试析股权的强制执行

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试析股权的强制执行

股权的强制执行是指人民法院根据债权人的申请，依据

生效法律文书强制转让被执行人持有的公司股份或出资的

一种措施。具体说来，就是当负债股东无力清偿到期债务时，

人民法院可以依照法律规定的条件和程序，将该负债股东的

财产性权利——股权以强制转让的方式变现清偿或折抵债

务。股权强制执行的法律依据主要包括《民事诉讼法》、《公

司法》、《民诉法适用意见》、《执行规定》以及最高法院《关

于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规

定》。其中，《执行规定》第53条第一款规定，对被执行人

在有限责任公司、其他法人企业中的投资权益或股权，人民

法院可以采取冻结措施。该条规定首次明确把股权列为强制

执行的标的。

股权强制执行的条件有两类：

一、股权强制执行的实体条件

第一，作为被执行人的股东必须没有其他可供执行的

财产，包括没有股息、红利、存款，或是其他财产虽经执行

却仍不足以清偿债务。《执行规定》第55条规定，“对被执

行人在中外合资、合作经营企业中的投资权益或股权，在征

得合资或合作他方的同意和对外经济贸易主管机关的批准

后，可以对冻结的投资权益或股权予以转让。如果被执行人

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除在中外合资、合作企业中的股权以外别无其他财产可供执

行，其他股东又不同意转让的，可以直接强制转让被执行人

的股权，但应当保护合资他方的优先购买权。”该规定第8

条，“人民法院采取强制执行措施时，如果股权持有人或者

所有权人在限期内提供了方便执行的其他财产，应当首先执

行其他财产。其他财产不足以清偿债务的，方可执行股

权……”。从前述规定可以看出，人民法院强制执行被执行

人股权的前提之一是被执行人别无其他财产可供执行。但如

果涉及执行被执行人在其独资开办的法人企业中的股权时

则不受本原则的限制。

第二，强制执行股权必须保证其他股东的优先购买

权。从公司法的原理出发，有限责任公司具有“人合”因素，

在有限责任公司中，股东之间的相互信任非常重要。《公司

法》第73条对其他股东的优先购买权作出了强制性的规定，

即“人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权

时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优

先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使

优先购买权的，视为放弃优先购买权。”人民法院在强制执

行（转让）被执行人的股权前，应尽量满足其他股东的意愿，

对其他股东因身份而享有的优先购买权予以保障，以利于公

司发展和股东构成的稳定。

第三，强制执行股权不能破坏资本维持原则。该原则

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是公司制度的基本原则之一，要求公司应当维持与资本总额

相当的财产，在公司存续期间不允许公司股东把已缴付的出

资资本收回。作为这一原则的具体体现，我国《公司法》第

36条规定“公司成立后，股东不得抽逃出资”。按照公司法

的一般法理，公司登记成立后，公司的财产即独立于股东个

人的财产而存在，股东的个人债务不等于公司的债务。所以，

实践中出现的对有限公司自有财产的执行或要求公司交出

被执行人的出资的做法，明显违背了公司法的基本原则，应

予禁止。

二、股权强制执行的程序条件

因股权强制执行引起的股权转让，除应符合一般股权

转让的条件外，还应具备以下条件或受以下因素的制约：

1、要有强制执行的依据。根据我国《民事诉讼法》

的规定，执行依据为已经发生法律效力的判决、裁定、调解

书、支付令以及仲裁裁决书、公证债权文书等，上列执行依

据应当具有给付内容，否则不应作为强制执行股权的依据。

2、应履行通知义务。保护其他股东在同等条件下的

优先购买权，只有其他股东依法放弃了优先购买权时，才可

将股权强制转让给案外第三方。

3、股权强制执行的范围应限于执行依据所确定的数

额及执行费用，当股权价值大于执行债权时，仅能执行相应

的部分股权，而不能就全部股权予以强制执行转让，原股东

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仍然享有剩余股权。

4、股权执行必须进行价值评估。股权转让时的价值

与股东原出资额之间肯定存在着一定的差距，为公平保护案

件双方当事人的合法权益，在处理时一定要按照《执行规定》

第47条、最高法院《关于冻结、拍卖上市公司国有股和社

会法人股若干问题的规定》第9条和最高法院《关于人民法

院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》（以下简称《拍卖

规定》）第4条处理，即对拟拍卖的财产，人民法院应当委

托具有相应资质的评估机构进行价格评估。对于财产价值较

低或者价格依照通常方法容易确定的，可以不进行评估。对

被执行人的股权进行评估时，人民法院可以责令有关企业提

供会计报表等资料；有关企业拒不提供的，可以强制提取。

5、首选拍卖的方式处理股权。拍卖是以公开竞价的

形式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方

式。法院通过拍卖的方式处置股权，可以最大限度地满足债

权人金钱受偿的意愿。《执行规定》第46条规定，“人民法

院对查封、扣押的被执行人财产进行变价时，应当委托拍卖

机构进行拍卖”。最高法院《关于冻结、拍卖上市公司国有

股和社会法人股若干问题的规定》第8条第3款“人民法院

执行股权，必须进行拍卖”和《拍卖规定》第2条“人民法

院对查封、扣押、冻结的财产进行变价处理时，应当采取拍

卖的方式，但法律、司法解释另有规定的除外”都对股权变

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价的方式作了明确规定，故拍卖是人民法院强制执行股权的

首选方式。

（作者单位：中国政法大学）