全面解析公司法定代表人的法律风险及规避方法

全面解析公司法定代表人的法

律风险及规避方法

全面解析公司法定代表人的法律风险及规避方法

2015-03-21

作者‖刘相文夏东霞李欣宇

来源‖百度文库

导读：从某种意义上讲，担任了公司的法定代表人，即掌控了公

司的核心权力。然而，法定代表人在行使权力的同时，也必须承担相

应�.法律责任。本文拟从民事、刑事和行政三个方面，对公司法定代

表人可能承担的法律责任做简要分析，并结合我国司法实践对法定代

表人法律风险的防范提出建议。

一、公司的法定代表人应由公司的董事长或总经理担任

根据《公司法》(2005修订)第十三条规定，“公司法定代表人

依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登

记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”

根据上述规定，担任公司法定代表人要满足两方面的条件，其一

是必须在公司内担任董事长、总经理或执行董事这些核心管理职务;

其二必须依法办理工商登记或变更登记。

二、担任法定代表人可能存在的法律风险

2、法定代表人可能承担的行政责任

《民法通则》第四十九条规定：“企业法人有下列情形之一的，

除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、，构成犯

罪的，依法追究刑事责任：

(一)超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的;

(二)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;

(三)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的;

(四)解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的;

(五)变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭

受重大损失的;

(六)从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益

的。”

根据上述规定以及其他相关法律规定，在某些情况下，法定代表

人可能需就公司的违法、违规行为承担行政责任。除非，法定代表人

可以举证证明，其对公司的行为并不知情，且主观上没有过错亦不存

在失职。

3、法定代表人可能承担的刑事责任

通常而言，对于公司从事的犯罪行为，应由公司承担刑事责任，

法定代表人并不因此而承担刑事责任。但在我国《刑法》规定的某些

罪名中，除了对单位进行处罚外，还可能追究“直接负责的主管人员

和其他直接责任人”的刑事责任。例如，生产销售伪劣产品罪、偷税

罪、侵犯著作权罪、非法经营罪等。

而对于上述“直接负责的主管人员”的具体范围，虽然法律未明

确规定，但是司法实践通常均将法定代表人认定属于单位“直接负责

的主管人员”，并据此判定法定代表人对公司的行为亦应承担刑事责

任。

4、法定代表人可能被采取的强制措施

当公司进入破产程序、被申请强制执行或欠缴税款时，在特定情

形下，司法、行政机关有权对法定代表人采取相应强制措施。

(1)公司有未了结的民事诉讼或不履行法律文书确定的义务，司

法机关可对法定代表人采取限制出境等强制措施

《民事诉讼法》第二百三十一条规定，“被执行人不履行法律文

书确定的义务的，人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取

限制出境，在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律

规定的其他措施。”

《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程

序若干问题的解释》第三十七条规定：“被执行人为单位的，可以对

其法定代表人、主要负责人或者影响债务履行的直接责任人员限制出

境。”

根据上述规定，在公司因不履行法律文书确定的义务而被申请强

制执行时，人民法院可以对法定代表人采取限制出境的强制措施。

此外，根据《公民出境入境管理法》第八条规定，“有下列情形

之一的，不批准出境：……(二)人民法院通知有未了结民事案件不能

离境的;……”，实践中，如公司有未了结的民事案件，法院亦可对

法定代表人采取限制出境的强制措施。

(2)如公司进入破产程序，法定代表人未经许可不得离开住所地

在企业破产程序中，法定代表人未经人民法院许可，不得离开住

所地。

此外，在破产程序中，法定代表人还应承担相应义务，如妥善保

管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料;根据人民法院、

管理人的要求进行工作，并如实回答询问;列席债权人会议并如实回

答债权人的询问;不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员等。

(3)如公司欠缴税款，税务机关可以对法定代表人限制出境

根据《税收征收管理法》第四十四条规定，“欠缴税款的纳税人

或者他的法定代表人需要出境的，应当在出境前向税务机关结清应纳

税款、滞纳金或者提供担保。未结清税款、滞纳金，又不提供担保的，

税务机关可以通知出境管理机关阻止其出境。”

因此，如果公司未结清税款、滞纳金，又不提供担保的，法定代

表人可能被限制出境。

三、公司法定代表人如何防范法律风险

1、在股东协议、合资合同和章程中增加相关免责条款，防范风

险

传统公司法理论中存在“商事判断规则”，即公司董事等高级管

理人员在做出一项商事经营判断和决策时，如果出于善意，尽到了注

意义务，并获得了合理的信息根据，那么即使该项决策是错误的，该

高级管理人员亦可免于承担法律上的责任。

然而，我国公司法并没有明确规定“商事判断规则”，司法实践

对此理解也存在争议。我国公司可以考虑公司章程中增加如下类似约

定，以降低法定代表人的法律风险：

“公司的董事、董事长、法定代表人不需对在董事会和公司章程

规定的其职责范围内的任何行为或不行为承担个人法律责任，除非其

行为构成营私舞弊、严重玩忽职守、肆意渎职或故意损害公司利益。

根据上述约定，如果发生任何因与公司经营有关的针对董事、董

事长、法定代表人个人的索赔或责任，应由公司承担全部责任，但导

致该索赔或责任的行为必须是不构成营私舞弊、严重玩忽职守、肆意

渎职或故意损害公司利益。如果董事、董事长、法定代表人因上述索

赔而造成损失，公司应对其损失予以赔偿，并补偿其合理的律师费

及其他开支和费用。”

2、通过集体决策程序，避免风险，对于违反法律、行政法规或

者公司章程的行为，应提出明确异议并记载于相关会议记录

根据我国公司法的相关理论，公司的重大经营活动应由股东会或

董事会决议决策，对于董事会集体决策的事宜，除非违反法律、法规

或公司章程的规定，即视为公司的决策，法定代表人无需承担责任。

因此，在公司的董事长、执行董事或经理担任法定代表人职务时，

对于公司的日常经营活动，最好根据公司章程的规定，由股东会或董

事会进行决策;同时，对于违反法律、行政法规或公司章程的事项，

也应明确提出异议，并记载于相应的会议记录，以避免风险。

3、建议公司设立执业责任风险保险制度

2002年1月7日，中国证监会发布的《上市公司治理准则》第

三十九条规定：“经股东大会批准，上市公司可以为董事购买责任保

险。但董事因违反法律法规和公司章程规定而导致的责任除外。”

目前，我国主要保险公司均有针对企业高级管理人员的执行责任

风险保险，当董事因职务行为而需对外承担相应责任时，可以由保险

公司就该部分予以赔偿，避免董事个人的财产风险。公司可以考虑设

立执业责任风险保险制度，由公司为法定代表人、董事等购买责任保

险，以尽可能得降低担任法定代表人的法律风险。

小结：以上仅简要阐述了公司法定代表人可能承担的法律风险以

及法律风险规避的基本原则。在司法实践中，如何设计法定代表人的

法律风险防范机制需要结合具体的事实仔细思考。而且，任何风险防

范制度的设计，都不能使得故意违反法律，恶意损害公司利益的法定

代表人逃脱法律的制裁。公司法定代表人要规避法律风险，关键是依

照法律以及公司章程的规定行事，尽职尽责的维护公司的利益。