连带责任若干法律问题研究

连带责任若干法律问题研究

连带责任是我国民事立法中的一项重要民事责任制度，其目的在

于补偿救济，加重民事法律关系当事人的法律责任，有效地保障债权

人的合法权益。连带责任主要是基于合伙、担保、联营、承包等合同

关系或代理行为、上下级间的关系而产生，因而被分散规定在民法通

则、合同法、担保法等法律法规以及有关司法解释之中。深入、系统

研究连带责任问题，目前法学界还较少有人涉猎。本文仅就连带责任

的若干方面问题作出分析和探讨。

一、连带责任的分类

对连带责任进行分类在理论上和实践上都有－您的专属秘书！重

要意义。本文根据现行法律规定，从不同角度、用不同标准将连带责

任进行分类。旨在帮助我们加深对连带责任的认识深度，从不同侧面

把握连带责任的特征、性质及其构成要件，正确地界定民事责任。

（一）、法定连带责任和约定连带责任

依连带责任产生之原因不同，可以将连带责任划分为法定连带责

任和约定连带责任。连带责任虽对债权人有利，但对债务人，无疑是

一种加重责任。所以《民法通则》规定，承担连带责任，须由当事人

的约定或法律的规定。可见，在一般情况下，多数人之债务是以按份

责任为基本清偿原则的。

约定连带责任是依照当事人之间事先的相互约定而产生的连带

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责任。法定连带责任是指根据法律规定而产生的连带责任。由于债务

人约定加重自己的责任的情形毕竟不多，故连带责任的承担大多数来

自法律的规定。法定连带责任与约定连带责任除了产生的原因不同外，

还有连带责任人主观因素的区别。法定连带责任均为当事人主观上有

过错。如代理人和第三人恶意串通而损害被代理人利益的，由于该代

理人和第三人主观上都有过错，所以《民法通则》第66条第二款规

定了两者应承担的连带责任。约定连带责任的承担不一定要求当事人

主观上有过错，仅以事先约定为准。如保证人为被保证人就主合同提

供担保，保证人主观上并无过错，只是基于保证合同中的约定而承担

连带责任。

（二）、违约连带责任与侵权连带责任

依连带责任内容之不同，又可将连带责任划分为违约连带责任与

侵权连带责任。违约连带责任即指当事人共同违反合同规定而产生的

连带责任，侵权连带责任即指当事人共同侵权行为造成损害发生而产

生的连带责任。

区分以上两者的法律意义在于：1、构成违约连带责任只须具备

当事人有共同违约行为和主观上有共同过错，不论是否致他人损害。

而构成侵权连带责任必须具备共同侵权行为，当事人在主观上有共同

过错，客观上存在损害事实，以及侵权行为与损害事实之间有因果关

系四个要件。至于无过错责任，则在法律规定的范围内适用。2、违

约连带责任的承担除继续履行合同与支付违约金等方式外，在造成损

失并超过违约金的情况下，还应承担连带赔偿责任。而侵权连带责任

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的承担，仅限于赔偿损失的承担方式。

（三）、有效合同连带责任与无效合同连带责任

依产生连带责任的合同效力的不同，可将连带责任分为有效合同

连带责任和无效合同连带责任。有效合同连带责任的前提是有效合同。

在合同成立之时，当事人各方具有民事主体资格，所订合同的内容和

形式都符合法律规定，当事人主观上没有过错，客观上没有违约行为。

因此，或是主合同或是从合同皆为有效合同。只是在合同履行过程中，

一方或多方违约才产生了连带责任。无效合同连带责任产生的前提是

无效合同。或是主合同无效，或是从合同无效。由于当事人主观上有

过错，客观上有违反法律、法规的行为。因此，合同在成立时就无效。

合同无效并不能免除当事人的连带责任，这种连带责任即为无效合同

连带责任。

区分有效合同连带责任与无效合同连带责任的法律意义在于，有

效合同连带责任的承担有继续履行合同、支付违约金、赔偿损失等方

式；而无效合同连带责任的承担有返还原物、赔偿损失、追缴财产收

归国有等方式。

（四）、一般连带责任与补充连带责任

连带责任确定后，依债务人承担责任的先后顺序不同，可将连带

责任划分为一般连带责任与补充连带责任。一般连带责任的各债务人

之间不分主次，对整个债务无条件地承担连带责任。债权人可以不分

顺序地要求任何一个债务人清偿全部债务。如合伙、半紧密型联营、

代理关系等。补充连带责任须以连带责任中的主债务人不履行或不能

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完全履行为前提，从债务人只在第二顺序上或者与责任总额不一定相

等的情况下承担连带责任。如保证人在被保证人不能偿还债务时，保

证人才承担连带责任。倘若被保证人只能承担60%的债务，那么保证

人只能承担另40%的责任。

区分一般连带责任与补充连带责任在民事诉讼中有其一定的意

义。对一般连带责任，可按债权人的意愿处理，如只起诉其中一方债

务人，则无需把其余债务人都追加为被告。对补充连带责任，法院应

将其他债务人列为共同被告，参加诉讼。

二、连带责任的构成要件

民事法律关系中的连带责任是连带债务关系中数个债务人向债

权人承担民事责任的一种形式。因此，连带责任需具备民事责任的一

般构成要件，即：连带责任人主观上须有过错；行为须具有违法性；

须造成损害事实；违法行为与损害后果之间须存在因果关系。但是，

由于民事立法上允许连带责任无因设置，即当事人自行约定，所以连

带责任的构成又有例外。比如担保合同中的保证人，其主观上虽无过

错，也未实施违法行为，但其仍应承担连带责任。因此，连带责任的

构成还有其自身的条件和特点。

（一）、连带责任人必须在两个或两个以上

连带之债是承担连带责任的前提。连带之债是指以同一给付为标

的，各债权人或各债务人之间有连带关系的多数人之债，其中数个债

务人连带承担以同一给付为标的的债务，称为连带债务。显而易见，

连带责任的责任人须为两人或两人以上，连带责任人作为多数主体分

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两种情况，一种是一般连带责任的各债务人，诸如合伙内的各合伙人，

共同侵权的各侵权人等，另一种是补充连带责任中的主债务人和从债

务人，如保证合同中的主债务人和保证人。

（二）、连带责任人与债权人之间须存在着债的关系，且为不可

分之债

连带责任是以债的关系为前提的，没有债的关系，就无民事责任

可言，更谈不上承担连带责任。在代理关系中，某两方当事人共同损

害了另一方当事人的利益，由此便与受害人之间形成了债的关系。如

在代理人与第三人串通损害被代理人利益的情况下，代理人是对其进

行代理活动中的过错行为造成的损失向被代理人承担责任，第三人也

不是代人受过，而是对自己的过错行为造成的损害向被代理人承担责

任，代理人与第三人在意思上的联系和行为上的配合，使得他们处于

共同债务人的地位。另外，在保证关系中，保证人与债权人所形成的

同样是债的关系，此债是以主债务的存在为前提，为从债，也即保证

之债。

连带责任所指向的债必须不可分。不可分有性质不可分和意思不

可分，性质不可分是指给付在性质上不可分割，如分割就会损害其价

值；意思不可分是指给付在性质上虽属可分，但依当事人意思而定为

不可分。我们这里所述的不可分显然是指意思不可分。民法上所说的

“连带”是指“共同的、一致的、不可分的”意思。但“共同的、一

致的”是指几个责任人共同对某一特定主体承担义务：“不可分的”

则强调了这些责任人对共负的债务必须不分份额地承担清偿义务。这

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种共同债务的不可分割决定了各连带责任人在履行义务时，首先就应

无条件地承担全部责任，其后才在内部关系中体现按份责任。因此，

共同的不可分割性是连带责任的重要构成要件。

当然，连带债务的不可侵害性也不是绝对的。债务不可侵害性是

对责任人而言，对责任人具有约束力，而债权人不受这种约束。当债

权人允许责任人分担债务时，这种不可分割性便不起作用。

（三）、连带责任的客体必须是种类物

连带责任的主体是指连带民事责任人承担义务的对象。该客体与

民事法律关系的客体相比，其外延显得单一。民事法律关系的客体一

般是指物、行为、智力成果和其他一些权益。作为民事法律关系最普

遍的客体物又分为种类物和特定物。而连带责任的客体则只能是其中

的种类物，这是由连带责任的性质所决定的。其一是，连带责任是一

种财产责任，所以其客体必须是物。其二，由于所履行债务的责任是

连带责任，因而这种客体在客观上是可分别承担的，而不应是特定的。

特定物不能作为连带责任的客体，因其具有不可替代之特征，其他连

带责任人无法承担连带责任。

（四）、连带责任的承担须有法律明文规定或者当事人明确约定

该问题在连带责任分类中已作初步分析，在下文中将进一步阐述，

在此从略。

三、连带责任的承担

《民法通则》规定，连带债务人都有义务向债权人清偿债务。也

就是说，债权人可同时或先后要求连带债务人全体或部分或一人履行

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全部或部分义务，被请求之债务人不得以超出自己应付份额为由，提

出抗辩。只要债务没有全部清偿完毕，每个连带债务人不论他是否应

债权人请求清偿过债务，对没有清偿的债务部分，都有清偿的义务。

连带债务人在外部关系上即各债务人与债权人之间的关系中按

连带责任处理，而在内部关系上，即各债务人之间的关系上则一般依

按份责任处理。也即连带债务的债务人各自应承担的债务份额，法律

规定的，依法律规定；法律没有规定的，应依当事人的约定，既无法

律规定，又无约定的，应平均承担。司法实践中，往往在处理连带债

务人内部关系时忽略了对外债务的连带清偿问题。比如在处理合伙、

联营等纠纷时，仅对内部的债权债务直接分摊或分割至各合伙人、联

营方连带责任承担之请求权，给外部关系中的债权人的债权实现构成

了危害，这显然是错误的。

连带责任对每个具体债务人来说，意味着责任的加重，它使债务

人间的内部关系中形成互相监督、互相制约的力量，并促使债务人共

同防止和消除违法行为，保证债权人的债权得以顺利实现。确定连带

责任承担的原则和依据是：

（一）连带责任法定原则。连带责任产生的法律上的依据主要有：

1、《民法通则》规定，这是连带责任产生的基本依据。主要有：第

35条合伙人对合伙债务承担连带责任；第52条因联营而承担连带民

事责任；第66条、第67条代理中因授权不明、代理人与第三人串通、

无权代理或利用代理关系进行违法活动而产生连带责任的承担；2、

《合同法》、《担保法》的有关规定，为《担保法》关于保证责任的祥

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尽规定；3、相关司法解释的规定。如最高法院《关于贯彻执行中华

人民共和国民法通则若干问题的意见》第111条、第148条，《关于

人民法院审理借贷案件的若干意见》第73条，《关于审理农村承包合

同纠纷案件若干问题的意见》第9条、第10条，《关于审理联营合同

纠纷案件若干问题的解答》第9条等，均有连带责任承担的规定。4、

其他法律法规的规定。如《广告法实施细则》规定广告虚假而承担连

带责任等。

（二）连带责任约定原则。即根据当事人意思自治、自愿约定而

确定连带责任的承担。约定承担连带责任多见于担保合同中。

（三）连带过错原则。即根据当事人在民事活动中的过错大小来

确定连带的承担。包括两种情况：一种依法律规定或当事人约定，本

应负连带责任的一方当事人由于其主观上无过错，因而在一定条件下

（并非所有无过错均不承担连带责任）不承担连带责任。比如与主合

同当事人双方串通、骗取保证人提供保证，主合同债权人采取欺诈、

协迫手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证之情形的，保

证人不承担保证责任（即连带责任）。又如合伙中的一方当事人与第

三人恶意串通形成的债务，另一方当事人便不承担连带责任。另一种

是依法律规定或当事人约定，一方当事人虽负有连带责任，但由于损

害后果的造成非其一人过错所致，而是因债权人、债务人等均有过错

所致，所以应当根据其过错各自承担相应的民事责任，该方当事人也

因此承担部分连带赔偿责任。比如担保合同被确认无效后，债务人、

担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。

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连带责任的承担方式，主要是清偿债务和赔偿损失，即依连带责

任承担的债务范围和方式不同，法律中具体又有连带清偿责任和连带

责任之分。此外，在特定条件下还有支付违约金，返还财产，上交款

物收归国有等特殊方式。法律上对连带清偿责任和连带赔偿责任未作

明确界定，依笔者之见，两者应当有所区别。一般连带责任的范围包

括债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，那么，连带

责任的范围一般仅指债权和利息的清偿，不涉及赔偿问题；而连带赔

偿责任的范围则一般特指因违约或侵权造成的经济损失的赔偿，故有

的情况下还一并包括债权及利息和实现债权的费用。此时的责任范围

及于一般连带责任的范围。连带赔偿责任多见于有效合同及发生违约

赔偿中。最高法院《关于审理存单纠纷案件的若干规定》（以下简称

《若干规定》）第八条第二款规定的，存单持有人以金融机构开具的、

未有实际存款或与实际存款不符的存单进行无效质押的，开具存单的

金融机构因其过错致他人财产权受损；对造成的损失承担连带赔偿责

任；还有在保证关系中，主合同债务人秘保证人共同欺骗主合同债权

人，造成主合同及保证合同无效，或主合同及担保合同均无效的，保

证人与债务人对债权人承担连带赔偿责任，等等。

根据连带责任的过错原则，连带责任的承担可按因侵权或违约所

造成的损失的一定比例进行划分和判定，既可承担全部损失的赔偿责

任，也可承担部分损失的赔偿责任。例如《若干规定》第六条第二款

第四项规定，金融机构因其帮助出资人和用资人进行违法借贷的过错，

应当对用资人不能偿还出资人本金部分承担赔偿责任，但不超过偿还

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本金的百分之二十。此外，还可确定补充赔偿责任。例如《若干规定》

第六条第二项规定，出资人未将资金交付给金融机构，而是依照金融

机构的指定将资金直接转给用资人，金融机构对用资人不能偿还出资

人本金及利息部分承担补充赔偿。

四、连带责任的追偿问题

《民法通则》第87条规定，债务人一方人数为二人以上的，负

有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行义务的

人，有权要求其他负连带义务的人偿付他应当承担的份额。《民法通

则》第89条和《担保法》第三十一条均规定保证人承担保证责任后，

有权向债务人追偿。上述法律规定表明，连带责任人承担了连带债务

后，依法可以向其他负有连带责任的人追随偿。

但有人认为，《民法通则》第87条关于连带责任的规定，只适用

于合伙、联营合同引起的，债务人明显有二人以上负连带责任的案件，

至于租赁、承包合同引起和因代理行为造成以及上级主管部门负连

带责任的案件，实际债务人只有一个，不适用《民法通则》第87条

的规定，因而连带责任的追偿无法律依据。笔者认为，这种看法是偏

颇的。首先，如前所述，共同债务人的形成，除了合伙、联营由数人

约定外，还有法律法规的规定和司法解释的设定，如《民法通则》第

67条的规定。代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动

的，或者对被代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代

理人负连带责任，这就明确了他们的债务是共同的。对于因承包、租

赁及因上级主管部门过错而负连带责任的，最高法院在有关司法解释

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中也明文规定应列为共同被告。其次，如果法律不赋予承担连带责任

人的追随偿权利，就等于放纵了真正的债务人，这显然违背了公平的

原则，对维护整个社会经济循序都是不利的。

连带责任人的追偿权必须具备一定的条件。第一，须履行了义务。

这里的履行义务，不应限于实际履行的行为，凡能因该债务人财产利

益的减少而达到债履行效果的行为，例如提存、抵销等，均应包括在

内。第二，须其他连带责任人共同免去履行责任，即因该连带责任人

的履行行为，使主体债务人的债务全部或部分消灭。第三，须该连带

责任人履行义务超过其应当分担的部分，未超过的，不能行使追偿权。

连带责任人有权要求其他债务人偿付超过的部分，其他债务人每人应

偿付的部分应按自己应承担的份额的比例确定。倘若其中某一债务人

没有偿还能力，对该债务人不能偿还的部分，按照公平原则，可由追

偿权人和其他债务人按照各自应承担的份额的比例分担。

一般来说，连带责任人所承担的不论是连带清偿责任，还是连带

赔偿责任，或是补充连带赔偿责任，连带责任人均可行使追偿权。连

带责任的追偿权可分完全追偿权和部分追偿权。完全追偿权是指连带

人履行义务后可向其他债务人要求偿还其所付出的全部费用。比如保

证合同中的保证人可拥有完全追偿权，还有承包合同中的发包人、租

赁合同中的租赁人以及上级主管部门等均有可能拥有完全追偿权。部

分追偿权是指连带责任人履行义务后只可向其他人要求偿付一定份

额的费用，剩余份额的费用应当由其自己承担。比如合伙和联营中的

共同债务人、侵权赔偿中的共同侵权人。

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保证合同中保证人的追偿权，其成立的条件和范围可依保证人与

主债务人之间的约定而定，没有约定的，应适用关于无因管理的规定。

一般来说，不论主债务人不履行债务是否有过错，均应向保证人偿还

保证人清偿债务所付出的全部费用，包括负连带责任时为债务人所付

出的费用以及该笔费用至追偿时的利息。即一般拥有完全追偿权。但

是，对于保证人因自己的过错而造成的损失，主债务人没有偿还的义

务。因此，保证人在向债权人履行债务后，应及时通知债务人，以免

造成重复履行；在债权人向保证人单独提起诉讼时，保证人应通知主

债务人参加诉讼，以使债务人提出应有的抗辩，否则，保证人即更丧

失追偿权。

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