一、概念题
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第29章行政诉讼的法律适用
1．其他规范性文件（南开大学2003年研）
答：其他规范性文件是指除法规、规章以外的其他规范性文件，主要包括：无法律或地
方性法规制定权的国家权力机关制定的规范性文件，无行政法规或规章制定权的行政机关制
定的具有普遍约束力的决定、命令，军事机关、审判机关、检察机关的规范性文件，政党的
文件等。随着行政主体理论的不断发展，一些特殊的主体如社会团体、学校等，其组织章程
或其他一些特殊的规则，也成为我国法律规范的重要组成部分。人民法院审理行政案件，可
以在裁判文书中引用合法有效的规章及其他规范性文件。
2．行政审判的法律依据
答：行政审判的法律依据是人民法院在解决行政争议时，确认所诉具体行政行为合法性
的法律标准和尺度。明确行政诉讼的法律依据，意义在于：①有利于进一步加强和完善行政
法的立法；②有利于进一步加强对行政机关抽象行政行为实施监督，切实保证抽象行政行为
的合法有效；③有利于行政诉讼制度的进一步完善，促使行政诉讼与行政复议在法律依据上
的进一步协调。
3．法院参照适用规章
答：法院参照适用规章指人民法院在审理行政案件时，对符合法律、行政法规规定的行
政规章，可以作为衡量具体行政行为是否合法的标准；对于不符合或者不完全符合法律、行
政法规原则精神的规章，可以有灵活处理的余地。确定规章是否合法，应视其是否符合以下
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条件：①规章的制定和发布是否有相应的法律、法规依据；②规章的内容是否与更高层次的
合法有效的规范性文件相一致；③规章的制定和发布是否符合法定程序。人民法院参照适用
行政规章有两种情况：一是人民法院对部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间相抵触
的，应由送请国务院作出解释或者裁决。在这种情况下，人民法院无权选择适
用。二是当某一个规章与更高层次的规范性文件是否一致存在疑问时，人民法院有权进行审
查，并予以选择适用。
二、简答题
1．简述行政规范性文件在行政诉讼中的法律效力。（中财2010年研）
答：行政规范性文件是指行政机关及被授权组织为实施法律和执行政策，在法定权限内
制定的除行政法规和规章以外的决定、命令等普遍性行为规则的总称。在行政诉讼领域，行
政规范性文件的法律效力主要表现在下述几个方面：
（1）行政诉讼当事人可以以行政规范性文件作为论证相应具体行政行为违法或合法的
根据。
原告提起行政诉讼，指控具体行政行为违法，可以以相关具体行政行为违反、未适用、
或错误适用有关行政规范性文件的规定为理由，也可以以具体行政行为所使用的规范性文件
本身违法为理由。同样，被告应诉也可以以相关具体行政行为是根据有关规范性文件作出，
且相关规范性文件符合法律法规、规章的规定为理由，反驳原告的指控。
（2）人民法院审理行政案件，对具体行政行为的合法性进行审理时，应同时审查相应
具体行政行为所依据的规范性文件的合法性。
包括审查规范性文件发布的主体是否合法、发布的程序是否合法以及该文件的内容是否
合法。如果确认相关规范性文件合法，且具体行政行为遵循和正确适用了相关文件，具体行
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行政行为。
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政行为又没有其他违法情形，法院就应维持该具体行政行为。否则，法院就应撤销相应具体
（3）人民法院在判决的正文中，不宜直接引用行政规范性文件的条文，但在判决的理
由部分，可以指出具体行政行为所依据的合法的行政规范性文件。
如果法院认为具体行政行为所依据的规范性文件违法，则不宜在判决书中直接宣布。判
决书可直接引用有关法律法规、规章的条文对具体行政行为的合法性作出评判。与此同时，
法院对自己认为违法的行政规范性文件，应向相关文件的发布机关及其上级行政机关提出司
法建议，要求其予以撤销或改变。
2．简析行政诉讼中“参照规章”的内涵。（南开大学2004年研）
答：对于行政审判中规章的法律效力，一直存在较大争议。《关于审理行
政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》中，对实践工作中的这个问题作了较为明确的答复。
（1）对行政诉讼中规章的适用效力总结如下：
①规章在行政诉讼中的参照地位实际上是法律赋予人民法院在审理行政案件时对规章
的选择适用权。人民法院在审理行政案件时，规章对人民法院不具有绝对的拘束力，对于不
合法的规章，人民法院有权拒绝适用。
②人民法院参照规章的前提是审查规章，通过审查确定规章的合法性，从而决定参照与
否和是否适用。人民法院通过审查，认定规章不合法的，可拒绝适用，但不能宣布相应规章
无效和予以撤销。
③人民法院经审查，认定相应规章合法，该规章即与法律、法规一样具有法律效力，法
院在审理行政案件时应该适用，只不过适用的形式存在一定的差别。
（2）《行政诉讼法》没有规定规章作为审理行政案件的依据，而只是作出“参照”的
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规定，其主要原因有二：
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①由行政诉讼的特点所决定。
行政诉讼是对具体行政行为的合法性进行司法审查的制度。而行政规章本身属于行政机
关的抽象行政行为，如果将规章作为评判具体行政行为合法性的标准，实际上就是以行政机
关的抽象行政行为来判断行政机关的具体行政行为。如果这样，行政诉讼就会失去监督行政
行为合法性的意义，《行政诉讼法》的立法目的就难以实现。
②由规章的特点和现状所决定。
规章虽具有针对性、补充性和具体性等优点，但同时也具有制定主体多、制定程序简单、
制定权限不清、交叉、效力等级低等不足。目前，在规章的制定方面存在的问题很多，如立
法技术欠缺，规章之间相互矛盾，规章与上一层次（上位法）规范性文件之间时常发生冲突，
立法程序中带有很大的随意性，等等。在这种情况下，如果《行政诉讼法》规定规章作为审
理行政案件的依据，将会产生许多消极后果，这不仅不利于人民法院公正合理地审理行政案
件，还可能在一定程度上破坏我国法制的统一。
3．简述我国行政审判中法律规范冲突的类型及其处理原则。
答：法律规范冲突，指就同一事项，不同法律规范有不同内容的规定，导致在效力上的
相互抵触。就冲突的多个规范，适用法律的主体必须选择其一予以适用，处理具体案件。具
体如下：
（1）对于层级冲突，应当确立高位阶的法律规范优于低位阶的法律规范的适用规则；
（2）对于同级冲突，我国目前尚无这方面统一的适用规则，一般应送请或报送有权机
关解释、裁决；
（3）对于新旧冲突，通常适用新的法律规范优于旧的法律规范的规则，但新的法律规
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范一般不溯及既往；
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（4）对于特别冲突，通常适用于特别法规优于普通法规范的规则。
4．简述行政诉讼与刑事诉讼、民事诉讼相比较法律适用的特点。
相关试题：法律适用（华南理工大学2014年研）
答：行政诉讼的法律适用不同于法院在民事诉讼、刑事诉讼活动中的法律适用，也不同
于行政机关在行政执法活动中的法律适用，它具有以下几个特点：
（1）行政诉讼法律适用的主体是人民法院，这一特点使行政诉讼的法律适用与行政机
关的法律适用区别开来。
（2）行政诉讼法律适用的性质具有监督性。行政诉讼的法律适用是人民法院对行政机
关法律适用的审查，是对同一行政事项的第二次法律适用，此次法律适用是对第一次法律适
用的监督。
（3）行政诉讼法律适用的范围具有广泛性。不仅包括行政实体性的法律规范，而且还
包括行政程序性的法律规范。
（4）行政诉讼法律适用的形式具有多样性。既有“依据”，又有“参照”。
（5）行政诉讼法律适用的效力具有终局性，具有最终的法律效力。不仅高于行政执法
机关的法律适用，而且也高于行政复议机关的法律适用。
三、论述题
1．试论行政诉讼的法律适用与行政行为的法律适用的联系与区别。（中山大学2010年
研）
答：行政诉讼法律适用，是指人民法院在审理行政案件，审查具体行政行为合法性的过
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