国有企业上市有关法律问题

国有企业上市有关法律问题

面介绍国有企业改制上市常见问题的法律分析及解决方案和国有企

业改制上市应当掌握的原则及建议。讲三项内容：一、国有企业改制

上市应当遵守的法律、法规及部门规章；二、国企改制上市常见问题

的法律分析及解决方案；、三、国有企业改制上市应当掌握的原则及

建议。

、国有企业改制上市应当遵守的法律、法规及部门规章

有企业改制上市应当遵守的法律、法规及部门规章主要有以下5类

12个方面。法律层面有《证券法》、《公司法》；行政法规方面有《股

票发行与交易管理暂行条例》；部门规章方面有《首次公开发行股票

并上市管理办法》、《上市公司证券发行管理办法》、《上市公司治理准

则》、《企业国有产权转让管理暂行办法》、《关于进一步规范国有企业

改制工作的实施意见》；规范性文件有《股票发行审核标准备忘录》；

自律组织的文件有《上海交易所股票上市规则》、《深圳交易所股票上

市规则》、《关于禁止股票承销业务中融资和变相融资行为行业公约》。

、国企改制上市常见问题的法律分析及解决方案

有企业在上市实践中经常遇到的一些共性问题，这些问题主要包括九

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个方面，分别是：

、非经营性资产剥离的原则、方式、目标；

、经营性资产重组的原则、方式、目标；

、资产重组中土地资产的处置方式；

、资产重组中的关联交易和同业竞争；

、财务指标中未弥补亏损的处理；

、国有企业改制过程中债务承担问题；

8、股东结构不合理（一股独大）、管理层持股、职工持股；

、内部治理结构不健全和不完善的规范；

、公司战略和募集资金投向的确定。

面分别介绍进行一下分析：

、关于非经营性资产剥离

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司一旦上市就变为公众公司，为保护和迎合公众投资者的利益，通常

情况下要对公司的非经营性资产进行剥离。剥离的对象包括企业办社

会形成的资产，如职工食堂、职工澡堂、娱乐设施、附属酒店、诊所

等。剥离方式主要有三种，成立独立的经营实体管理；交由控股母公

司管理；也可以交给政府职能部门管理。剥离应当明确剥离资产的管

理主体，剥离后应该不再与上市主体有任何资产产权或者管理关系。

剥离中还应当注意妥善安置剥离资产部分职工，避免造成社会不稳

定。

2、经营性资产的重组

了明确上市公司的主营业务，改善上市公司的财务状况，实践中很多

公司上市前需要对公司经营性资产进行重组。经营性资产重组剥离中

的原则包括：保持公司独立的产供销体系和运营能力；避免同业竞争，

减少关联交易；兼顾公司和集团的发展战略；优先选择保留运作效率

高的资产以使发行主体财务状况优秀，从而确保筹资效果。经营

性资产重组应当坚持全面衡量的原则，结合公司注册资本不足、土地

是否出资、是否有巨额亏损等问题一并解决；还应当注意与剥离资产

后，相关的人员、机构、业务体系、财务的调整；通过经营性资产重

组最终达到资产完整、业务独立、权属清晰、主业突出、财务效益最

佳的目标。

3、资产重组中土地资产的处置方式

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多企业在改制资产重组最常见的问题往往是土地使用权如何取得的

问题。通常情况下土地取得方式可以有：出让、当地政府作价出资、

租赁使用三种方式。确定土地使用权的获得方式应当结合企业的净资

产、企业的盈利状况、企业资金状况等因素统一考虑。比如若企业资

金紧张，并且不希望因资产规模过大而摊薄资产收益率，影响财务状

况，就可以选择租赁的方式处理土地问题。

、资产重组中的关联交易

何在资产重组中避免关联交易也是常见的法律问题。关联交易在企业

上市过程中和上市后并不是完全被禁止的，只要这种交易不显失公

平，并且按照程序进行，进行了披露，是允许存在的，但应当尽量避

免。关联交易的一般情形：包括关联人之间的产品购销、资产买卖、

担保、借贷等16种情形。一些重要的关联交易常常被忽略：如发

行人的技术、管理人员在关联企业任职和领取报酬所引起的关联交

易。避免关联交易可以通过资产收购与置换，股权收购，股权转让，

托管等方式解决。

、资产重组中的同业竞争

业竞争是上市公司必须避免的。同业竞争认定的一般判断标准包括主

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营业务的性质、消费体的构成、市场的地域性等因素。比如，阀门

行业中球阀和碟阀虽然都是阀门，但因为用途不同，所以不属于同业

竞争。再比如，东北的连锁酒店服务行业与华南的酒店连锁企业之间

因为服务地域不同，也不存在同业竞争的问题。避免同业竞争可以通

过将竞争业务收购合并，或者转让业务给第三方，以及竞争方单方承

诺避免同业竞争的措施，并且具体可行。

如，大商股份在增发股票之前，大商集团将千盛百货的业务划转给了

国资委，从而避免了与大商股份的业务冲突。6、财务指标中未弥

补亏损的处理企业上市前财务报表中是不能存在亏损的，但很多国

有企业因为历史原因，有长期未弥补的历史亏损，这种亏损如何的处

理呢？通常情况下用当年利润弥补亏损；但五年以上的历史亏损不可

以用当年利润弥补。实践中可以通过改制时引入战略投资者、土地资

产注入等方式进行溢价增资扩股，从而增加公司资本公积金，然后公

积金弥补；也可通过债权人债权折价债转股，债务免除，母公司债务

承担等增加资本公积金的方式弥补。举例：某战略投资者以3000万

增资获得1000万股权，1000万入实收资本，2000万入资本公积用以

弥补亏损。

、股权结构不合理、管理层持股、职工持股的问题

权结构不合理，国有股东一股独大是国有企业普遍股权治理结构问

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题，另外如何解决管理层持股、职工持股问题也是普遍存在的问题。

解决股权过于集中的问题：可以通过引入战略投资者和管理层持股来

解决，但管理层持股应当符合60号文的规定，通常不超过10%的比

例。如果公司存在职工全员持股，解决办法是职工持股转让给战略

投资者，或者回购股份进行减资，以使得公司股东在上市之前不多余

200人。

、内部治理结构不健全和不完善的规范

监会对上市公司的内部治理结构有着严格的要求，因此公司上市之间

必须健全和完善公司内部机构和制度。首先要机构全：股东会、董事

会、监事会、经理层、各种岗位要明确并实际运作；其次要制度全：

各个机构要有议事规则和相应规章。再次各个机构的任职人员符合任

职资格。要重点清理公司管理人员在多个关联公司兼职、领薪的问题，

这些问题虽然是小事，但一旦被发现将影响公司上市进程。

时公司的内部机构要严格按照公司法等法律法规的规定规范运作，召

开会议程序符合规定，并有健全的记录，会议决议内容也要合法。比

如关联股东没有回避讨论与其有关的担保事项的股东会议的情形，申

报材料中如果没有被发现，最终将成为上市的障碍。

、公司战略私募集资金投向的确定

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多公司以为上市募集资金的用途可以随便讲，其实关于募集资金用途

证监会有明确监管，若要改变程序很复杂。因此在上市前就应当明确。

募集资金投向的确定主要考虑：资金使用要和公司战略一致，募集资

金投向应当是主营业务，募集资金投向有利于避免同业竞争和关联交

易；募集资金投向还应当安全、合法、可行。

、国有企业改制重组过程中债务承担问题

有企业改制过程中可能发生主体变更的情形，比如分立分拆上市，导

致需要变更债务承担主体。这种情况下就需要解决债务问题，一般解

决方案包括：提前清偿债务、债权债务转移给母公司、以及过桥贷款

等方式解决。也可以将债务转让给大股东、关联方，或者债权人债转

股、债务免除等方式处理。

、国有企业改制上市应当掌握的原则及建议

有企业改制上市应当掌握以下五项原则：

是整体全盘考虑的原则。简单的说就是资产重组和剥离的很多问题要

联系起来一起解决，很多时候一项工作就可以解决多个问题。比如战

略投资人以土地出资，就可以同时解决发行人使用土地问题和弥补亏

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损等两个问题。

是披露重于存在的原则。企业上市过程中存在问题原则上一经发现就

要解决，解决不了就要披露，而不能隐藏，如果普披露很有可能成为

企业上市失败的地雷。

是实质重于形式的原则。在判断发行人实际控制人、关联交易、同业

竞争等问题时，我们要把握实质重于形式的原则，从本质上考虑和判

断。

是严格执行程序的原则。很多国有企业上市往往认为只要业绩好就可

以，往往忽略了公司的治理结构和规范运作，事实上对于上市公司而

言，严格执行程序，程序合规往往是监管当局和股民非常看重的。

是细节决定成败原则。上市工作中每一份材料、每一个报表得准备都

应当严格审查，避免小的漏洞牵出大的麻烦。

有企业实现上市，是企业实现由“人治”到“法制”的过程，通过实

现上市为企业的进一步发展奠定一个良好的基础。再造的过程需要市

委市政府和各委办局的积极支持和大力帮助，需要企业领导不懈追求

和创新，需要公司全体员工辛勤努力。华锐铸钢上市的成功经验证明，

企业上市工作虽然复杂但并不困难，只要各方面努力、团结协作，都

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可能取得成功。

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