干货深度解析华为的虚拟股权及是否可以被模仿

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干货深度解析华为的虚拟股权及其是否可以被模仿！

金融法律圈资本市场法律资讯与实务在公开的工商登

记信息中,任正非拥有股权为1.01%,剩余98.99%全部为华为投

资控股有限公司工会委员会〔以下简称华为工会持有。文章

来源|普法堂1华为的股权结构

在公开的工商登记信息中,任正非拥有股权为1.01%,剩余

98.99%全部为华为投资控股有限公司工会委员会〔以下简称

华为工会持有。但这显然不能解释这家公司的真正所有人。

在华为XX总部的一间密室里,有一个玻璃橱柜,里面放了10

本蓝的册子。这些册子有助于回答一个困扰美国政府的问

题：谁是这家中国大型电信设备企业的真正所有者。

在这些厚达数公分的册子里记录着约80000名员工的姓名、

身份证号码以及其他个人信息。

华为表示,根据一项"员工股票期权计划",册中的员工持有公

司约99%的股份。2

虚拟股份的来源每年,表现优异的华为员工会被主管叫到办

公室里去,他们通常会得到一份合同,告知他们今年能够认购

多少数量公司股票这份合同不能被带出办公室,签字完成之

后,必须交回公司保管,没有副本,也不会有持股凭证,但员工通

过一个内部账号,可以查询自己的持股数量。同时,这些员工不

会在工商登记上出现,其股权全部由华为工会代持。

从本质上来说,这只是华为单方认可的员工股权,不是法律上

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员工具有所有权的股权,而是华为和员工通过契约方式约定

的一种虚拟股权。

虚拟受限股<下称虚拟股>,是华为投资控股有限公司工会授

予员工的一种特殊股票。拥有虚拟股的员工,可以获得一定比

例的分红,以及虚拟股对应的公司净资产增值部分,但没有所

有权、表决权,也不能转让和出售。在员工离开企业时,股票只

能由华为控股工会回购。

经过十多年的连续增发,华为虚拟股的总规模已达到惊人的

134.5亿股,在华为公司内部,超过8万人持有股票,收益相当丰

厚。3

华为股权变化的历史沿革

19871987年,任正非与五位合伙人共同投资成立XX市华为

技术有限公司<即华为公司前身>,注册资本仅2万元,当时,六

位股东均分股份。1990华为公司员工开始以每股1元的价格

购入公司股票。当时每个持股员工手中都有华为所发的股权

证书,并盖有华为公司资金计划部的红印章。

虽然,华为的净资产一直在增长,但每股1元的认购价格一直

延续到20XX。

在华为早期不能上市,获取银行融资较为困难的初期,华为公

司依靠这种内部融资的方式渡过了难关。

1997年,华为的注册资本增加到7005万元,增量全部来自于

员工股份。1997华为公司对股权结构进行了改制。

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改制前,华为公司的注册资本为7005万元,其中688名华为公

司员工总计持有65.15%的股份,而其子公司华为新技术公司

的299名员工持有余下的34.85%股份。

改制之后,华为新技术公司、华为新技术公司工会以及华为公

司工会分别持有华为公司5.05%、33.09%和61.86%的股份。

同时,华为公司股东会议决定,两家公司员工所持的股份分别

由两家公司工会集中托管,并代行股东表决权。

1997年改制时,华为公司和华为新技术公司的股东会议决定,

两家公司员工所持的华为公司股份分别由两家公司工会集

中托管,此后,到1999年6月,华为公司工会以现金收购了华为

新技术公司所持的5.05%股份,同时收购了华为新技术工会所

持有的21.24%的华为公司股权。

至此,华为公司两家股东——XX市华为技术有限公司工会和

华为新技术公司工会,分别持有88.15%和11.85%的股份。2000

华为公司董事会决定,将华为新技术公司工会持有的11.85%

的股权并入到华为公司工会,任正非独立股东的地位第一次

得到确认。

华为公司将任正非所持的3500万元股份单独剥离,并在工商

局注册登记,他单独持有1.1%的股份,其余股份全部由华为公

司工会持有。

这种由任正非与华为公司工会并立的结构一直延续至今天。

2003华为公司员工开始以每股1元的价格购入公司股票。当

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时每个持股员工手中都有华为所发的股权证书,并盖有华为

公司资金计划部的红印章。

虽然,华为的净资产一直在增长,但每股1元的认购价格一直

延续到20XX。

在华为早期不能上市,获取银行融资较为困难的初期,华为公

司依靠这种内部融资的方式渡过了难关。

1997年,华为的注册资本增加到7005万元,增量全部来自于

员工股份。2004华为技术有限公司的股东再变更为华为控股

和任正非,任正非持股1%。

此后至今,历次增资后,华为技术有限公司、华为控股、华为工

会、任正非繁复的股权关系比例小有调整,但框架未再有大的

变更。4华为虚拟股权的法律性质20XX,XX市政府颁布了新

的《XX市政府内部员工持股规定》,适用范围扩大到了民营

企业。该规定明确：

员工持股会<下称持股会>负责员工股份的托管和日常运作,

以社团法人登记为公司股东。

持股会要设置员工持股名册,对员工所持股份数额、配售和缴

款时间、分红和股权变化情况均需记录。在调离、退休以及

离开公司时,将由持股会回购股份,所回购的股份会转做预留

股份。

虽然,暂行规定中指出,股票的回购价格是上年的每股净资产

价格。

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但华为公司因为长期实行1元每股的认购价格,因而也长期

实行了每股1元回购的做法。这给华为在20XX带来一场诉

讼,也由此让外界真正窥见华为公司股权的定价机制。

华为公司的两位资深员工——刘平和黄灿,将其告上法庭。理

由就是华为公司不是以每股净资产价格回购股票。两位员工

同时还认为,华为所用做增资的应付红利中也应有自己的利

益,他们应按照同股同权的原则享有股权的增值。

最终,XX市中院和XX省高院判两位员工败诉。

XX省高院认为：

因为华为员工的股份没有在工商登记——按照规定,股份有

限公司的登记只限于发起股东,非发起股东不需要登记,因此

当时除副总裁纪平外,其余员工股东全部未在工商部门进行

记名登记。所以关键的证据是华为与员工之间的合同,华为工

会的持股数只能作为参考,原告的主张"没有契约依据和法律

依据"。

这一案件引起了国内的法律界和企业家阶层的广泛讨论。

刘平黄灿案的认定意味着,员工与公司之间只是合同关系,而

非股东与公司的关系。

在华为公司股票诞生起,华为员工手中的股票与法律定义的

股权就不相同,员工不是股东,而工会才是股东,员工享有的只

是某种意义上的合同利益或者权益,而非股权。此时的"员工

持股制度"更近乎于一种分红激励和融资手段。5

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员工持股的股权激励制度在两位员工发难之前,华为公司其

实已经决意改变实行了十年的员工持股方案。1998年,华为

公司高层赴美考察期权激励和员工持股制度,一种名为虚拟

股的激励制度进入其视野。

虚拟股的体系当中,明确了持股人没有所有权、表决权,且这种

股票不必经过证券行业监督管理部门繁琐的审批程序,非上

市公司的虚拟股体系也避免了公开市场所带来的股价的波

动影响。

20XX7月,华为公司股东大会通过了股票期权计划,推出了《华

为技术有限公司虚拟股票期权计划暂行管理办法》。

几乎在它推出虚拟股的同时,上市公司上海贝岭和银河科技

也出台了类似的做法。

然而,因为华为不是上市公司,华为公司的虚拟股体系没有公

开市场的价格体系参照,华为公司采取的是每股净资产的价

格,相关净资产的计算参照四大审计师事务所之一的毕马威

公司的审计报告。但具体的计算方式并不公开,即使华为的高

层员工也不得而知。

推出虚拟受限股之后,华为员工所持有的原股票被逐步消化

吸收转化成虚拟股,原本就不具实质意义的实体股明确变为

虚拟股。华为公司股票在虚实之间的悄然转换,意味着其在治

理结构上已经从一家号称全员持股公司变成由两个实体股

东所控制的公司。

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为何要设立一个全新的华为控股作为华为公司持股的主

体？

对此,华为公司和XX体改办的文件解释,是为了国际化,更便

于与战略投资者合作。

我们认为,成立华为控股平台,既便于华为旗下资产的资本运

作,也使得本不透明公开的股权激励体系更容易被股东掌握。

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华为内部治理和员工的关系根据华为公司的年报称：

持股员工通过选举产生股东代表,通过股东代表大会行使其

应有的权利。而华为控股的公司章程也明确：公司最高权力

机构为股东会,并具体写明关于召集股东会议的方式与步骤。

但事实上,虚拟股制度下,持股员工的权利仅限于分红和股价

增值收益,不涉及产权,而掌握实际权力的是华为控股股东会。

通过查阅相关材料发现,在涉及华为控股增资扩股、分红和人

事任免等问题时,其股东会议历次只有两人参加——任正非

和孙亚芳。

他们俩才是华为控股真正的两家股东的代表！

与当年联想控股等公司的持股会最大的不同是,联想持股最

终将公司产权落实到了每个个人身上,而华为员工所持股票

事实上只有分红权,实体股东只有任正非一名,其他员工整体

以社团法人存在,而社团法人体系下,相互维系的关键并非股

权,而是劳动合同。相对于现在悲催的万科,华为真可谓是独具

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慧眼！7

股权激励的作用华为公司一直都强调自己是100%由员工持

有的民营企业。但准确的表达,应该是华为的股份100%为员

工持有,但不是100%的员工持有华为的股份。华为目前的员

工总数是17万人,大概有8万余人持股,持有人数虽然只占员

工的40%左右,但其总人数,已相当于一家大型上市公司的持

股人数。华为公司不断通过调整股票的分配方式来实现员工

激励。

20XX,华为公司微调了虚拟股制度,实行饱和配股制,即规定员

工的配股上限,每个级别达到上限后,就不再参与新的配股。这

一规定使得手中持股数量巨大的华为老员工们配股受到了

限制,但是有利于激励华为公司新员工们。

同时,华为公司出台了许多具体措施去识别"奋斗者",大家在

网上可以看到不断被转发的《华为基本法》。

华为虚拟股权的另一个作用——获得融资。

虚拟股制度实行之后,华为公司的这套分红激励体系一路发

展顺利——通过虚拟股增发的形式,华为获得了大量的资金。

自20XX开始至20XX,华为控股工会和任正非两家股东新增

持股63.74亿股,总计增资275.447亿元。

华为公司每年度发行股票数额,均由两个实体股东按当年每

股净资产购买,然后,控股工会再发行等比例虚拟股出售给"奋

斗者"们。20XX至今,华为员工以购买虚拟股的形式通过华为

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工会增资超过260亿元。

反观华为公司的直接竞争对手中兴通讯,其在A股上市以来

累计募集资金不过24亿元。20XX在香港上市,融资不过21

亿港元,融资力度高下立判。

我们认为,华为虚拟股融资的制度要比上市公司期权股权激

励更具效果。

上市公司股权激励,只能发行新股,或者既有股东出让老股,资

源有限,而且要经过股东大会批准,操作起来成本很高。虚拟股

则可以无限增加,股票来源不是问题。

另外,内部发行,几乎没有监管成本。8

股权资金来源与银行自20XX始实施虚拟股制度起,华为员

工在签订股权协议的同时,这些"幸运儿"还会签署另外一份合

同：四大银行的XX分行每年为他们提供数量不等的"个人助

业贷款",数额从几万到几十万元甚至更高,这些贷款一直被华

为员工用于购买股票。所统计,四家商业银行总计为华为员工

提供股票贷款高达上百亿元,直到20XX被叫停。

华为员工持股制度的设立,遵循的是XX市政府关于"内部员

工持股"的系列规定。

1994年颁布的《XX市国有企业内部员工持股试点暂行规定》

明确提到,可以由公司非员工股东提供担保向银行或者资产

经营公司贷款。华为公司是民营企业,但其员工持股制度方案

经过了XX市体改办的批准。

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20XX《XX市公司内部员工持股规定》,更将适用范围扩大到

了民营企业。

四大银行叫停虚拟股贷款的起因,是国家审计署的一份报告：

商业银行对华为员工的"个人助业贷款"用于内部配股,该行为

系属违规行为,风险巨大。而银监会在调查后,明令四家商业银

行暂停发放华为虚拟股贷款。

此外,华为公司以个人助业贷款"助力"公司配股,与中国人民

银行发布的《贷款通则》中的第三条"不得用贷款从事股本权

益性投资"以及和第四条"不得用贷款在有价证券、期货等方

面从事投机经营"规定也不符。

20XX3月31日,华为董事会秘书处向华为员工发布《通知》,

明确20XX虚拟受限股只能通过自筹资金购买,银行将不会再

提供购买股票所需的贷款。但此时,华为早已经度过资金最艰

难的时候了。9

华为能否上市首先,华为实际上是分享制,而不是股份制。华

为的虚拟股制度,其公司的控制权全部在任正非手里,大家只

是分享利润。

从早期的员工持股,再到后来的虚拟股。在全员持股的说法之

下,华为公司所实行的不过就是员工分红激励的手段而已。好

处是可以避免被置疑为。

其次,经过长期的发展,华为控股的虚拟股制度不完全是市场

化激励制度,具有了融资的特征。而对于这套运作体系,国内对

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相关虚拟股制度的立法、监管也无明确内容。

多年以来,外界一直疑问华为是否会上市的问题。

其实,在华为公司发展的早期,包括任正非在内,华为公司高层

都曾经谈论过华为公司上市的问题,以及上市之后,华为公司

员工所持股票价值飞涨的美好前景。

但现在的局面之下,华为公司员工手中的虚拟股如何再回头,

转化为实体股会是一个巨大的难题,这使得华为公司整体上

市的可能性微乎其微。

有华为中高层人士认为,华为公司可以将旗下的部分资产单

独剥离出去,融资甚至上市,比如已经非常成熟的电信运营商

业务板块。

但问题是,此前该业务板块中的员工虚拟股部分如何处理,他

们会继续延续虚拟股的激励方式还是会采取类似于公开市

场中的期权激励？

虽然证监会刚刚出台《上市公司股权激励管理办法》,但在现

行上市公司的法律监管下,公开市场的期权股权制度很难成

为一种真正有效的激励。

国内现有的期权、员工持股制度在许多方面都存在高度规制,

在实行法定资本制、坚持同股同权、缺乏分层次股权市场的

大背景下,员工期权股票持有人的权益得不到保护,也起不到

长期激励的效果。

相反,非上市公司的股权激励更具有灵活性。

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类似"虚拟股权"等另类激励反而更具备可行性。即公司管理

层专门划分出一定比例的收益,以分红的形式发放给管理层

或者员工。国内类似企业比如"胖东来"等,激励效果比较明显。

对于正处于业务扩张期的华为,现在无疑需要新的融资渠道

以支持其增长。

华为虚拟股困局,也从另外一个角度揭示出,中国完善公开市

场的期权股权制度的必要性与紧迫性。而阿里巴巴的"双层股

权+特殊合伙人"选择在美国上市,也是受制国内监管的限制。

有时监管过于审慎,也许扼制了金融创新的可能,而中国的制

度创新不乏企业的"违规"操作推动。

如果华为公司可以通过公开市场实现有效的激励与融资功

能,那么它也将是不亚于阿里巴巴的重大制度创新！10华为

可以被模仿吗？

我们认为华为的虚拟股权的激励方式,具有特殊性,是基于历

史形成的,很难全盘照搬。

1地方政策的支持,是华为持股会出现的基础XX作为中国改

革的前沿,对推动企业制度改革作了很大的创新。当内地企业

至今还在好奇员工持股为何物的时候,XX在1994年出台了

《国有企业内部员工持股试点暂行规定》。并且明确允许以

持股会的方式,让员工参与企业持股。地方政府的支持,使得华

为的工会持股成为了可能,并保持至今。而现在的工商登记注

册,持股会或者工会等社团作为股东已经受到了限制。如果企

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业想建立员工持股平台,一般只能采用有限合伙或者有限公

司的方式才可以进行,而无论哪种方式,都存在税负的问题。2

银行的贷款支持,是华为员工持股资金的来源华为全员持股

中还有个特殊性,就是华为员工的资金来源为商业银行贷款。

商业银行之所有愿意给华为员工贷款,无疑是看中了华为企

业的优良商业信用,并对其远期发展的看好；也是一种寻求给

华为企业长期合同的方式。而这,只有一个基本核心,就是华为

企业本身的对商业资本的吸引力。而目前公司如果做股权激

励,一般来自于员工的自筹资金,特别是对于初创业企业,本身

贷款融资困难,而企业员工待遇也较低,自筹资金非常困难。通

过贷款方式筹资来完成出资,几乎是不可能的。

不过,我们也注意到在某些鼓励创业的地方开发区政府会出

台政策,鼓励地方商业银行给科技型企业员工,提供持股的低

息或者无息贷款,比如XX东湖高新区就有类似规定。3公司

高速发展,是全员持股计划推行的动力华为员工之所以愿意

购买华为虚拟股权,其原因就是华为这十几年来的高速发展,

股权增值巨大。在20XX投资的华为股票,十年之后,所持股票

价值增长超过15倍。在房地产、股市投资形势不明朗的情

况下,华为内部股票是华为员工最可靠、稳定的投资渠道。员

工借钱都会买。而现有企业,特别是创业企业,由于经济的不确

定性,呈现出高死亡率。在此情况下,想推行持续的员工持股计

划,并且还是虚拟的没有明示登记的股权,对员工来说赠送是

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可以接受的,付出成本的很难接受。

综上,我们认为,现有企业可以通过设立员工持股平台,然后通

过有限合伙人代持的方式,来搭建员工虚拟股权激励。但如果

企业没有核心的技术和持续竞争力,可能只有创始人合伙人

才愿意真金XX的掏钱出来。所以,最终能否做成华为,关键是

创始合伙人的意愿、能力和决心。

股权激励的最终目的,是激发员工的动力,而不是通过员工融

资,不可以本末倒置。

我们是一个专业的律师团队,我们的业务范围能满足资本市

场的传统业务和新兴业务,IPO、新三板挂牌、定向增发、债

券发行、投资融资、收购兼并、私募、信托、资产证券化等,

以及资本密集型的基础设施建设、招投标、公司业务、连锁

经营等法律事务领域的需求。我们有强大的团队、丰富的经

验、众多成功的案例,建立了严格的服务质量保障体系和专业

化团队服务模式,奠定了有效控制业务质量的基础,并且搭建

了专业知识、业务经验、专业人才、社会关系等资源共享的

服务平台,能确保以客户需求为中心,及时、高质、高效地完成

工作。

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