法律法规企业海外投资的法律风险及其防范

企业海外投资的法律风险及其防范

（法律法规）企业海外投资的法律风险及其防范。

（法律法规）企业海外投资的法律风险及其防范。国际经济学界的主流观点认为，

当一个国家或地区的人均GDP超过2000美元时，这个地区就产生了投资扩张的内驱力。

2006年，我国人均GDP超过了2000美元，有些发达地区更是超过了4000美元，经多年外

商资本的大量引进和积累，我国在纺织、轻工、化工、机械等传统产业已经有了相当规模

的技术和水准，越来越多的中国企业开始关注到投资。

然而，在降低成本、追求利润和布局网点的过程中，中国企业对海外投资的投资环境和法

律风险没有充足的认识。

企业海外投资的主要法律风险

保障跨国成功投资最重要的因素就是安全和成本，因此，企业在走出去的过程中要获益，

离不开对国外实体法律的了解和投资发生争议时的解决办法。改革开放以来，

为了保护外国来华投资的合法权益，我国在制定有关的法律法规的同时，已与112个国家

签订115个双边投资协定，不仅为国外企业到中国投资，为中国企业进行海外投资提供了

基本的保障。然而，由于面临着完全不同的政治、文化环境，我国企业在海外并购、经营

方面存在的法律风险仍是极高的。

并购风险。企业并购一般不外乎扩大市场份额、排挤竞争对手、提高利润率、分散投资风

险、购买品牌等等。对于中国企业来讲，有获取现成的销售渠道、规避欧美反倾销、配额

限制等贸易壁垒以及利用国外高水平劳动力等目的更明确。

并购的法律风险以财务风险、汇率风险和融资风险为主。中、外财务系统不匹配、税收漏

洞和其它未登记风险、有形与无形资产的定价等都会造成并购项目实现不了预定的盈利目

标。另外，投资者多数需要通过贷款筹集资金，融资及偿还币种的选择就存在极大的风险，

如果选择不当，在还款期内汇率大幅变化，可能给企业带来极大损失。对国外的经济体制

不了解，还有可能被认为触犯了反垄断法和危及其经济安全等等。

并购中要有明确的战略规划，有吸收并购项目的技术能力和融资能力。必须与并

购规划相匹配。足以给企业带来灭顶之灾。韩国的大宇公司的海外并购就是前车之鉴，当

年的扩张成主要是关注企业海外市场规模，但终因资金链的断裂而未能续写

神话。一些著名国际咨询公司的数据显示，中国企业60%-70%的合并案例是失败

的。其中，3/4收购企业的股价下降20%以上，36%的企业能维持其收入增长，67%的中国企

业无法获得交易时承诺的效益。

经营风险。经营阶段的法律风险有环保风险、知识产权、劳务、合同管理、公司治理以及

母公司责任等等。不同的国际环境、不同的国家、不同的文化，任何一个小的问题都有可

能酿成巨大的危机。1989年埃克森公司瓦尔德茨油轮发生石油泄漏，因为违反被收购国家

的环境保护法，被控要求40亿美元的惩罚性赔偿。江苏中江公司在走出去”之初，曾经因

为承建一条1800万美元的公路，而亏损2900万美元。

东道国法律、财税制度的变化也可能影响企业的经营。当前，所有在美国上市的国外企业，

必须执行《萨班斯》法案，美国一些州已根据《萨班斯法》出台了州法律，中国公司需要

付出高昂的成本代价。统计显示，大型美国公司履行《萨班斯》法中的有关完善内部控制”

的条款，第一年建立内部控制系统的平均成本就高达430万

美元，而在美的中国企业了解这些州法律非常重要。

跨国产权风险。

企业海外投资的财产要被当地政府控制，当地政府有权直接或间接通过立法侵蚀外国公司

产权，如提高收入税、限制财产的使用权等。因此，东道国与中国的外交关系、经贸关系

变化；东道国内外部冲突、政权不稳定以及原有政策的废除都会给投资者带来巨大损失。

另外，就是产权被没收的风险。在海外投资的结构性安排上，是采取全资（项目股权由中

方100%持有卜合资（参股他国公司卜合作还是采用某种曲线”投资（中方参股第三方国家

的公司，再由后者到他国直接投资），不同的安排风险完全不同。（法律法规）企业海外

投资的法律风险及其防范。

投资方式所有制风险。据商务部报告，去年对外直接投资中由私营企业进行的仅10%,这意

味着目前中国的海外投资更多是出于非经济因素。国企海外投资，缺乏经验和人才、官僚

作风盛行、激励机制不健全，是导致投资失败的通病。与此同时，

利用海外投资项目来帮助贪污、行贿、转账是另外一种潜在的风险。应该说，海外投资是

企业的经营行为，究竟是搞产品输出，还是搞资本输出，取决于企业自身的利益选择。企

业在跨国经营的过程要有成本意识。

海外投资规避风险的对策

企业到海外投资应当建立在科学的、对目标市场全面分析论证的基础之上，特别是在选择

合作伙伴和咨询机构时要保持谨慎。当前，一些企业往往只看到东道国的优惠政策，没有

经过科学的总体论证，对东道国的经营管理环境了解不够，而导致最终无法生存。

要了解相关的法律。中国企业在海外遇到的法律问题很繁杂。一些中国企业，尤其是民营

企业常常在海外发生知识产权保护、工作签证申请、经济纠纷等等，由于对东道国的法律、

法规不了解，一旦在东道国被诉讼，遭受巨额损失时，往往得不到及时、有效的法律保护，

减弱了企业海外投资的信心，并给企业造成了损失。江苏昆山一家生产童车、玩具的企业，

在进入欧美市场的同时，就申请了专利和商标等知识产权的保护，但东道国市场的其他竞

争者仿冒其技术，侵犯了企业的知识产权,由于缺少资金和法律援助，企业一直无力提起诉

讼。同时，更为严重的是，有些企业在海外投资根本没有经过正常的审批手续，以至于在

国外发生问题，无法求助于中国政府和使领馆；有些企业利用一些发展中国家社会腐败的

国情，认为只要花钱同样方式可以在海外办事、违法、违规经营，甚至涉嫌犯罪，为今后

发展留下隐患；有些企业还把国内基于体制缺陷，而貌似可行的习惯做法搬到海外，如在

海外上市时，也把圈钱”方式带到了海外。比如，创维数码”涉嫌上市前伪造会计记录、

贪

污和挪用资金；欧亚农业伪造财务数据等案例。

当然，除了东道国的法律，国内法和条约也是不容忽视的。当前，我国在企业投资方

面尚没有一部系统的法律，《投资管理法》草案仍处于调研及收集意见阶段。因此，

大部分此领域的法规，都散落于各部门性规范文件之中。从国家的宏观经济指导看，企业

海外投资涉及的行业从初期集中在贸易方面发展到资源开发、工农业生产及加工、工程承

包、装配企业、交通运输、金融保险、医疗卫生、旅游及餐饮业等领域，这些法规都是企

业在海外投资过程中需要了解的。

要妥当设计投资的企业组织形式。投资的组织形式应该属于投资所在国的主权管辖范

围，应依照该国关于投资的法律规定办理。但是，无论在哪个国投资，从控制法律风险及

限制和减少经济责任看，有限责任公司的法律形式无疑是最隹的方式。

当前，就海外投资的结构性安排，如果投资目标国是美国、加拿大、欧盟等发达国家，可

以基于股权、债权、服务合同等一般性考虑；如果投资目标是法治欠缺的发展中国家，以

股权形式投资会增加财产被当地合法侵蚀的风险。

就投资的行业而言，制造业和服务业的海外扩张，为了保证制造品质量和品牌价值,对海外

企业进行内部控制是有必要的；而资源性企业的产出并不是与大众市场打交道的消费品，

持股反而增加企业的海外产权风险，不妨以保证资源供给为首要目标,采取无股权但有长期

服务合同的形式。

另外，通过购买跨国公司股份

（法律法规）企业海外投资的法律风险及其防范。的形式介入海外经营也是值得考虑的。

依照公司法律，美国和欧盟对外国投资者的持股基本没有限制。中国公司可以通过公开购

买股份，成为占较大股份的股东，进入董事会参与跨国经营。这样，外国公司在第三国获

利以后，中国也能够分得一部分，这比自己去直接投资更安全

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