未婚先孕和未缴纳生育保险均可享受生育保险待遇-劳动法论文-法律论文-法学论文

未婚先孕和未缴纳生育保险均可享受生育

保险待遇-劳动法论文-法律论文-法学论文

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案情介绍:李某系安徽某酒店的员工，于2011年7月入职，

入职当天与该酒店签订了一份书面劳动合同，合同期限为三年，其中

试用期为2个月。2012年3月李某发现自己怀孕了(李某与男友

江某在家乡举办婚礼后随居住在一起，但二人一直没有领取结婚证)。

经过慎重考虑李某决定生下孩子。2012年8月份，李某向酒店人力

资源部申请产假，人力资源部负责人认为李某没有缴纳生育保险费，

不能享受生育保险待遇，同时认为李某系未婚先孕，违反了计划生育

政策，故李某既不准休产假也不能享受生育保险待遇。李某觉得甚是

委屈，即使生病了都可以请病假，何况是生孩子，并且不是自己不缴

纳生育保险而是单位没有缴纳，怎么就不能享受生育保险待遇呢?一

气之下，李某到当地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委经审理

认为，《女职工劳动保护特殊规定》规定，女职工生育享受98天的

产假，其中产前可以休假15天。根据以上规定，小李的产假请求酒

店应当批准。

《安徽省职工生育保险暂行规定》第十条规定，用人单位按

照本规定参加生育保险，连续履行缴费义务，其职工本人生育或者实

施计划生育手术符合法律法规规定的，享受本规定的生育保险待遇;

《安徽省人口与计划生育条例》第二十四条规定，禁止下列生育行为:

(一)未依法取得夫妻关系生育子女的。根据上述规定，虽然小李和

其男友江某已经举办了婚礼，但因其未办理结婚登记手续，其婚姻关

系不受法律保护，在法律上未成立，其在未获取准生证的情况下生育，

不符合国家计划生育政策，因此不能享受生育保险待遇。仲裁委随裁

决:酒店不给小李生育待遇的决定符合生育保险政策的规定，予以肯

定，但要允许小李休产假，且产假不得低于98天。

通过分析，可以归纳出小李的案件争议焦点主要有以下几个

方面:争议焦点一，未婚先孕是否可以休产假?争议焦点二，未婚先

孕是否可以享受生育保险待遇?争议焦点三，职工未缴纳生育保险费，

是否可以享受生育保险待遇?下面笔者将围绕争议焦点逐一展开论

述。

一、未婚先孕可以休产假

本案中，李某可以向单位申请休产假。首先，产假制度旨在

保障生育期间的女职工有足够的时间恢复身体健康和照顾、哺育新生

婴儿，赋予女职工生育期间享有产假同时也是保障妇女平等的就业权

的体现，享有休产假的权利意味着用人单位在产假期间不得辞退女职

工;其次，《中华人民共和国社会保障法》、《中华人民共和国妇女权

益保护法》、等法律法规均规定女职工享有休产假的权利，同时没有

规定存在排除该权利适用的情形，换言之，女职工生育期间的产假是

法定的，生育期间的女职工应一视同仁，只要有生育的事实，就应当

享受国家规定的产假待遇，不因其生育是否符合国家计划生育政策的

规定而有排除规定，同时自2012年5月新的《女职工劳动保护特

别规定》实施之后，女职工的产假期间由原来规定的九十天变更为九

十八天。

笔者认为，未婚先孕的女职工同样应该享有生育保险待遇的

二、未婚先孕可以享受生育保险待遇

权利，生育保险待遇的享有不应将是否符合国家计划生育政策的规定

作为享有的前提，生育保险待遇是每个生育女职工应当享有的最基本

的权利，不应任何原因而被剥夺。理由如下:

首先，社会保险从属于社会保障体系，是社会保障最核心的

内容。《新大不列颠百科全书》注明，所谓社会保障是对病残、失业、

作物失收、丧偶、妊娠、抚养子女或者退休的人提供的现金待遇;国

际劳工局认为社会保障即社会通过一系列的公共措施对其成员提供

的保护，以防止他们由于疾病、妊娠、工伤、失业、残疾、老年及而

导致收入中断或降低而遭受经济和社会困窘，对社会成员提供的医

疗照顾以及对有儿童的家庭提供的补贴。在中国，一些学者根据自己

的理解也对社会保障下了一些定义，例如陈良瑾教授在其《社会保障

教程》中写道，社会保障系国家和社会，通过国民收入的分配和再分

配，依法对社会成员的基本生活权利予以保障的社会安全制度;郑秉

文教授在其《社会保障分析导论》中载明，社会保障是与市场经济

的体质基础相适应，国家和社会依法对社会成员基本生活予以保障的

社会安全制度。作为社会保障核心内容的社会保险法，保障妇女妊娠

过程中享有基本生活保障的权利无疑是其重要内容之一，同时社会保

障提供的帮助是最低程度的救助，其提供的仅仅是维持一个人能够在

社会上生存的最低生活成本。所以，笔者认为，生育保险待遇享有的

门槛不宜设置过高，这样不但不利于国家的繁荣，同时也达不到

社会保障的初衷。

其次，《中华人民共和国宪法》规定，中华人民共和国公民在

年老、疾病或者丧失劳动能力的情况下，有从国家和社会获得物质帮

助的权利。国家发展为公民享受这些权利所需要的社会保险、社会救

济和医疗卫生失事业;《中华人民共和国社会保险法》规定，国家建

立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等

社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下

依法从国家和社会获得物质帮助的权利，通过上述法律，我们可以看

出，法律明确赋予了女职工在生育期间享有获得基本生活和基本医疗

保障的权利，国家有义务有责任采取相应的措施来保障该项权利的实

际落实。若因为女职工的生育行为违反了国家计划生育政策的规定就

剥夺女职工的生育保险待遇，其让人难以接受程度好比剥夺一个杀人

犯监外就医的权利一样，我们尚且不能因为一个人违反刑法规定实施

了杀人行为就剥夺其享受医疗服务的权利，怎么可以容忍违反计划生

育政策就剥夺享受医疗保障的行为呢?

再次，根据《社会抚养费征收管理办法》规定，不符合人口

与计划生育法第十八条的规定生育子女的公民，应当按照本法的规定

缴纳社会抚养费。《安徽省人口与计划生育条例》规定，禁止下列生

育行为:(一)未依法取得夫妻关系生育子女的;(二)不符合本条例

第二十条的规定，再生育的。

不符合本条例规定生育的，县级人民政府的人口与计划生育

行政部门按照下列规定征收社会抚养费:(一)未办理结婚登记剩余

地一个子女的，征收2000元以上5000元以下的社会抚养费。但是

生育时已达到法定婚龄，并在被告知征收后3个月内补办结婚登记

的，不予征收。从上述规定来看，我们国家制定了专门的法律、法规

管理计划生育行为，落实计划生育政策，违反法律规定生育子女的需

要给予处罚，对未办理结婚登记手续生育第一个子女的公民，安徽省

人口与计划生育行政部门可以处以2000元至5000元不等的行政

处罚。

未依法进行结婚登记形成的事实婚姻关系依法不受法律保护，

其生育子女的行为违背了国家计划生育政策需要接受法律的不利惩

罚，但是法律行为应当贯彻公平正义原则，遵循一事不二罚的原则，

即按照《人口与计划生育法》的规定向违反规定的公民征收社会抚养

费之后就不应该再按照其他法律对其进行惩罚。而且，生育保险待遇

不仅仅保障的是女职工的权益，其中也涉及到初生婴儿的权利。女职

工在生育过程中处于一个非常特殊的时期，不仅需要良好的生活质量，

也需要良好的医疗环境，这些不仅关系到女职工身体健康的恢复，同

时深深影响着婴儿的健康成长，若以违反计划生育的规定剥夺女职工

生育保险待遇，致使女职工在生育阶段不能接受良好的生活和医疗待

遇，从而影响孩子的健康，而且征收社会抚养费的处罚已经能够让违

反者知晓其行为的不当，法律的尊严和权威并未因此丧失。

最后，生育保险待遇的落实有两种可能:一是单位依法为职

工参加了生育保险，由生育保险基金给付职工各项生育保险待遇。此

种情况下，职工已经参保，按照规定缴纳了足额的费用，若因为违反

了计划生育政策就予以剥夺，履行了义务却不能享受权利，显然违背

了法律的公平正义原则，有损法律的权威;二是单位未依法给单位职

工参加生育保险，由单位给付各项生育待遇。职工一直在单位辛辛苦

苦的工作，为单位的利润而努力工作着，法律之所以规定若单位未给

职工参保相关生育待遇则转移到单位无疑考虑了此项因素，同时这也

是企业的社会责任的体现。

综上所述，笔者认为，本案中仲裁委的裁决不当，应当认可

李某享受生育待遇的请求。

三、职工未缴纳生育保险可以享受生育保险待遇

《社会保险法》第五十三条规定，职工应当参加生育保险，

由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费。

第五十四条规定，用人单位已经缴纳生育保险费的，其职工享受生育

保险待遇。《安徽省职工生育保险暂行规定》第二十八条规定，按照

本规定应当参加生育保险的职工，因为用人单位原因未能参保的，其

职工生育和实施计划生育手术的有关待遇，由用人单位按照本规定的

标准予以解决。由此可见，参加生育保险和缴纳生育保险费是用人单

位的一项法定义务，职工无需缴纳生育保险费，是否享受生育保险待

遇和职工是否缴纳生育保险费无关。

所以，笔者认为，本案中仲裁委应当责令该酒店支付李某各

项生育待遇，其标准按照相关的法律规定，与生育保险基金支付的无

差别。