将按照不利于制定者、有利于非制定者 的原则来解释保险单。当然，这将不利于保险人，而有利于被保险人。这就是为法 院所普遍适用的保险合同格示条款之“疑义利益”解释规则(又称“不利解释”规则)。

疑义利益解释规则之适用前提是保单内容或用语有“含糊之处”，(注：[英]M·A·克拉 克：《保险合同法》，何美欢等译，北京大学出版社 2002 年版，第 355 页，第 357 页，第 350 页，第 350 页，第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 356 页， 第 358 页。)可概括为二：第一，如果存在疑义，合同条款或用语应以不利于企图 利用它来减少或排除其基本义务或者从合同中派生出来的普通法上的义务的一方 当事人的方法解释；第二，如果存在疑义，合同用语应以不利于提出在合同中规定 该条款的一方当事人的方法解释，他有义务让这个条款清楚明白。二者均会导致同 样的结果，即“在保险单用语可以作出两种解释的情况下，保险单用语应当依照最 不利于保险人的方式予以解释”。(注：[英]M·A·克拉克：《保险合同法》，何美欢 等译，北京大学出版社 2002 年版，第 355 页，第 357 页，第 350 页，第 350 页， 第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 356 页，第 358 页。)上述表明， 不利解释规则之实质即“反作者解释”(contraproferentern)，其

正当性 建立在如下“推 定”基础之上，即“在个人性质的保险中，合同双方当事人的地位是公 认的明显的 悬殊，外行的被保险人没有受过训练，也不能察觉到保险范围和险种中的细 微差 异。因此，公平的原则要求，合同应按照外行人的理解来解释。”(注：[英]M·A ·克 拉克：《保险合同法》，何美欢等译，北京大学出版社 2002 年版，第 355 页，第 357 页，第 350 页，第 350 页，第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 356 页，第 358 页。 )从“目的—功能论”的角度观察，法院适用不利解释规则在于对保 险合同之格式条款 及其附合性从司法上加以“公平规制”。不过，须着重指出的是， “疑义利益解释规则 ”一直是保险合同解释方法的第二位选择，只有依其他解释方 法无法领会保单用语的含 义时才适用。 纵观上述，无论是依保单条款用语所使用的文字之普通含义抑或专门含义，还是 疑义利益解释规则，均是对传统合同法基本思想——“明示合同条款必须严守和履 行”的遵循与固守。 按文字之普通含义或者专门含义的解释方法， 不用赘言； 即使“疑 义利益解释规则”也是如此。因为该规则的归责原理是：若合同条款有疑义时作不 利于条款拟文人的解释。其隐含的前提是：若合同条款之语句或术语清晰而明确， 法庭不能对合同术语进行强制的解释。因此，疑义解释规则仍然是上述合同法思想 的遵循或延伸。 与上述传统的解释规则完全不同，合理期待规则作为一种新兴的解释规则，要求 法官从一位合理的外行的被保险人的角度去考察他的合理期待应当是什么， 对保险 单应根据被保险人的合理期待进行解释，即“根据一个未经保险或法律等专门训练 的人的理性预期来解释保险单；如果一个理性的人预期保单会对某一种损失提供保 障，法院就会要求保险人赔付——尽管可能是合同文字已经清楚地排除了的赔 付。”(注：[美]哈林顿、尼豪斯：《风险管理与保险》，陈秉正等译，清华大学出

版社 2001 年版，第 149 页。)质言之，满足合理期待规则完全排除了文字解释方法 之适用。可以说，作为一种新兴的保单格式条款解释规则，满足合理期待原则不仅 是对传统保险合同解释规则及其体系的突破与超越，而且在一定意义上可以说是对 合同法基本思想的背离。详言之：(1)按合同法的基本原理，明确的、非模棱两可的 合同语言具有法律效力，通常不允许法院以解释合同为名而重新界定合同。而满足 合理期待解释规则明确否定保险合同中明示条款的清晰文字之效力， 另行依照合同 一方当事人的合理期待内容去执行合同。(2)按合

同法的基本原理，合同当事人的权 利义务须通过合同条款的字词文义来界定和确定， 合同条款的文字是合同权利义务 的语言载体和外在的表示，两者是内容和形式的关系，内容和形式应该是相互对应 和统一的。而合理期待规则使保险合同的内容和形式在特定条件下发生某种分离， 即使保险人提供的保险条款词语的文义和意旨是清楚和明确的， 如果被保险人对该 保险条款感到出乎意外或者认为显失公平，并对其合理性提出质疑或发生争议时， 法院基于公平原则和公共政策之考量， 拒绝按照该保险条款之明确而清晰的文义来 执行，而改为依照被保险人内心的合理期待来强制执行该保险合同。(3)一般而言， “法律只关心法定的责任，合同法只关心合同双方当事人之间相互的义务而产生的 法律责任，而不是关注合同一方当事人要求对方去做其没有法律义务去做的事的期 望，不管这种期望是多么合理”。(注：[英]M·A·克拉克：《保险合同法》，何美欢 等译，北京大学出版社 2002 年版，第 355 页，第 357 页，第 350 页，第 350 页， 第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 356 页，第 358 页。)而合理期待 原则却主张，不管保险单文义如何规定，若由保险人承担的危险是被保险人正当和 合理的期待，那么被保险人的正当和合 理期待不容被剥夺，被保险人的订约目的 亦不容落空。以上诸端，正如有的学者所评论 的那样，满足被保险人合理期待原 则“似乎从产生的那天起，就开始偏离普通合同法的 发展轨道和方向，并正在朝着 与普通合同法的不同方向发展。”(注：Jeffrey·W·Stempel,Interpretation of Insurance Contracts,Boston:Little,Brown and Compan y,1994,p.311,p.312,p.320,pp.321—322,pp.314-316,pp.336—337,pp.330—331.) 合理期待原则对合同法基本原理和理念的偏离，与任何新生的思潮或制度一样， 在赢得赞扬的同时也受到质疑或批评。其中，主流的批评意见是，合理期待理论似 乎“过分”偏离了合同法的基本原理和理念——“明示合同条款必须严守和履行”。由 于合理期待原则建在“合理”这个抽象概念上，法院公然排除或否定那些含义明确、 清楚的保险条款的效力，并纯粹基于“合理期待”的理念创设新的合同权利义务关 系，存在较大的主观随意性，并有滥用该原则之嫌，因此“满足被保险人合理期待” 在一定程度上是“ 法庭判决的保险”。(注：See Kenneta S·Abrabam,Judge-Made Law and Jude-Made Insurance:Honoring the Reasonable Expectation of the

Insured,67VA·L·Rev,11 51(1981).)还有批评者指出， 合同法的基本原则是约定义务只 能由缔约双方基于意思表 示一致而创设，合同一方的合

理期待不能为另一方创设 合同义务。而合理期待规则忽略 了保险合同中当事人之间的真正意图，它将保险 单明示条款搁在一边，不去理会含义和 意图明确、清楚的既存保险条款，以另一 方当事人的合理期待的内容作确定合同权利义 务关系的依据，由此加重了法律适 用或合同条款解释的不性，尤其加重了过去判例 法规的不一致性和法律适用 上的不确定性。(注：See Stephen ,A Critique of the Reasonable Expectations Doctrine,56 University of Chicago Law Review 1 4 61,1 463—1 475(Fall 1989).)此外还 有观察家批评指出，合理期待规则使保险纠纷案 件的解决更加复杂、艰难和冗长， 其弊端是明显的：首先，会导致保险合同当事人的冲 突。一方当事人会认为，法 庭不应再解释明确而清晰的合同语言；而理论依据的另一方 则认为，除非清晰而 明确的合同语言另有规定，法庭应授予投保人合理预期的权利。其 次，保险人会 认为法庭只考虑了被保险人的合理预期，而没有考虑保险人的合理预期。 这对保 险公司而言，就产生了一些不确定的因素，必然会导致较高的保险费率。(注：See Scott ,The Reconstruction of Insurance Contracts Under the Doctrine of Reasonable Expectations,18 LL .155(1984).) 当然，合理期待原则对传统合同法的上述“背离”及其正当性，最终还是得到了普 遍的接受与肯定。首先，人们从保险业的变迁视角来审视其正当性。保险业发展初 期，保险契约当事人有相对的对等谈判力量，双方谈判时间充足，且当时交易类型 简单，因此投保人与保险人对于保险契约所产生的权利义务，容易有相同的了解。 但时至今日，保险交易类型复杂而保险契约类型有限及保险契约所约定之条文有 限。以有限之保险契约类型承保日新月异的保险事故，本来即力有未逮，何况保险 契约之订定过程，在省时省钱的要求下，事实上不能详细讨论契约内容，更不可能 针对具体危险状况增删修改。保 险人对于契约内容固然具专业理解，而社会大众 则只凭直觉产生期待。日后保险人对保 险契约的专业理解与投保人对保险契约之 合理期待存在差异时，只要投保人之期待合理 ，则此种差异之不利益应由保险人 承受。法院应遵循满足合理期待原则，为有利于被保 险人一方的解释和处理。(注： 参见刘宗荣：《保险法》，台湾三民书局 1995 年版，第 4 1 页。)不仅如此，人们 还揭示了其正当性的法理依据之所在：一方面，“因为经过对众 多合同的处理，保 险人具有信息、经验及专业知识的优势；且因为保险人被视为拥有深 口袋，所以 法院有时会忽视合同文字，而使保单持有人或保单

持有人行为的受害者得到 补 偿。”(注：[美]哈林顿、尼豪斯： 《风险管理与保险》，陈秉正等译，清华大学出 版 社 2001 年版，第 149 页。)另一方面，“因为合同的文字不旨在描述经验，而是旨在 控 制人的行为，一般来说是订约人的行为。法院并不关注这些文字的真意，而是

关注其在 当事人心中引起的期望。合同法的普遍原则主要要求保护可以从承诺中 引申出来的当事 人的合理期望。”(注：[英]M·A·克拉克：《保险合同法》，何美欢 等译，北京大学 出版社 2002 年版，第 355 页，第 357 页，第 350 页，第 350 页， 第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 356 页，第 358 页。) 三、作为一种新型的保险契约附合性之规制模式：对传统保险法理的扩展 近代以降，如何对保险合同的附合性加以规制，一直是各国保险(合同)立法及司 法的重点。不可否认，满足合理期待学说之产生根由，也是以保险合同附合性为前 提条件的 。诚如英国著名保险法学者约翰·伯茨先生所总结的那样： “保险合同是一 个附合合同 ，换言之，在这种合同中，没有提出格式条款的当事人绝对没有机会 对合同条款讨价还 价。在承认这一点后，牢固确立了‘满足被保险人合理期待’的原 则。”(注：[英]约 翰·伯茨：《现代保险法》，陈丽洁译，河南人民出版社 1987 年 版，第 137 页，第 134 页 。)但是，与保险法上传统制度或规则相比较，不论从分 析方法还是在法理思想上，合 理期待原则所体现的保险合同附合性之法律规制机 理更趋完善与缜密。 保险契约虽为典型的附合契约，但若保险人在拟定条款时能立于公平正义之立 场，不仅考虑本身，亦兼顾他人利益，则保险契约之附合性并非无可取之处。然而 绝大多数拟约人皆未能把持超然之地位，惟以契约自由之美名，利用其丰富经验制 定出只保护自己的条款，其相对人对此惟有接受或拒绝。在此情形下，所谓契约自 由则流于形式上的自由而已，对于内容订定之自由完全被剥夺。(注：参见江朝国： 《保险法基础理论》，台湾瑞兴图书股份有限公司 1995 年版，第 39—40 页。)对 上述问题，法经济学分析者认 为保险人通常拥有“深口袋”(Deep Pockets)(注：关于 “深口袋”理论，参见[美]皮 特·纽曼： 《新帕尔格雷夫法经济学大辞典》第 1 卷，许 明月等译，法律出版社 2003 年 版，第 659 页。)并进行了无情的鞭挞：“保单的制 定者好像害怕一些格外固执的人会寻 根问底地研究这些复杂繁琐的条款的含义， 特地把这些条款印刷成小字，行行都又长又 密，客观上使阅读这些条款成为一件 困难、枯燥和痛苦的事情。”(

注：Delancy gham Farmers Mutual Insurance Co,52 .H.581,587(1913).) 鉴此，近代以降，各国保险(合同)立法及司法一直在寻求对保险合同附合性的规 制之策。总体而言，传统保险立法或司法大多通过援引普通合同法上的显失公平、 格式条款、禁止反言、疑义条款不利解释等法则，来直接或间接地对显失公平的保 险条款之法律效力作否定性评价， 来为被保险人提供一种司法上的救济。 以上方式， 虽然在某种程度上维护了被保险人的权益，但是，实践证明其制度化规制的社会性 功效微弱。考其缘由，首先，从法院所援引普通合同法上的显失公平、格式条款、 禁止反言、疑义条款不利解释等法则来看，它们之间的相互关系相当繁琐和复杂，

难以获得统一标准，有损法律适用的性。其次，以上法则仅将规制的着眼点置 于保单条款的“不正当”或“不公平”本身，而未看到在保险合同关系中之所以容易和 经常发生“不公平”问题的根本原因在于被保险人在缔约中意志自由受到了限制，其 在保险市场上不能作出合乎自己意志的选择，因而就不能有效地保护自己的利益。 也就是说，保险合同中出现的不公平条款只是问题的“表征”，被保险人一方不享有 实质的合同自由才是问题的“实质”。最后，从规制的机理来看，上述法则仅是一种 事后的司法救济机制，其功效仅是从当事人之间的“相对性”出发着眼于纠纷的解 决，并不具有宣示某种社会基本价值的功能，也不能为社会带来普遍的积极影响和 意义。一言以蔽之，传统保险立法与司法对“保险人滥用其制度性的不平等优越地 位和合同自由之规制手段乏力”。(注：John ,Insurance Law(英文影印本)， 法律出版社 2001 年版，p.137,p.138.) 合理期待原则在一定程度上虽然也是一种对保险合同附合性的事后规制与司法 救济机制，但其首先在分析问题的方法论上与传统保险法不同。详言之，合理期待 学说所考量的因素并非仅仅在于保险条款不正当性问题本身，保险条款的不公平或 不正当只是问题的“表征”，问题的“实质”在于被保险人并不享有实质的合同自由。 之所以说被保险人不享有实质的合同自由，是因为被保险人不具有保险的专门知 识，在保险信息分布上属于弱者，不能作出合乎自己意愿的自由选择。因此，保险 制度或市场存在一种结构性 失衡：一方面是保险信息分布不对称；另一方面是保 险人经常滥用其制度性的不平等优 越地位和合同自由。 正是基于以上分析， 合理期待原则将其规制的着眼点前置于保单条款拟制和缔约 环节。(1)在保单条款拟制环节，法院通过贯彻和推行“按

外行人的内心的理性预期” 来对待保险合同的原则，实质上向保险人宣示“不得滥用其制度性的不平等优越地 位和合同自由的公共政策”，督促保险人须持诚信与公平交易观念来设计保险条款。 “满足合理 期待原则并不否认保险公司有机会使明确的合同限制有效，但这样做 时，保险公司必须 在订立合同的时候使投保人注意到这些限制。但是，不允许保 险公司以一种与对保单具 有普遍熟悉程度的被保险人的合理预期不一的方式利用 保单条款去限制保障。”(注： 转引自[美]肯尼思·布莱克：《人寿与健康保险》，孙 祁祥译，经济科学出版社 2003 年 版，第 205 页。)(2)在缔约环节，保险人应主动 履行保单条款的提示与醒示义务，使被 保险人在充分获取相关保险资讯与完全理 解保单条款的前提下，作出真实的缔约意思表 示，以杜绝保险信息分布不对称之 流弊。“当一个核保人根据上下文来阅读保单时，也 许非常理解保单用语，但是投 保单不是签发给核保人，而是签发给对寿险细节完全不了 解的人的，他们只能进 行通俗的阅读。要求完全不熟悉保险的人读出所有这些条款的含 义是不可原谅的。 因此，他不能躲在对保险无知的被保险人背后；他有责任去说话和披 露，并且依

其合同事项来行事。”(注：Bowler ty and Casualty Company of ew York,53 .J.313,250 A.2d 580(1969).) 上述表明，合理期待原则对被保险人“事后的司法救济”，实质上发挥了对“保险 人滥用其制度性优越地位和合同自由”的“事前规制”效用，使其对保险合同附合性 之司 法规制的法律机理更趋完善与缜密。特别是其所张扬的“保险人应主动履行信 息披露义 务”的法理思想，使其对保险消费者权益的保护更为周全，因为因保险信 息分布不对称 而处于弱者地位的保险消费者之权益，最具实质意义的保护方式是 让其获取充分的信息 ，使其在交易过程中作出符合自己利益的有效选择。法院通 过适用合理期待法则，促使 保险人在缔约过程中披露保险信息，使投保人在基于 了解保险条款内容的基础上去有计 划地安排和购买适合其需要的保险，并尽量避 免和减少因信息的匮乏或不真实导致盲目 购买并不适合的险种，从而实现实质的 契约自由，同时亦促进一个更加公平和自由的保 险市场竞争秩序的建立。因此， 合理期待原则无论是在分析方法上，还是在法理思想上 ，都扩展了保险法上的传 统制度或规则。 四、作为一种新兴的实体性保险法规范：对期待“合理”与否之判定标准的建构 毋庸讳言，合理期待规则易于表达，但难以正确适用，因为“合理”标准难以确定 或

统一，极易被滥用并导致新的不确定性。合理期待学说在被美国法院接受之初， 曾一度被“滥用”。从当初美国法院援引合理期待原则所作判决的具体情形而言，只 要法官认为保单中某些保险条款是他们没有预料会出现的， 或者厌恶并不愿看到这 样的条款，就会假借被保险人合理期待之名，从被保险人角度来看待和解决问题。 对此状况， 有批评者一针见血地指出： “与其说是‘被保险人的期待’， 倒不如说是‘法 Abraham,Freedom Contract and 院的期待’； 简而言之， 是没有掩盖的司法立法。 ”(注： Choice of Law in Insurance,93 Harvard Law Review 1981,p.109.)还有学者从方法论角 度讥讽道：“有些法院为了适用‘合理期待规则’，热衷于发现被保险人的内心期待。 的确，存在先创造被保险人的‘内心期待’以便利用该原则，然后再来进一步证明适 用该规则是合法的危险；就如同把马车放在马的前面一样，在对付承保人时，把教 条放在事实的前面。”(注：Stephen ,A Critique of the Reasonable Expectations Doctrine,56 University of Chicago Law Review 1 461,1 463—1 475(Fall 1989),p .267,p.296.) 美国保险业者对法院的偏激行为作出了强烈的反应： 一方面保险业者提高保险资 费水 平，加重了社会保险成本负担；另一方面，保险业者收缩业务量，重新精心 设计和起草 保险条款，尤其在缩小保险责任范围方面绞尽脑汁。保险业一些常用 专业术语的含义， 曾在法庭审理中成为争议焦点，司法判例对这些专业用语的含 义作过扩张解释；保险公 司的回应是，重新设计保险条款时，对其含义以定义方

式作专门的限定，更加缩小保险 范围。(注：Jeffrey·W·Stempel,Interpretation of Insurance Contracts,Boston: Little,Brown and Company,1994,p.311,p.312,p.320,pp.321—322,pp.314-316,pp.33 6—337,pp.330—331.) 由此给被保险人所带来的后果，正如学者所评论的那样：“被保 险人现在处于两难 境地，面对更加严谨地起草和限定的、很少有解释余地的合同，他们 过去从法院 对过时的合同条款的宽泛的解释所得到的， 只不过是付出过大代价而获取的 胜利， 得不偿失。”(注：[英]M·A·克拉克：《保险合同法》，何美欢等译，北京大 学出版 社 2002 年版，第 355 页，第 357 页，第 350 页，第 350 页，第 355 页，第 355 页， 第 35 5 页，第 355 页，第 356 页，第 358 页。)对此状况，有学者批评道：“合理期 待原则旨在 解决的问题并非真正的问题，施行该原则对经济效率与合同自由以及 确定性均有损伤。 ”(注：Jeffrey·W·Stempel,Interpretation of Insurance Contracts,Boston:Little,Brown and Company,1994,p.311,p.312,p.320,pp.321—322,pp.314-316,pp.33 6—337,pp.330—331.) 面

对以上现实， 美国法院也进行了反思。 在普遍肯定合理期待原则正当性的同时， 也 围绕其适用条件、范围及其位阶等重要问题展开了一场持续数年的讨论：有人 主张“法 院干预的机会应与承保人导致被保险人之期待的关系与意识成比例”；有 人建议从保险 费因素来考量期待之合理性，即“期待受到保险费的重大影响：被保 险人支付越多，他 可合理的期待也越多”；还有人建议“合理期待原则应与合同法 的一般原则并行”；( 注：Jeffrey·W·Stempel,Interpretation of Insurance Contracts,Boston:Little, Brown and Company,1994,p.311,p.312,p.320,pp.321—322,pp.314-316,pp.336—337, pp.330—331.) 等等。经过反思与争鸣，达成了如下共识：“满足被保险人合理期待” 的观念，作 为引导法院解释保险合同的一种工具性理念，在保险合同解释的方法论体系 中， 不仅不是一种普遍的解释原则，而且在适用位阶上也不具有优先性，因此在方法论 上主张综合合理期待原则与其他法理分析和解释工具， 努力寻求合同法一般解释原 则的 法理支持。从此以后，美国法院在考虑是否援引合理期待原则作出判决时， 法官不再从 自己的“厌恶”出发， 而是真正从被保险人的“期待”是否合理及其成因来 加以考量。 法院在决定是否适用合理期待原则时，所考量的有价值的因素主要有： 1.被保险人之身分。前已述及，合理期待学说认为应该根据一个未经保险或法律 等专 业训练的人的理性预期来解释保单。在英美合同法中，磋商能力(bargaining) 是一个非 常重要的概念。磋商能力是参与市场经济活动，作为缔约一方与他方订 立合同，谋求在 合同交易中自身利益最大化的能力。这涉及缔约人的经济实力、 市场影响力、拥有与缔 约内容相关的专业知识和经验等。因此，现行判例规则认 为，合理期待原则对那些富有 专业知识和经验的被保险人不能适用，尤其那些内

部设有专门的危险管理职能机构和聘 请保险专业咨询顾问的大型商业公司或实体 更是如此。(注：Jeffrey·W·Stempel,Interpretation of Insurance Contracts,Boston:Little,Brown and Company,1994,p .311,p.312,p.320,pp.321—322,pp.314-316,pp.336—337,pp.330—331.) 质言之，合 理期待原则仅对保险市场上处于弱势地位的体提供法律救济。 2.保险营销之方式。法院之所以注重对保险单营销方式之考量，是因为营销模式 与被 保险人的合理期待之间往往有直接的因果关系：“一个合理预期原则的观点表 明，保险 公司的‘营销模式和通常实践’可以塑造保单所有者的合理预期。”(注： Stephen ,A Critique of the Reasonable Expectations Doctrine,56 University of Chicago Law Review 1 461,1 463—1 4

75(Fall 1989),p.267,p.296.)“例如，一个人 可以 从保单语言以外的渠道获得对保障的合理预期， 并且……这种外来的预期可以非常 强烈以至于推翻任何保单条款， 不管它们多么清晰。 ”(注： Mark t,Reasonable Expectations Reconsidered,18 Connecticut Law Review 323,334(1986) .) 3.保险单标题及广告之用语。被保险人的合理期待，可能是因保险人营销资料上 的险种标题名称或某些特征性描述词句诱导所致， 尽管这种合理预期与保险条款的 实际内容并不相符甚至相悖。最具典型性的情形是，保险人在保险单标题或先前的 宣传介绍资料 中以某种名称介绍险种，标题名称先选用诸如“一切险”、“综合险”、 “全险”等概 括性极强的普通词汇，但保险人实际提供的保险单中却通过特别设计 若干除外责任情形 及条款对该保险的承保范围作了较大幅度的限制而被保险人依 然按照险种标题名称的通 常含义去理解承保范围。 4.保险代理人之误导。被保险人的合理期待，有可能是因保险代理人的误导或错 误表示所诱发的，尽管这种合理期待与保险单明示条款直接相抵触，法院也将会综 合应用允诺禁止反言的衡平法则、信赖利益损害法理与合理期待法则等，将被保险 人的合理期待上升为保险合同的内容，并强制执行。对此，诚如英国著名保险法学 者 M·A·克拉克教授所总结的那样：“因为保险人或代理人的言行留给被保险人一种 被误导的印象， 被保险人因被误导形成某种期待。 基于衡平法上‘禁止反悔’(equitable estoppel)和‘允诺禁止反悔’(promissory estoppel)的法则， 被保险人上述的期待是合理 的，因此法院应赋予其强制执行的效力”。(注：Aiu ins co v fmc corp,247 calrptr 820,831(1 990).) 五、代结语：评价、展望与借鉴 美国采行合理期待原则以来的实践业已证明： 一方面与传统保险法上诸如疑义条 款解释规则、附合合同理论、显失公正和允诺禁止反悔等偏重保护保险消费者的法 律分析工 具相比，合理期待原则使保险消费者权益保护之法律机制更趋完善与缜 密。晚近以来所 倡导“以优先保护广大保险消费者之权益为终极关怀”的社会思潮，

从理念变为实践， 从观念走向制度，促进了美国保险法的进步；另一方面，引发 了一场美国保险业“悄悄 的自我革命”：保险公司纷纷改良保险品种、重新设计保 单条款、认真斟酌与谨慎选择 保单用语，并在缔约过程中主动向被保险人披露充 分而具体的相关保险资讯，帮助被保 险人有计划地选择和购买适合其需要的保险， 尽量避免和减少因信息的匮乏或不真实导 致盲目购买并不适合的险种。这样，“从 被保险人角度而言

，他或她会更加有效地利用 保险所具有的危险分散功能将本应 由其承受的危险转嫁给保险人承担；进而言之，无数 投保个人有效率地应用保险 转嫁危险的机制，其累积的整体效应提升了整个社会有效率 地分散危险的能力， 既实现了保险的公平， 也促进了保险的效率。 ”(注： Abrahams v. Mediterranean Ins & Reins Co Ltd(1991)1 LIoyd,s Rep,p.114.) “满足被保险人之合理期待”作为一种新兴的法益思潮，能否成为各国公认的保险 合同法原则并纳入各自的保险立法体系?这一未来之走向与前景将取决于各国立法 者的态度和实践。以英国为例，英国法院长期以来对合理期待原则所持的“谨慎而 保守”的态度，20 世纪末已经开始转向：“贯穿于合同法的一个原则是诚实的人的合 理期待应得到保护。这不是法律规则或原则。这是合同法的目的，过去是，现在是， 一直是塑造我们的合同法的元素……如果对某一问题的初步解决方案与诚实人的 合理期待相悖，这一准则有时要求严格地重新审查问题，决定法律是否真正要求明 显的不公平。”(注：Youell Welch & Co Ltd(1992)2 Loyd,s Rep p.127.)大法官 斯泰恩(Steyn)的 上述判词被英国保险业监理专员奉为处理保险业冤情之圭臬。 合理期待原则在美国之所以得以采行，在很大程度上是法官行使自由裁量权的结 果， 是“多管闲事的旁观者——法庭判决的保险”(M·A·克拉克语)。我国属于成文法 系国 家，法官仅是“立法者所设计和建造的机械操作者”，(注：[美]约翰·亨利·梅利 曼 ：《大陆法系》，顾培东等译，法律出版社 2004 年版，第 37 页。)并不具备“造 法”功 能。但是，就我国现状而言，一方面保险业在我国是一个被垄断的行业，保 险人肆无忌 惮地滥用结构性优越地位与合同自由；另一方面，我国保险立法并不 完备，在某种意义 上“保险法的规则比一般合同法的规则更优惠于保险人”。因此， 美国法院通过合理期 待原则所引领的优先保护保险消费者权益的法理精髓，对于 完善我国保险立法将有所裨 益。笔者认为，重要者如下： 1.禁止保险人滥用其制度性优越地位的公共政策之宣示。 “为了规制保险人不得滥 用 其制度性的不平等优越地位和合同自由，是合理期待规则的一个正当化理 由。”(注：John ,Insurance Law(英文影印本)，法律出版社 2001 年版， p.137,p.138.)它 将对保险消费者权益的保护提前到保单条款拟制环节，要求保险人 在设计保单条款时应 考虑双方利益的平衡和公平，不得利用格式条款来减少或排 除其基本义务或者从合同中 派生出来的普通法上的义务；否则，被保险人将诉求

合理期待规

则对那些令其意想不到 的条款提供救济。 2.保险人信息披露义务的法理之张扬。通过法院赋予被保险人合理的预期以法律 效果，促使保险人在缔约过程中积极主动为被保险人披露和揭示丰富而真实的保险 信息，以便被保险人在基于了解保险条款内容的基础上去有计划地安排和购买适合 其需要的保险，并尽量避免和减少因信息的匮乏或不真实导致盲目购买并不适合的 险种，体现了优先 保护保险交易中弱势体权益的新兴法益思潮。 3.保险诚信与公平交易的社会价值观念之重申。 合理期待原则“要求保险公司以一 种诚实的合乎道德的方法对公众经营业务， 因为这些公众没有时间也没有兴趣去熟 悉业务的技术细节。当消费者变得更有知识的时候，仍然需要诚实的保险人为其顾 客鉴定要求和选择合适的保险责任。另外，仍然需要有知识的承保人来保护公司和 顾客双方的利益 ，一旦意外损失发生还需要有同情心和有专业知识的理赔人员来 服务”。(注：[美]劳 伦斯·G·布莱敦：《清晰的呼唤——揭示保险企业的未来》，王 友译，中国金融出版 社 1987 年版，第 171—172 页。) 综上，笔者在此援引英国权威的保险法学者 M·A·克拉克教授在上世纪末所提的 建议作为本文之结论：“现在也许是将这些小小的判例串在一起形成适用于保险合 同的合理期待原则的时候了。”(注：[英]M·A·克拉克：《保险合同法》，何美欢等 译，北京大学出版社 2002 年版，第 355 页，第 357 页，第 350 页，第 350 页，第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 355 页，第 356 页，第 358 页。)



本TXT由“文库宝”下载:/wenkubao