合同法法条串讲(上)

《合同法》法条串讲(上)

总则

第一章：一般规定

第一条:为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制

定本法。

这条我说会考，你信吗?因为每部法律的第一条几乎都是说的相应的立法目的，说白了就是立

这部法要干嘛?目的这个东西挺有意思，当它在法理的角度上进行论证的时候其意义是非常重大的，

但是当它已经被论证出来后，却又变得显而易见了，显而易见的东西被考就是为了送分，过于显而

易见的东西被考，就好比你问你上大学的儿子1+1=?时，你儿子会当你是白痴一样，你愿意被他这

么认为吗?同理，出题的法学家们也不希望你这么看他们，处于必要的尊严，他们也不会考。但是，

你不能否认，论证1+1为什么等于2时所付出的痛苦和艰难。

第二条:本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利

义务关系的协议。

婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。

这条就是“重点法条”了，它是对合同概念的规定。法逻辑学中，概念是反映对象本质属性的

思维形式，有点抽象了，你只要记住，确定了一个概念就等于划定了一个范围，所以超出所划的这

个范围，就不再是这个概念。要考查的思想素养就在这了。大方向上你要先确定：合同法里的合同

是财产合同(包括物权合同和债权合同)，其他的例如身份合同就不适用。细节上，再看看是否是平

等主体了?具体是谁和什么事儿了?对不上，就是错了。考过的相关真题有：2002-3-14、

2002-3-33、2000-3-17

第三条:合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。

这条肯定不用考，因为你不承认这条，整个民法部门都不用考了，强调当事人法律地位的平等

就是整个民法体系的立法精神之一，但是实际上，这个平等也只是形式上的平等，是法律推定的而

已。有段话值得思考：“对于所有的法律来说，最严重的挑战来自于执法者的本身。法律面

前人人平等，主要是约束执法的人，如果撇开执法者来谈，无论从效率和公平的角度都是不对的。

同样的错误，二十板子，有人死，有人没事，无法起到惩戒的作用。理论上讲，身体好的人多打，

不好的人少打;钱多多罚，钱少少罚，才比较合适。那么量刑的决定权交到了执法者手中，就有可

能导致腐败。”

第四条:当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预.

自愿和平等是有联系的，平等是自愿的前提，自愿又是平等的必然体现。更牛一点儿的国际术

语叫做“意思自治”，老百姓讲话：“有钱难买我愿意。”那么所谓深深的法学素养又是怎么体现

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出来的呢?就是你在适用这条的过程中，要时刻注意尊重当事人的意思，例如这合同既可认定有效，

又可认定无效的时候，你要看看当事人的意思，而不是急于适用法律的补充规定。

第五条:当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务.

公平的本义就是公正合理，如果你看见“合同正义”不要紧张，基本上同一说法。但有三层意

思：

1、现代民法基本上采取所谓主观等值原则;我就是愿意出1000请你唱首歌，只要你也同意，

则合同成立，法院它管不着。除非胁迫、欺诈或者乘人之危导致你主观并不愿意，法律来调整。

2、意味着风险的合理分配;买卖合同中，买卖标的物毁损灭失的风险采取交付主义，便是公平

合理的体现。

3、例如附随义务的合理配置、损害赔偿的合理归责、免责条款的法律规制等。

第六条:当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。

为何就称这条为“帝王法则”了呢?因为它是道德准则的法律化，对法条的理解,一切与诚实信

用违背的理解都是错误的，看见了吧，法学精神的运用。同时它也是司法适用的兜底条款,凡是法

律没有规定或者由漏洞的,可以利用诚实信用来弥补,实际上赋予法官自由裁量权和创造性司法活

动。当你在做论述题的时候知道怎么运用这一思想来分析案例了吧。记住一句话以提高法学素养吧：

“法律应以社会的理想，即以爱人如己，以达达人之人类最高思想为行为之准则;诚实信用原则之

应用，即是这种理想之表现。”??斯塔姆勒(德国法学家)。

第七条:当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经

济秩序，损害社会公共利益。

这条说了挺长一段，其实就是公序良俗原则。没有用这么简便的词儿，是受苏联民事立法和理

论影响的结果。既然立了就得用呀，怎么运用这条呢?其实就是为了因立法当时不可能预见一切损

害国家利益、社会公共利益和道德秩序的行为，又缺乏相应的禁止性规定时，法院就可以直接适用

该条判决该行为无效。

第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，

不得擅自变更或者解除合同。

依法成立的合同，受法律保护。

这条其实就是警告你一旦依法签订了合同就别乱来了，是有国家强制力在保护的，有种神圣不

可侵犯的意思，当然也要求你严守合同了。言而有信，言出必行，切记。

小结：这八条之所以会考第二条是因为它的区分度比较明显，其它的算是精神，要贯穿整个卷

子的试题当中的，能领会精神，就是拥有了所谓的法学素养，说白了，你答题阐述了现象以后你还

能到根源理论和精神;没素养的，就题答题就完事儿了。千万不要过于紧张严肃。

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第二章：合同的订立

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第九条当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。

当事人依法可以委托代理人订立合同。

当一个只有10岁的小朋友或者一个不能辨认自己行为的精神病人拿出几十万要跟你签个合同

做笔生意时，你不是不想挣这笔钱，但是还是有所顾及，因为你主观就会觉得这样的人做这么重要

的事情，可信度不高，除非他们家大人或者监护人来向你确定这个合同是真实有效的。

在法律上，你觉得这个可信度不高的根源就在于当事人不具有相应的民事权利和民事行为能

力。7岁的小孩儿拿几毛钱买块糖或一根冰棍你是能理解的，也是允许的，非花个几十万买套商品

房，你也迷糊，难道“年轻有为”就是这个意思吗?所以请记住，签什么样的合同要看对方是什么

样的年龄，什么样的精神状态和什么样的经营范围。

当然，当事人也可以依法委托代理人来和你签订合同的，这是正常现象。

第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。

法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当

采用书面形式。

不是总能听见这样的说法吗???“白纸黑字，言之凿凿”“空口无凭，立字为据”!

书面合同优点：安全，容易作证;缺点：影响交易便捷，容易丧失商机。

口头合同优点：迅速、交易简便、缔约成本底;缺点：不易取证，不易分清是非。

所以在论述题中一旦涉及了有口头合同，就一定要注意是否有了实际履行行为的问题。

第十一条书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和

)等可以有形地表现所载内容的形式。

这条可考的关键点就在那个“数据电文”，为何它也是书面形式呢?实际上，电报、电传和传

真总能产生一份书面的东西，而电子数据交换和只要需要也可以打印出来作为书面的证

据。考过的相关真题有：2000-2-87。

第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

(一)当事人的名称或者姓名和住所;√

(二)标的;√(标的可以是物、行为或者是智力成果。)

(三)数量;√

(四)质量;(检验标的内在素质和外观形态优劣的标志。)

(五)价款或者报酬;

(六)履行期限、地点和方式;

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(七)违约责任;

(八)解决争议的方法。

当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。(注：示范文本只起参考作用)

有没有发现，只要具备了前三项，合同就可以签订了，其他的条款都可以在签订后进一步协商

解决。要注意的是，合同的示范文本和格式合同是不同的，前者只是一种参考而已，后者是由合同

中的一方当事人提供或制作的。

还有就是在论述题中如果涉及“履行地点”的话，需要注意：首先，标的验收地点确定了吧;

其次，标的物所有权转移的依据也有了吧;最后，还可以确定运费由谁负担，风险由谁来扛的问题

吧。做题时一定要细心。

第十三条当事人订立合同，采取要约、承诺方式。

这条没啥可考的，但需要理解：合同订立的完结，必是当事人双方意思表示一致的结果。你说

“预约”算不算这个过程?算!预约是指约定将来订立合同的合同，基于合同的自由原则，双方也是

有合意的。

第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：

(一)内容具体确定;

(二)表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。

这条规定了要约的概念并表明了一项要约应具备的条件。总结一下就是：当事人必须先特定下

来吧，要约人必须有与他人签订合同的目的吧，内容必须明确具体吧，一旦受要约人承诺了，那么

要约人必受该意思表示约束了吧。实际上还应该加一个条件，那就是要约总需到达另一方当事人那

吧。

加个相关学科知识：在国际贸易术语中，要约叫做“发盘”(offer)。

第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标

公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。

商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。

这条以前考过，但是拿到今天再考，已经毫无悬念可言，只要记住要约邀请并没有赋予对方承

诺权即可，反之就是要约。尤其在商业广告中，其他的例如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、

招股说明书等等，都属类似情况。

加个相关学科知识：在国际贸易术语中，要约邀请叫做“询盘”(inquiry)

考过的相关真题有：1997-3-10、1998-3-9

第十六条要约到达受要约人时生效。

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采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系

统的时间，视为到达时间;未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视

为到达时间。

本条已经解释得很清楚了，要注意的是，要约到达后，对方不收看的风险应该由对方自己承担。

第十七条要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达

受要约人。

撤回就意味着阻止要约的生效，注意就不适合这条规定。

考过的相关真题有：2003-3-12、2002-3-60

第十八条要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。

强调应是在受要约人发出承诺通知“之前”到达，即使是“同时”也不能撤销。

考过的相关真题有：2000-3-61

第十九条有下列情形之一的，要约不得撤销：

(一)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;

(二)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

直接看考过的相关真题：1999-3-41。单纯的记忆法条。

第二十条有下列情形之一的，要约失效：

(一)拒绝要约的通知到达要约人;

(二)要约人依法撤销要约;

(三)承诺期限届满，受要约人未作出承诺;

(四)受要约人对要约的内容作出实质性变更。

失效即表示丧失了法律约束力，是对以上几条的一个归纳总结。注意(四)，实质性的变更就是

新要约了，不再是承诺。还有个情况值得思考：当事人死亡或丧失能力时，要约的效力该如何?

第二十一条承诺是受要约人同意要约的意思表示。

注意承诺应当以明示的方式作出。

在国际贸易术语上叫“接受”(acceptance)!

第二十二条承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承

诺的除外。

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本条说了一个惯例和两个例外，基本阐述得很清楚了。实际上随着法条量的增加，你就会发现

事实上有些法条是不需要再什么方式来解释了，直接看原文就已经很清晰了，这一点今后各位在

复习的时候一定要认真。

第二十三条承诺应当在要约确定的期限内到达要约

要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：

(一)要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外;

(二)要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。

注意一下这个“合理期限”的确定：至少得留出受要约人的考虑时间和送要约与承诺的路途时

间。

第二十四条要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始

计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式

作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。

这条再用自己的话解释就明显画蛇添足了。

第二十五条承诺生效时合同成立。

对于不要式合同来说，一般双方达成合意的时间即为合同成立的时间;但对于要式合同来说，

有时候必需经过批准方能成立，并只能以批准时间作为合同成立的时间，比如，购房过户登记。已

考过的题目：1998-3-6

第二十六条承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求

作出承诺的行为时生效。

采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。

本条是关于承诺生效时间的规定。

讲个一般常识吧，到达主义一般为大陆法系采用的，而英美法系采用的是发信主义，就是承诺

邮件发出时就成立了。《联合国国际货物销售公约》也采取了大陆法系的到达主义，这也是为什么

我们总是强调，我们的合同法是很新的，是跟国际接轨的原因。已考过的题目：2000-3-16

第二十七条承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知

同时到达要约人。

有发现吗?这个实际上跟要约撤回的条件是一样的。已考过的题目：1998-3-46

第二十八条受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以

外，为新要约。

新要约在国际贸易术语上叫“还盘”!

但是注意一个条件，就是“超过承诺期限”，这只是“还盘”的一种情况而已。

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第二十九条受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他

原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺

的以外，该承诺有效。

两个点：1、承诺的迟延是指未迟发却迟到的承诺。2、除非要约人及时通知过。

第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为

新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解

决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。

1999-3-42将原文考了一遍，实践结合的话，关键就是看是否有实质性的变更。1000块变1001

块就不算实质性的变更，但是1000变2000了就比较明显了，主要也看对方的反应情况。

第三十一条承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承

诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。

和上一条结合起来一起看，理解效果更佳。

第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

以前叫“画押”!需要注意的是，如果有明确的授权，那么委托代理人可以在授权的权限范围

内代替委托人签名。

已考过的题目：1999-3-6、1999-4-案例二

第三十三条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确

认书。签订确认书时合同成立。

确认书在性质上属于承诺了，是要求对要约作出明确的最终的承诺，所以合同在签订确认书时

成立。

已考过的题目：1997-3-6

第三十四条承诺生效的地点为合同成立的地点。

采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的，其经

常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。

合同成立的地点很重要，涉及发生合同纠纷时法院的案件管辖问题，尤其在涉外合同中，成立

地点还可以作为适用何国法律的依据，会影响到权利义务的实现。当然，当事人自己也可以约定一

个合同成立的地点。至于主营业地、经常居住地的问题，各位在复习民法、民通是应仔细看看。

第三十五条当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立

的地点。

只需注意，无论如何，所在地都应以最后一个签字或盖章地为主。

第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面

形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

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第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，

对方接受的，该合同成立。

36、37结合起来讲的原因是因为这两条都体现了合同法的灵活性，而不再拘泥于形式，当然

都要以“接受”为成立标志，成立的地点也自然就应为接受地了。

第三十八条国家根据需要下达指令性任务或者国家订货任务的，有关法人、其他组织之间应

当依照有关法律、行政法规规定的权利和义务订立合同。

关于计划合同的规定，例如军品的研制和生产任务就不是由市场来调节决定的。

第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之

间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，

对该条款予以说明。

格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。

首先要明确，格式条款最初是为了简化合同订立过程，提高交易效率而重复使用的合同。比如

各位去买手机卡的时候签的协议，商家不可能与成千上万的消费者挨个谈这个协议。但是，格式条

款必须要遵循公平的原则，并且提供格式合同的一方当事人应将免责条款在合同中明显标明出来以

“提请对方注意”，如果对方当事人要求，还要进行相应的解释。

第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免

除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效.

首先要知道，免责条款是法律允许存在的，只有当其显失公平的时候才无效，例如常见的“售

出商品，概不退换”。本条包含的信息量是很丰富的，所以要结合第52、53条与三种情形一起记

忆，实际解题中，只要抱住“公平原则”来分析还是比较容易的。在现实生活中，商家通常都是利

用所谓的整个行业的行规来逃避义务，实在麻烦。

第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种

以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采

用非格式条款。

这条讲的是格式条款的解释原则，几个点要记住：

第一个点：法院或仲裁机构能够作出有权的合同解释

第二个点：“通常理解”的意思是按社会一般观点和一个正常人的思维(第三人)。例如：我与

你为一个商品定好是价钱“100块”，交付时，我却要你100块美元。在没有特殊说明的情况下，

100快应该指的是100块人民币。

第三个点：在罗马法中：“有疑义应为表意者不利之解释”。此原则就是为了限制格式条款提

供人的优势地位，即应作出不利于提供格式条款一方的解释。

第四个点：非格式条款因为签订的时候双方是有协商的，更反映当事人的本意，所以要优先考

虑非格式条款。

考过的题目：2000-3-13、1999-3-7

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第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔

偿责任：

(一)假借订立合同，恶意进行磋商;

(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;

(三)有其他违背诚实信用原则的行为。

本条是有关缔约过失责任的规定。如果从法条进行详细解释，反而罗嗦了，03年针对这条连

考了两道题，但基本上采取的是实例向法条印证的形式，关键在于记忆。看看题目：

2003-3-3.甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙

公司，就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损

失。甲公司的行为如何定性?

A.欺诈B.以合法形式掩盖非法目的C.恶意磋商D.正常的商业竞争

2003-3-5.甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意3天后签订正式的买卖合同，并先交1000元给

乙，乙出具的收条上写明为“收到甲订金1000元。”3天后，甲了解到乙故意隐瞒了该车证照不

齐的情况，故拒绝签订合同。下列哪一个说法是正确的?

A.甲有权要求乙返还2000元并赔偿在买车过程中受到的损失

B.甲有权要求乙返还1000元并赔偿在买车过程中受到的损失

C.甲只能要求乙赔偿在磋商买车过程中受到的损失

D.甲有权要求乙承担违约责任

第四十三条当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不

正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。

注意几个术语或者说是关键词：“保密义务”，“商业机密”，“先合同义务”，“缔约过失”，

“反不正当竞争法”。考过的题目：2002-3-58

小结：如果你仔细观察一下真题的考查时间，就会发现近两年在这一章出题已经不多了，换句

话说，这章的花样和悬念已经被玩得烂熟了，你有已经熟悉到这个程度吗?吹吹预测05年即使再考

这章的内容也只会作为小知识点在个别题目中有选项了，但如果你仍然不熟的话，拿分还是有点难

度的。另外还有一点大家在复习的时候要注意思考：如果从一部法的一开篇就全是考点的话，那得

出多少题目才能满足考试需要呢?后面的那些重点又该怎么办呢?

第三章合同的效力

本章不过15条，但几乎历年的考试全部都有涉及，简直就是“重点章”，而不仅仅是“重点

法条”。

第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。

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法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。

注意第二款在《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第九

条的相关解释。

另外需要分清：合同成立是解决合同是否存在的问题;合同生效是解决合同效力的问题。虽然

大部分合同是成立时及生效，但有些合同需经批准、登记后才能生效。比如房产过户、中外合资经

营企业合同、中外合作经营企业合同等等。2000-2-45、1999-2-42考查过。

第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。

附解除条件的合同，自条件成就时失效。

当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就;不正当地促成条件成就的，

视为条件不成就。

第四十六条当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。

附终止期限的合同，自期限届满时失效。

45、46结合一起讲。牢记：条件有可能发生，也可能不发生;而期限必然届至。已发生的事实

是不可以作为条件的。“期限届至”是指始期的到来，“期限届满”是指终期的到来。主观恶意促

成条件的成立或者不成立都是无效的。2003-3-81考过。

第四十七条限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利

益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。

相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合

同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

注意法条中的几个关键点：“追认有效”，“纯获利益”，“催告”，“1个月”，默示即拒

绝，善意相对人的明示撤消权。其实实际答题的时候，切记先“效力待定”的选项。

第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，

未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。

相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被

追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

该如何看法条，很多朋友总指望通过所谓的串讲和名家的指点似乎才记得住，而脱离了自身的

阅读和理解，本条就是典型情况，我们自己尝试总结出至少五个意思吧：

第一个意思：无权代理的三种情况??无代理权;超越代理权;代理权终止。

第二个意思：效力待定;被代理人追认就承担，不追认就由行为人承担。

第三个意思：催告期为一个月

第四个意思：被代理人沉默就意味着拒绝追认

第五个意思：善意相对人有撤销权但需明示该权利。

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实际上，关于代理的问题，民法、民通上阐述得更详细。归纳好这个几个意思后，做题就基本

没问题了，如果在做题拿不准，那还是你没总结好。

考过的真题有：2003-3-6、2002-3-55、2000-2-42、1999-3-49

第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相

对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

这条说的是表见代理的问题。2004-3-3考了这个知识点，设立这种制度的目的是为了保护无

过失的善意相对人的信赖利益和交易的安全。2003-3-85、2002-3-13也考过。

第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者

应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。

这条不难理解，只要相对人是善意的不知情的，那么代表行为就是有效的。1999-4-案例三。

第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处

分权的，该合同有效。

注意“处分他人财产”，包括财产的赠与、转让、出租与设定抵押，需要注意的是对于共有人

来讲，也只能依法处分自己应有的份额，擅自处分整个共有财产也是无效的。当然在经追认和无处

分权的人订立合同后取得处分权的，还是有效的。实际上本条的难度不大，但是历年基本都有所涉

及，算得上是重点中的重点了。考过的真题有：

2004-4-案例一、2002-4-案例四、2002-3-2、2000-3-84、1999-4-案例四

第五十二条有下列情形之一的，合同无效：

(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;

(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;

(三)以合法形式掩盖非法目的;

(四)损害社会公共利益;

(五)违反法律、行政法规的强制性规定。

第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：

(一)因重大误解订立的;

(二)在订立合同时显失公平的。

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害

方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。

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52、54条建议合并一起复习，你会发现合同变更和撤销的事由明显轻于合同无效的事由，总

结归纳以下几点：

1、合同可变更或撤销的五种情况：重大误解、显失公平、欺诈、胁迫、乘人之危。

2、倘若欺诈、胁迫危害的是国家的利益，那合同就无效了。52条的五项事由要牢记。

3、注意国有企业与国家在民法上主体是不同的。

4、52(五)《在关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第10

条有进一步解释。

5、求变更就绝不撤销，尊重当事人的意愿，做题时要注意。

考过的真题有：2003-3-7、2002-3-32、2002-3-6、2000-3-22、1999-3-50

第五十三条合同中的下列免责条款无效：

(一)造成对方人身伤害的;

(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

我们曾在格式条款中提到过免责条款，它是指当事人约定免除或限制其未来责任的条款，所以

法律是允许存在的，但是免责条款必须在提出时就要明示，不允许默示甚至推定。只有涉及人身权

和“重大”过失的时候才无效。

第五十五条有下列情形之一的，撤销权消灭：

(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权;

(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。

你有一年的时间你不使，作废;你明确表示放弃或者继续履行，也消灭。

注意司法解释的第8条，除斥一年为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。

第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他

部分效力的，其他部分仍然有效。

记住“自始无效当然无效”这句话;假如是部分无效，比如定金超过总额20%了，超出的部分

算作无效就行了。

第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条

款的效力。

这条具有相对独立性。说白了，合同无效、被撤销或者终止并不当然导致解决争议方法的条款

的相应改变。不过，你要在合同中将诉讼这种解决争议的方法给排除了，就是无效的了。

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第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没

有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，

应当各自承担相应的责任。

法律后果两个：返还财产和赔偿损失，实际返还情况与各自应承担的责任，可以依题目酌情处

理。

第五十九条当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家

所有或者返还集体、第三人。

这条我觉得最有想象力，还记得那句“吃了我多少就给我吐出来多少”了吗?应该理解了吧。

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第四章合同的履行

合同的履行是整个合同法律制度的核心，无论订立、生效，还是担保包括违约责任的规定，究

其实质，都是为了确保生效的合同被切实履行，合同履行是一切合同法律制度的归宿或延伸。

第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。

当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义

务。

本条是合同全面履行的原则，所说的“全面”，各位可以回头看看第12条。至于“通知、协

助、保密等义务”为附随义务，另外还有提供必要条件和防止损失扩大。关于防止损失扩大的义务，

大家可以看看《民通》第114条的相关规定。

第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定

不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

将本条结合第12条的讲解，注意所根据的方法和原则是：1、补充协议;2、按照合同有关条款

或交易习惯填补漏洞。

第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，

适用下列规定：

(一)质量要求不明确的，按照国家标准、行为标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通

常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

(二)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价

或者政府指导价的，按照规定履行。

(三)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所

在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。

(四)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必

要的准备时间。

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(五)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

(六)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

本条与上一条有个顺序关系，要注意。2003-3-58考过该条的(三)。

实际上考的就是谁读得细，记得牢。

第六十三条执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按

照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行;价格下降时，按照新

价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行;价格下降时，按照

原价格执行。

知识点1：假如A与B按政府定价1000签订了合同，那在“交付期限”内，政府定价如果降

到900，那么在交付时就按照900计价。

知识点2：以原价格为基础，记住：“逾期交付升不变，降跟走;逾期提取，升跟走，降不

变。”1997-3-42考过此内容。

第六十四条当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行

债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。

本条体现了合同的相对性。例如：乙欠甲100块，约好乙还丙即可，如不还加罚50，结果乙

未履行，则乙应还甲150，而不是给丙。本条看似简单，实际有很多注意事项：

1、第三人虽不是当事人，但此合同可称为“为第三人利益订立的合同”。

2、此种合同必须由甲(债权人)征得乙(债务人)的同意，而不论丙(第三人)的态度。

3、债务人必须向合同指定的第三人履行，否则不生效力。

4、乙原则上不能向丙履行时故意增加难度，比如运货费用的增加，应由甲来承担，除非丙自

愿承担。

5、丙可以代甲向乙请求履行。

发现了吧，理论一句话，实践处处是陷阱，所以在看法条是一定要多动脑筋去想甚至试图漏

洞。1999-4-案例二考过该条知识。

第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符

合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。

乙欠甲100块，约定如不还加罚50，并约定丙替乙还，丙没履行，则应由乙还甲150。

本条是合同履行中“亲自履行原则”的一个例外，但仍需知道：

1、丙也不属于合同当事人。

2、乙想要丙还，必须经过甲的同意，当然也要经过丙的同意。

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3、丙还甲时不得损害甲的利益

4、在有约定的情况下，甲应接受丙的履行，否则甲对乙构成违约。

曾考过的真题：2004-3-12、2002-4-案例四、1999-3-9

第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有

权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

本条讲的是同时履行和同时履行抗辩权的问题。一句话概括：“一手交钱，一手交货!”古老

朴素的公平原则。

第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝

其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

66条强调的是“同时”，那么本条强调的是“异时”，有了先后的顺序，应了解：

1、咱俩说好5号你给我钱，我10号给你货，结果你5号没给我钱，10号却向我要货，我凭

啥给你呀?那么我行使的就是“先履行抗辩权”，该权利是我这个后履行义务人所有的，切记。

2、先履行抗辩权针对的行为：不履行;迟延履行;瑕疵履行。

3、《担保法》第20条，保证人对主合同债务人也可行使此权利。

第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履

行：

(一)经营状况严重恶化;

(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务;

(三)丧失商业信誉;

(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。

第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适

当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，

中止履行的一方可以解除合同。

我和你签订了一份合同，约定履行顺序我先你后，突然有一天我及时通知你：“小样儿，我不

信你有本事能继续履行合同了，我有证据。要么你个保人，要么你推翻我的证据，否则我就中止

履行甚至解除合同了。”由此可知：

1、我说的那个证据就是68条规定的四种情形，这个举证责任由我来负。

2、我这个先履行义务人享有的权利就是“不安抗辩权”。

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3、当然，如果我没有确切证据就中止履行的话，我要承担违约责任。

4、我问你，一个人出车祸了，需送到医院紧急抢救，医院能否以68条的情形(四)拒绝救治呢?

历年考过的真题有：2002-4-案例五、1999-4-案例三、1997-3-11

第七十条债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务

人可以中止履行或者将标的物提存。

一句话，一旦债权人“有事”，债务人应马上中止履行或提存，以保护自己的利益。实际上关

于本条，更多的是对一些术语的了解：

1、“分立”??一个法人分裂成为两个以上法人的法律行为。又分两种情形：

⑴创设式分立：A分为B与C，A消灭

⑵存续式分立：A分出B与C，ABC均独立存在

2、“合并”??即两个以上的法人，无需清算，而归为一个法人的法律行为。

⑴创设式合并：B与C合并为A，BC消灭。(A为新创设的法人)

⑵吸收式合并：B与C分别被A吸收合并。(A为本已存在的法人)

3、“提存”??是因债务人的原因无法向其交付标的物时，债务人将该标的物交给公证机关保

存以消灭合同的制度。

通过本条，你可以很好的体会一下法条与教材的区别，有助于复习。

第七十一条债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。

债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

2003-3-49考过，这条无需讲解，但是要与第208条关于提前还款的问题结合起来看。

第七十二条债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债

务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

本条还是要以债权人的利益为判断标准。

“部分履行”的标的物是可分的，而且分开也不影响其性质与作用。

第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请

求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。

举个例子：比如吹吹欠你100块，法专又欠吹吹100块，两边都到期后，吹吹不还你钱，那么

你就可以请求法院裁判由你以你的名义代位行使吹吹的债权，想法专要这100块。

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实际上，这条可以很好的利用于咱们国家企业多年的“三角债”问题。

2004-4-案例一、2003-3-93考过。

本条要结合《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》：四、

代位权

第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：

(一)债权人对债务人的债权合法;

(二)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害;

(三)债务人的债权已到期;

(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。2000-4-六

第十二条合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、赡

养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、

人身伤害赔偿请求权等权利。

第十三条合同法第七十三条规定的"债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的"，是

指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具

有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。

次债务人(即债务人的债务人)不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责

任。

第十四条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼的，由被告住所地人民法院管

辖。

第十五条债权人向人民法院起诉债务人以后，又向同一人民法院对次债务人提起代位权诉讼，

符合本解释第十三条的规定和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条规定的起诉条件的，应

当立案受理;不符合本解释第十三条规定的，告知债权人向次债务人住所地人民法院另行起诉。

受理代位权诉讼的人民法院在债权人起诉债务人的诉讼裁决发生法律效力以前，应当依照《中

华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条第(五)项的规定中止代位权诉讼。

第十六条债权人以次债务人为被告向人民法院年起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，

人民法院可以追加债务人为第三人。

两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。

第十七条在代位权诉讼中，债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的，应当提

供相应的财产担保。2003-3-95

第十八条在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。

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债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回

债权人的起诉。2004-3-39

第十九条在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支

付。

第二十条债权人向次债务人提起代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务

人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。

第二十一条在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过

次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。2003-3-97

第二十二条债务人在代位权诉讼中，对超过债权人代位请求数额的债权部分起诉次债务人的，

人民法院应当告之其向有管辖权的人民法院起诉。

债务人的起诉符合法定条件的，人民法院应当受理;受理债务人起诉的人民法院在代位权诉讼

裁决发生法律效力以前，应当依法中止。

第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以

请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且

受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。

撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。

注意：代位权针对的是债务人“怠于行使”的消极行为;撤销权针对的是债务人“主观恶意”

的积极行为。另外买受人必须也是“故意”。考过的真题：

2004-4-案例一、2004-3-52、2002-3-36、2000-3-56、1999-3-45

本条要结合《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》：五、

撤销权

第二十三条债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼的，由被告住所地人民法院

管辖。

第二十四条债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将

受益人或者受让人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。

第二十五条债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼，请求人民法院撤销债务人

放弃债权或转让财产的行为，人民法院应当就债权人主张的部分进行审理，依法撤销的，该行为自

始无效。

两个或者两个以上债权人以同一债务人为被告，就同一标的提起撤销诉讼的，人民法院可以合

并审理。

第二十六条债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担;第三

人有过错的，应当适当分担。

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第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为

发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

注意：代位权受诉讼时效限制;撤销权受除斥期间限制。结合司法解释第八条。

第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人

的变动而不履行合同义务。

明显有点“跑得了和尚跑不了庙”的意思。

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第五章合同的变更和转让

第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。

法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。

1、本章中合同的变更仅指合同的内容变化，不包括合同主体的变化。

2、双方存在有效的合同关系。

3、双方需协商一致。

4、必须遵守法定形式。

5、必须有合同内容的变化。

第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。

1、合同的变更是合同内容的局部变化，不是全部内容的变更。

2、合同的变更是指非实质性合同条款的变更，这些条款不会导致原合同的消灭和新合同的产

生。

3、合同标的种类的变更属实质性变更;标的物的数量、价款、履行期限、履行地点都是非实质

性条款。

第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外;

(一)根据合同性质不得转让;

(二)按照当事人约定不得转让;

(三)依照法律规定不得转让。

1、术语：原债权人称为“让与人”;新债权人称为“受让人”。

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2、“根据合同性质不得转让”：例如因担保而产生的权利，从权利不得与主权利相分离而单

独存在。又比如，你和法专约定好由他来给你上课，结果他让吹吹替他来的，这也是不可以的，因

为特定的人变了，合同的性质也变了。还有就是例如雇佣、代培、租赁等根据个人信任关系而必须

由特定人受领的债权。

3、“依照法律规定不得转让”：比如抚养费请求权(特定身份为基础的债权);比如抚恤金、退

休金、劳保金(公法上的债权);还比如因身体健康、名誉受损而产生的赔偿金等等。

第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。

债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。

知识点1：通知即生效。注意有担保的，对保证人也要通知。

知识点2：特别注意：债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。

比如吹吹将自己的100块债权转让给随想，通知了sky以后，又向sky主张履行，那么sky

有权对我主张我已经没有这个权利了，它消灭了。除非随想同意。

2004-3-55考了这条也考了抵销权的问题。2002-3-44、1999-3-46、1997-3-3

第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人

自身的除外。

一句话，债权转让时从权利转移。去看《担保法》第22条：保证期间，债权人依法将主债权

转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约

定。1999-3-46考过。

第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。

本条设置的目的是为了保护债务人不因合同权利转让而处于不利的地位。

比如，吹吹欠随想5万元电视机货款，随想通知吹吹该债权给了法专，让我向法专履行，法专

向我主张债权，我可以以电视机质量存在问题为理由将法专拒绝。

结合司法解释第27条复习。

第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于

转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。

来个小案例：法专对吹吹有100元书款的债权，法专将此债权转让给sky，并通知了我，sky

乐呵呵的我要，我就通知sky说，法专还欠我100块盒饭钱呢，现在通知你抵销了，于是sky

就可以回去了。他开不开心就不是本条要考虑的了。

第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

本条主要是为了保护债权人的利益，所以必须经债权人的同意，而且债务的全部或部分转移，

有担保的，也要取得保证人的同意，否则，保证人全部或部分免责。

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第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。

本条是为了保护新债务人的利益而设置。例如：原债务人的抵销权是可以转移到新债务人这的。

结合司法解释第28条复习一下。

第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属

于原债务人自身的除外。

来了解一下例外的情况：

1、债务专属于原债务人自身的除外。例如以原债务人劳务充抵主债务的利息。

2、担保的从债务的转移，必须经保证人同意才生法律效力。《担保法》第23条：保证期间，

债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再

承担保证责任。

第八十七条法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照

其规定。

看一下即可。

第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。

专业术语叫“债权债务的概况转让”。首先，对方要同意;其次，第三人完全取代了让与人的

地位。结合司法解释第29条复习。

第八十九条权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八

十五条至第八十七条的规定。

有个了解即可。

第九十条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同

义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织

对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

参照第70条的讲解。考过的真题有：2000-3-18、1999-3-2

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第六章合同的权利义务终止

本章一开始首先要搞清楚三种情形：

1、“终止”??又称“消灭”，是指因某种原因而引起的债权债务客观上不复存在。

2、“中止”??是合同关系暂时停止，是有可能恢复的。

3、“解除”??终止的一种原因。第91条(二)有所体现，属终止的下位概念。

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本章汇集了本属于债法总则的“债权债务的消灭”和合同法中的“合同解除”两个部分。

第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：

(一)债务已经按照约定履行;

(二)合同解除;

(三)债务相互抵销;

(四)债务人依法将标的物提存;

(五)债权人免除债务;

(六)债权债务同归于一人;

(七)法律规定或者当事人约定终止的其他情形。

原则上各位对引起合同终止的七种原因应该记住。

1“债务已经按照约定履行”称为“清偿”??是按照合同约定实现债权目的的行为。

2“解除”??在合同成立后，因当事人一方的意思表示或双方的协议，使基于合同而发生的债

权债务关系归于消灭的行为。

3“抵销”??合同双方互负债务时，各自用其债权来充当债务的清偿从而使其债务与对方的债

务在等额内消灭。

4“提存”??回头看第70条的讲解。

5“免除”??债权人以债消灭为目的而抛弃债权的意思表示。

6“混同”??债权债务归于一人。

7“法律规定或者当事人约定终止的其他情形”??比如合同的撤销的规定，有期限的合同终期

届至等。

第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、

协助、保密等义务。

这条强调的是“后合同义务”，与第43条的“先合同义务”相对应。后合同义务基本都是基

于诚实信用原则和交易习惯而产生的。

第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。

当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。

重点讲讲本条第二款关于“约定解除”的问题：

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1、约定解除权是事前约定。

2、约定解除权不一定导致合同的真正解除，要看约定的条件是否成就。

3、约定解除权往往是单方解除。

而且当条件成就时，解除权人需通知相对人解除，行使约定的形成权，而第45条是不需要通

知的，条件成就，自动解除。这点要注意。

第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;

(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;

(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;

(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;

(五)法律规定的其他情形。

本章的很多法条实际上是对书上知识点的应用，所以需要从法条涉及的知识点回到书中的概

念。这一点，在复习的时候大家要注意。

1“不可抗力”??是指不能预见、不能避免并且不能克服的客观情况。

2在履行期限届满之前的违约叫做“预期违约”，方式有明示和默示。

3“迟延履行”是债务人在履行期届满后仍未履行债务。

4(四)所表现的叫做“根本违约”，结果必然导致合同目的不能实现。

5(五)就是兜底条款，万一先前没想到的，可以用此条款制约。

考过的真题有：2002-4-六、1998-3-1、1997-3-48

第九十五条法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消

灭。

法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该

权利消灭。

本条注意解除权的行使期限是一种除斥期间。其他的按法条本身了解记忆即可。

2004-3-82考过这条。

第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应

当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解

除合同的效力。

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法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。

这条要注意的是合同解除的行使方式是以通知的方式进行的。解除权是形成权。

在上述的很多法条中，我们都提到了一个“形成权”的概念，简单讲一下：

民事权利依其作用可划分为支配权、请求权、形成权和抗辩权。合同解除权属于形成权的范畴。

形成权，指依权利人单方意思表示使既存法律关系发生变化的权利。形成权的最大特征就是，仅依

靠权利人单方意思表示，即足以使效力未定的法律行为失效，或者使法律关系变更、终止，从而突

破了所谓的“双方法律关系非经协议或有法律上的原因不得变更”的传统原则。合同解除权应属于

使法律关系效力消灭的形成权。形成权又可分为法定形成权和约定形成权。

第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当

事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

本条讲的是合同解除后的法律后果。这个看原法条就可以理解了，再解释实在多余。

第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。

这条是为了解决合同终止后，一些遗留问题仍需要解决而设置的。

第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己

的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。

当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。

1、关于“抵销”，回头看第91条第三个讲解

2、第一款讲的是“法定抵销”，标的物的种类、品质应相同而且双方债权应均已到期。

3、有以行为或者智力成果为标的的债务，又或是法律规定不得抵销的，不能抵销。比如：因

侵权产生的人身损害赔偿的债务不能抵销，抚恤金不能抵销等。

4、抵销权也是形成权，需要进行通知。

5、附条件或者附期限易导致债权债务悬而未决的状态，所以禁止。

1999-3-1考过这条。

第一百条当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。

本条叫做“合意抵销”，有叫“约定抵销”，更多体现了当事人的意思自治。

第一百零一条有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：

(一)债权人无正当理由拒绝受领;

(二)债权人下落不明;

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(三)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人;

(四)法律规定的其他情形。

标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价

款。

本条通过阅读字面的意思就可以很好的理解了，关于提存是什么，前面至少提到过两次了。

考过的真题有：2003-3-44、1999-3-52

实际上你会发现，越往后讲，可讲的东西就越不多，因为讲了100条，你已经潜移默化地有了

该怎么去读法条和情不自禁地运用法学思想去分析问题了，所以对于大家来说，应该更有信心，书

总是越读越薄的，很多的原理是一样的，所以就没啥可讲的了。当然，没啥可讲是针对司法考试这

个难度而说的，并非真正的法学研究。

第一百零二条标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债

权人的继承人、监护人。

这条其实就是提醒你多少你得通知人家债权人一下，这是你的义务，即使人家没有取你的货，

至少咱们自己也要仁至义尽嘛。

第一百零三条标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归

债权人所有。提存费用由债权人负担。

一句话，风险、孳息、提存费用都归债权人。2002-3-38、1999-3-11考过。

第一百零四条债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未

履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。

债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家

所有。

一起来过一遍，本条至少能看出三个点吧：

1、债权人可以随时领取提存物。

2、提存之日起5年内不行使而消灭。

3、在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存

物。

自己编题目也能编出来了吧。

第一百零五条债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止。

学理讲座：

1什么是免除?

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免除是债权人抛弃债权，对债务人为一方意思表示从而发生债务消灭效力的单独行为

2免除的方法。

免除应由债权人向债务人以意思表示为之，此意思表示构成法律行为，因此有关法律行为的规

定适用于免除

3免除的效力。

免除发生债务绝对消灭的效力，因免除使债权消灭，债权的从权利也同时归于消灭

第一百零六条债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。

本条就是对“混同”的解释。

混同也发生债务绝对消灭的效力，但涉及第三人利益的除外。比如：债权上设有抵押权，即使

发生混同，为保证抵押权人的利益，债权不因此消灭。

小结：看完本章，你会发现实际上我并没讲解些什么，我所做的工作就是将每个法条相应的进

行了拆分提醒你注意一下细节而已，司法考试的很多法条都是这样的，就看你有没有记住而已。所

以大家一定要树立信心，没什么难的。

欢迎光临法专在线：

第七章违约责任

第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履

行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

在这部合同法中，违约责任包括赔偿损失、支付违约金、强制履行、价格制裁以及解除合同等

方式。前四种是可以以货币来衡量计算的。

“采取补救措施”是指违反合同行为人采取的修理、重作、更换等措施。

1999-3-12.根据我国合同法的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，

应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。该规定采用的民事责任归责原则是什

么?

A.过错责任原则B.过错推定原则C.公平责任原则D.无过错责任原则

2003-3-33、1998-3-43也曾考过。

第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履

行期限届满之前要求其承担违约责任。

2002-4-案例六涉及过此条相关的知识。注意时间点“履行期限届满之前”。

第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。

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金钱之债要求继续履行是不受限制的;另外可以以不可抗力为理由不履行吗?不可以，因为金钱

是一般等价物。

第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要

求履行，但有下列情形之一的除外：

(一)法律上或者事实上不能履行;

(二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;

(三)债权人在合理期限内未要求履行。

1、“非金钱债务”，包括金钱以外的物、行为和智力成果。

2、“法律上不能履行”，比如军火、是法律上禁止流通物。

3、“事实上不能履行”，比如因不可抗力发生海啸，船运输不过来。

4、具有人身性质的合同(比如委托合同)不适于强制履行;履行的费用比违约的费用还要高的合

同也属于不适履行的。

5、强制履行在大陆法中，是一种可供选择的违约救济方式。

2004-3-58按照原法条出了一道题。

第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有

约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损

失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。

本条直接自己看看就可以，做题的时候根据实际情况即可判断该怎么做了。

2003-3-88、2002-3-34涉及过该法条的内容。

第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或

者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。

这条不难，就是告诉你一种救济方式，自己理解一下。

第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失

的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违

反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》

的规定承担损害赔偿责任。

吹吹是个开出租的，一天你在交通高峰期叫车，并跟吹吹说：“我赶去签订合同，迟到要损失

10万块，你能否准时送我到签约地点。”吹吹说没问题，结果因为交通堵塞，你没有签到合同，

问吹吹是否赔偿你预期可得的10万块?假如你上车并没有任何表示关于10万块合同的事情，吹吹

迟送到你，吹吹是否赔偿?

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本条第2款不受第1款的限制，依照《消费者权益保护法》第49条：“经营者提供商品或者

服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买

商品的价款或者接受服务的费用的一倍。”进行相关赔偿。

2000-4-案例三涉及过该法条。

第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约

金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违

约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。

本条关键注意两点：

1、要求调整违约金的举证责任由要求人负担。

2、支付违约金并不当然免除继续履行的义务，只要受害方要求继续履行而违约方还有继续履

行的能力时，必须继续履行。

2002-3-59、1997-3-4考过这条的内容。

第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债

权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，

无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

本条我们依据《担保法司法解释》来学习一下：六、关于定金部分的解释

第一百一十五条当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主

合同的，无权要求返还定金;收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。

第一百一十六条当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未

支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。

第一百一十七条定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除

主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。对解除主合同后责任的处理，适

用《中华人民共和国合同法》的规定。

第一百一十八条当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约

定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。

第一百一十九条实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同;收受定金一

方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。

2004-4-二案例

2004-3-8.甲向乙订购15万元货物，双方约定：“乙收到甲的5万元定金后，即应交付全部货

物。”合同订立后，乙在约定时间内只收到甲的2万元定金。下列说法哪一个是正确的?

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A.实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不成立

B.实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不生效

C.实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同的变更

D.当事人约定的定金数额超过合同标的额20%，定金合同无效

第一百二十条因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用

定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。

第一百二十一条当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民

法院不予支持。2004-4-二案例、2004-3-8

第一百二十二条因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关

系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依

法向第三人追偿。

第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约

金或者定金条款。

记住二者选其一，不可以同时并用，否则不公平。2000-3-12考了一个怎么选择最合算的题。

第一百一十七条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，

但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。

本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。

吹吹问你：你我签订合同以后，结果政府颁布新政策而导致合同不能履行了，算不算不可抗力?

本来约定吹吹10号交你货，结果吹吹11号还没有履行，12号地震了，吹吹想履行又履行不了，

问吹吹此时免责吗?

第一百一十八条当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给

对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。

本条规定了不能履行一方的及时通知义务和提供证明的义务。由此看来，如果未及时通知导致

对方扩大了损失，还是应当进行赔偿的。1997-3-1就考的这条。

第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措

施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。

记住一个术语以提高你的法学素养??“减损义务”，是个英美法的概念。

本条的第1款讲的就是这个“减损义务”。

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第2款中，凭良心说，当事人因防止损失扩大而支出的合理费用毕竟是因为违约方行为所引起

了，所以由违约方承担也是无可非议的。公平吧。

第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。

双方同时违约是有两个损害结果的，和“同时履行抗辩权”是两回事情，要注意。

比如你我一个合同，我没按质量标准给你货，你给我的钱数也不对，就是双方违约了。那怎么

办?各自承担相应责任呗。

第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人

一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者依照约定解决。

本条体现了合同的相对性，注意一下。

第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择

依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。[/b]

术语叫做“权利竞合”。违约与侵权二选一。本条要结合《合同法司法解释》：七、请求权竞

合

第三十条债权人依照合同法第一百二十二条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开

庭以前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，

人民法院应当驳回起诉。

2004-3-19针对本条出的题目。2002-4-案例四、1999-3-10也考过相关内容。

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第八章其他规定

第一百二十三条其他法律对合同另有规定的，依照其规定。

回头看第113条体会一下即可。

第一百二十四条本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以

参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。

合同法未规定的合同，即“无名合同”，可以适用有名合同的规定。有名合同没规定的也可以

参照最相类似的来规定。

第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有

关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。

合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含

义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。

实际上关于这条如何讲解，建议大家应该返回法理学复习那块，仔细研究一下第二章《法的运

行》第五节“法律解释与法律推理”那部分。相互印证一下。2000-3-19考过。

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第一百二十六条涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的

除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。

在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探

开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。

1、“当事人可以选择处理合同争议所适用的法律”，在术语上就是“意思自治”。但是第2

款的三种例外需要记忆。

2、第2款的三种例外也是可以选择国外仲裁机构的，但是要适用中华人民共和国法律。

2002-1-63、1997-3-50考过相关内容。

第一百二十七条工商行政管理部门和其他有关行政主管部门在各自的职权范围内，依照法律、

行政法规的规定，对利用合同危害国家利益、社会公共利益的违法行为，负责监督处理;构成犯罪

的，依法追究刑事责任。

本条按照字面意思理解即可。

第一百二十八条当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。

当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。涉外

合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁

协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。当事人应当履行发生法律效力的判决、仲裁裁决、

调解书;拒不履行的，对方可以请求人民法院执行。

讲解几个概念，学习一下：

1、“和解”??指合同发生纠纷后，双方就争议问题协商时，都作出一定让步，在双方都可以

接受的情况下达成和解协议的方式。

2、“调解”??双方自愿将合同争议提交给第三人，在第三人的主持下进行协商的方式。

3、“仲裁”??双方根据仲裁协议将合同争议问题提交仲裁机构并由其作出仲裁的方式。

4、“起诉”??是指当事人为了解决合同纠纷而依法向人民法院提出请求的诉讼行为。

第一百二十九条因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为

4年，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。因其他合同争议提起诉讼或者申请

仲裁的期限，依照有关法律的规定。

结合《合同法解释》：

第六条技术合同争议当事人的权利受到侵害的事实发生在合同法实施之前，自当事人知道或

者应当知道其权利受到侵害之日起至合同法实施之日超过一年的，人民法院不予保护;尚未超过一

年的，其提起诉讼的时效期间为二年。

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第七条技术进出口合同争议当事人的权利受到侵害的事实发生在合同法实施之前，自当事人

知道或者应当知道其权利受到侵害之日起至合同法施行之日超过二年的，人民法院不予保护;尚未

超过二年的，其提起诉讼的时效期间为四年。

另外注意《民法通则》规定的一般时效为2年。

欢迎光临法专在线：

至此，合同法的总则部分一共129条就已经全讲完了，大家如果亲自仔细研究的话，就会发现

只有三分之一的法条是需要讲解的，其他的其实只要按字面的意思仔细记忆就可以了，相信通过对

总则的学习，大家多少也能学会用一定的思想和法学精神来看待一些法条和题目了。学习法律有那

么难吗?尤其只是做简单了解的情形下。其实，如果这些东西以我亲自讲出声音来的效果会更好，

因为那样的话，我就有精力将题目也做详细解析了。谢谢大家的鼓励与支持。

分则

第九章买卖合同

本章位列分则各章之首，由于买卖合同是最普遍、最常用的一种合同，所以可以算得上是分则

中的“总则”。下面我们就从历年考过的法条入手来进行讲解。

第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。

本条讲了什么是买卖合同，确定了其概念。所以，只要考关于买卖合同的题目都会涉及此概念。

重点知道一下关于所有权：是财产所有人在法律规定的范围内对属于他的财产享有占有、使用、收

益、处分的权利。其特征有：所有权是绝对权;所有权是排他性的权利;所有权是一种最完全的权利;

所有权具有永久性。

第一百三十三条标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约

定的除外。

所有权何时转移是买卖合同的一个核心问题，关系到风险责任的承担、保险利益的归属以及可

以采取的救济措施。那么关于“交付”这个词我们就一定要很清楚：交付就是由出卖人将标的物交

给买受人占有，即占有的转移;可分为现实交付和拟制交付.

现实交付，是指出卖人将标的物以自提、送货、托运等方式直接转移给买受人而使标的物处于

买受人的实际控制之下，实现买受人对标的物的事实占有。现实交付是标的物交付的主要方式，一

般适用于具体的、可以转移实际占有的标的物的交付。

拟制交付，是指出卖人不转移标的物本身的占有，而是转移标的物的权利凭证如房屋权属证书、

仓单、提单等以替代对实物的交付。拟制交付是标的物交付的特殊方式，一般适用于特定情形下标

的物的交付。

拟制交付又可分为简易交付、占有改定和指示交付三种形式:

1、简易交付是指在买卖合同订立前买受人已经通过租赁、借用等方式实际占有标的物，自合

同生效时起视为标的物的交付，此前买受人虽然占有标的物，但不享有标的物的所有权，合同生效

时才转移标的物的所有权。简易交付能够简化手续,节约交易成本。《合同法》第140条规定:标的

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物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。

2004-3-102000-3-451998-3-6都考过这个知识。要特别注意。

2、占有改定是指买卖合同当事人约定买受人取得标的物所有权，但在约定的期间标的物不转

移占有，仍由出卖人继续占有，买受人取得标的物的间接占有以代替标的物的实际交付。比如，吹

吹为了融资将自己的“宝马”牌拖拉机卖给了sky，但是又约定向sky租用该拖拉机，那么“宝马”

就不用实际交付给sky，但又不妨碍他取得“宝马”的所有权。这个就叫做“占有改定”。

3、指示交付是指标的物由第三人占有时，出卖人将对于第三人返还标的物的请求权让与买受

人以代替标的物的实际交付，而该返还请求权正是标的物所有权的体现。拟制交付就是在标的物不

可以转移实际占有的情况下，出卖人将标的物的单证交付与买受人而代替现实交付的方式。例如合

同法的第135条：“出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的

物所有权的义务。”就是典型的指示交付。

关于交付的知识就讲这些。

另外注意，不动产通常是办理登记后才算所有权转移。

第一百三十四条当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的

物的所有权属于出卖人。

本条是卖方经常采取的一种维护自身利益的手段。各位结合一下《合同法》第163条：标的物

在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。在考试时需要注意。

另外所有权保留，买受人如果破产了，出卖人有取回权吗?如果买受人转卖给第三人了，那么第三

人可以取得所有权吗?大家要简单思考一下。

1999-3-51考过相关知识点。

第一百四十一条出卖人应当按照约定的地点交付标的物。

当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下

列规定：

(一)标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人;

(二)标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在

该地点交付标的物;不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。

本条建议大家结合第61条一起记忆总结与复习。2000-3-58、1999-3-52考过。

第一百四十二条标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买

受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

本条是重中之重，几乎年年有所涉及。需要了解一个词??“风险”??非指由当事人故意或过失

造成的损失，而是有意外事件和自然灾害造成的。本条单从字面上并不难理解，关键是要掌握背后

的精神。考过的题目有：

2004-4-案例二、2002-3-38、2002-4-案例六、2000-3-11、2000-3-52、1999-4-案例一、1997-4-

案例2。

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第一百四十三条因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反

约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。

根据本条出一道判断题：所有权转移，风险一定转移;风险转移，所有权一定转移。这句话对

吗?

第一百四十四条出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、

灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。

首先了解一个知识，有时卖方先把标的物交给承运人装上开往某个目的地的运输工具上，然后

再去买家，这叫做“路货”。从时间上看，“自合同成立时起由买受人承担”。

2000-3-21对此条考查过。

第一百四十五条当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第一百四十一条第二款

第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险

由买受人承担。

第一百四十六条出卖人按照约定或者依照本法第一百四十一条第二款第二项的规定将标的物

置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人

承担。

实际上在分则涉及的法条中，各位会越来越发现，在司考中更多的是利用实践问题来考查法条

中的思想，总则的思想是有了，分则要注意特殊的细节就可以了。所以在复习的时候一定要注意。

第一百五十八条当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量

不符合约定的情形通知出卖人，买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。

当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约

定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出

卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不

适用该两年的规定。

出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限

制。

第1款规定了不履行通知义务的后果。

第2款规定了通知的时间，一般2年之内;有质保期的，不适用2年期限。

第3款讲的是如果出卖人违约的话，那么约定了检验期间的，买受人可以在检验期届满后通知

出卖人;如果没有约定检验期间的，买受人也可以不受前两款规定的通知时间的限制。

2000-3-50考过相关知识。

第一百六十七条分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的，出卖人可

以要求买受人支付全部价款或者解除合同。

出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。

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做题时要注意以下几个点：

1、一提到分期付款，那么一般涉及到一个所有权保留的问题

2、“未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的”，近年的司考爱结合一些法条的计算公

式来考计算题，所以这条要重点自己计算一下，养成习惯。

3、第2款中提到的“使用费”相当于租金了。

第一百六十八条凭样品买卖的当事人应当封存样品，并可以对样品质量予以说明。出卖人交

付的标的物应当与样品及其说明的质量相同。

第一百六十九条凭样品买卖的买受人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相

同，出卖人交付的标的物的质量仍然应当符合同种物的通常标准。

这两条是关于样品和样品买卖中有隐蔽瑕疵的处理原则问题。

注意，采用样品买卖时，卖方交付的标的物应该与样品及其说明的品质相一致。

第一百七十条试用买卖的当事人可以约定标的物的试用期间。对试用期间没有约定或者约定

不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，由出卖人确定。

第一百七十一条试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期间

届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。

1、试用期是无偿使用的。

2、注意，试用期间届满，沉默即是购买。这个与效力待定时的沉默是相反的。

3、试用期间，买受人对标的物有处分行为也看作是承认购买。

2003-3-31、2000-3-案例一都曾涉及到此内容。

第十章供用电、水、气、热力合同

历年来没有涉及过，略。

第十一章赠与合同

赠与合同既可以使受赠人得到资助，又可以满足当事人的情感需要，本章一共11条，在历年

考试中居然有6条考查过，“涉案”率很高呀。

第一百八十五条赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合

同。

发现两个关键词了吗?“无偿”、“表示接受”。看法条一定要很快就到关键词。

2004-3-54.下列关于赠与合同的表述哪些是正确的?

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A.赠与合同是有名合同

B.赠与合同是单务合同

C.赠与合同是诺成合同

D.赠与合同是不要式合同

由于2004年居然考的是合同的理论知识，所以我们有必要对合同的分类进行必要的了解。

1、双务合同和单务合同：

双务合同是双方当事人互负义务的合同。

单务合同是一方当事人承担义务，不兼有债权人的身份;一方是债权人，享有权利。

2、有偿合同和无偿合同

根据当事人取得权利有无代价(对价)，可以将合同区分为有偿合同和无偿合同。

有偿合同是交易关系，是双方财产的交换，是对价的交换。

无偿合同不是财产的交换，是一方付出财产或者付出劳务。

3、要式合同和不要式合同

要式合同，是指法律规定合同具备特定的形式才能成立或者有效的合同。

法律没有要求特定形式的合同叫做不要式合同。

4、有名合同和无名合同

有名合同，是指法律对某类合同冠以名称并为其设定具体规则的合同。

无名合同，是指法律未规定名称，也就无从为其设定具体规则的合同。

5、诺成合同和实践合同

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