完善证券法的实现机制

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完善证券法的实现机制

——在“发展与规范：中国证券市场法律论坛

(2004)”上的演讲

江必新副院长

关键词:法律强制/机制/民事责任

内容提要:证券市场法律规范完善涉及法律强制和机制的关系

问题，现代法治很重要的倾向就是要通过它的机制的设定来保障它的

实现。制定一个法就是创造一个和若干个强有力的、完善的机制。法

律责任体系内部主要是行政责任和刑事责任以及民事责任的关系问

题。要建立一个好的机制，真正有约束力的是要强化民事责任的机制。

在法律责任以及法律责任的追究问题上，应当考虑个别投资者的利益

和整体利益和多数利益关系的利益平衡。建立一个好的追究机制是规

范证券市场一个十分重要的方面。

尊敬的各位领导，各位老师，各位同学，各位来宾：

首先请允许我代表对这次“中国证券市场法律论

坛”的成功举办表示热烈的祝贺!作为一个法律人，不仅关注法律权

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利义务的设定，更关注法律责任的追究，不仅关注法律要求所有的市

场主体应该怎么做、不应该怎么做，更关注法律的实现。围绕这样一

个主题，我想对于这次论坛提出以下几点希望：

第一，发展与规范的问题。我们知道发展是中心，发展是硬道理，

发展是我们面临的最基本的问题。没有一个好的规范，发展是难以实

现的，正像我们要把一辆车开到160迈以上，开到200迈，我们首先

要检测一下它必须要有好的刹车;如果刹车失灵，我想在座的各位没

有一位敢坐这个车。所以，规范就是为了更好的发展;规范不仅是要

规范市场主体的行为，而且要规范所有监管机关、所有对证券市场拥

有权力的主体。

第二，关于强制和机制的问题。法律当然离不开强制性，没有强

制性，法律就可能是一个空架子。但是，我们也要看到现在的法律不

仅仅依赖于强制，因为强制本身是具有二重性的，而且要付出经济成

本和道德成本。现在法律很重要的倾向，就是要通过它的机制的设定

来保障它的实现。我们大家都熟知的一个故事叫分蛋糕的故事，在分

蛋糕的故事中，我们发现没有强制力的引入，母亲说年龄大的来切，

切蛋糕的人最后拿蛋糕，没有强制力的引入，但是这个规则得到了完

美的实现。我们反思这样一个故事，这里是利用利害关系人之间的制

约关系形成一种机制，使这个规范得到实现。我们所有的法律规范能

不能都采取这样的机制来保障它的实现呢?我曾经说过，我们的立法

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不要过多地指望执法机关、司法机关，不要过多地寄希望于执法机关、

司法机关，而应该把希望寄托在法律自身的机制的设立上。有了一个

好的机制，法律就能自动的去实现。制定一个法就是创造一个和若干

个强有力的、完善的机制。

第三，关于法律责任体系内部的行政责任和刑事责任以及民事责

任的关系问题。在现行证券法中我们发现，行政责任占了很大的篇幅，

刑事责任也有一些规定，但是，民事责任仅仅限于少数的条款，对于

操纵市场、内幕交易、违法关联交易以及大量的欺诈客户，没有惩罚

手段。我觉得，要建立一个好的机制，真正有约束力的是要强化民事

责任的机制，因为民事责任是市场主体相互之间的制约，这种制约的

成本，不论是经济成本还是道德成本，都要低于行政责任和刑事责任。

当然，要强化民事责任体系，不是写上去就了事了，因为它也要有成

本。我们知道现在法院审理这类案子是很困难的。也许大家知道，银

广夏的虚假陈述案件昨天已经开始受理了，但是要受理这个案子，法

院要面临很大的风险并承受很大的压力。全国每年案件达到了560多

万件，我们法院在定编的时候整个案子有300多万件，现在案子增加

了将近一倍，编制一个也没有增加，要完成这样大的任务实在是很困

难的。我的意思是，在增加民事责任的时候，也应该考虑相应的法律

制度、相应的法律体系应该怎么跟上。

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第四，法律责任以及法律责任的追究问题。以往我们强调法律责

任，规定得比较多，最后但凡出台一个法，总是有法律责任一章，但

是我们的追究机制没有。现在的问题是法律责任规定得相对比较多，

但是我们的追究机制不完善，这是一个很大的问题。大家知道，法律

不在于重，而在于必;就是责任不在于重，而在于他违反了法律必然

要追究，这是很重要的。大家知道现在真正追究按百分比来算达到多

少，这正是我们证券市场不规范的原因。我们需要研究的是我们怎么

样建立好的追究制度，这些问题请大家研究。

第五，我们在追究责任的时候，还要考虑个别投资者的利益和整

体投资者、多数投资者的利益关系。比如说现在很多上市股份公司，

这些公司有董事会也有很多股东，但是绝大部分股东不起诉，极个别

股东要起诉，他的权利怎么样保护?如果保护他的权利的话，就可能

影响其他股东的利益;因为这个官司的提起，可能带来附属其他责任，

还有这个官司对这个市场本身带来的影响，其他道德成本，这些我们

算账的时候都要算。那么，怎么样来平衡个别人和大多数人权利的关

系?怎么样在保护他们权利的情况下，使我们的成本降到最低，使我

们的收益能够增大，这也是我们必须考虑的问题。在国外单个的股东

起诉是有很多条件限制的。为什么要限制呢?就是有个利益平衡的问

题。怎么样平衡?这也是我们需要探讨的问题。

祝这次论坛取得圆满成功!谢谢各位!

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