商业银行合并的有关法律问题

商业银行合并的有关法律问题

内容摘要;：;商业银行合并是指两个或两个以上的商业银

行（法人）通过订立合并合同，依法定程序，归并成为一个商业银行

的行为，应当遵守民法平等自愿原则，但由于商业银行具有的特殊性，

不能听任商业银行根据意识自治原则任意合并。因此，人民银行在商

业银行合并中行使商业银行合并的审批权和合并过程的监督权。

中资商业银行合并，其总管理机构应报经人民银行批准后办理。外资

商业银行管理机构合并，需向人民银行当地分支机构及时报告。上市

的商业银行合并，应取得中国证券监督管理委员会的同意。商业银行

合并后，依法承继合并前的商业银行的所有权利义务。商业银行合并

时不适当履行债权人保护程序，不清偿债务或不提供担保，则不得合

并。人民银行要在商业银行合并的过程中，依法履行商业银行合并行

为的审批权和监督职责，不能强令商业银行合并和直接干预商业银行

的合并过程。

关键词：商业银行合并法律问题

银行合并是优化银行资本结构和组织机构，以及防范和化解金融

风险的重要手段。二十世纪九十年代以来，国际金融业的合并风起云

涌，新的金融机构不断出现，形成了国际金融业的新格局。为迎接国

际经济、金融全球化和一体化以及我国加入WTO的挑战，防范和化

解金融风险，增强我国银行业的抗风险能力和竞争力，商业银行的合

并无疑是一条有效的途径，它将使我国的商业银行走向灿烂辉煌的明

天。在我国，广东发展银行合并中银信托投资公司，中国光大银行部

分合并中国投资银行等，都是影响较大的金融机构合并案。为使商业

银行的合并能依法健康进行，研究商业银行合并中的法律问题十分必

要。本文依据我国现行法律法规规定展开分析，为我国商业银行合并

提供一些可操作性的依据。

一、商业银行合并的基本内涵及其合并的法律根据

（一）商业银行合并的基本内涵

所谓合并是指两个或两个以上的法人通过订立合并合同，依法定

程序，归并成为一个法人的行为。由此可见，商业银行合并是指两个

或两个以上的商业银行（法人）通过订立合并合同，依法定程序，归

并成为一个商业银行的行为。本文所探讨的商业银行合并主要是指作

为法人的商业银行之间的合并。对商业银行的合并行为，我国有许多

现行法律法规作出了规定。商业银行合并的目的主要有以下两种：一

是优化银行资本结构和组织机构，提高资源配置效力和盈利能力，从

而提高国内和国际市场的竞争力；二是防范和化解金融风险，提高商

业银行抗风险的能力。

（二）商业银行合并的法律依据

合并是商业银行的民事行为，应当遵守民法平等自愿的原则，但

由于商业银行具有的特殊性，不能听任商业银行根据意识自治原则任

意合并。根据《中国人民银行法》第三十一条规定，中国人民银行按

照规定审批金融机构的设立、变更、终止及其业务范围，中国人民银

行在商业银行合并中应行使商业银行合并的审批权和合并过程的监

督权，以确保金融机构合并符合经济效益，防范和化解金融风险以及

分业经营和分业管理原则。

至目前为止，我国尚未制定任何专门规范金融机构合并的法律和

行政规章，但为规范企业合并行为，国家颁布了许多规范企业合并的

法律法规，如《民法通则》、《公司法》、《商业银行法》、《合同法》，

等等，这些关于企业合并的法律同样适用于商业银行合并。由于根据

我国《商业银行法》的规定，从法律性质上讲，我国的商业银行是公

司，是企业法人，因此，商业银行的合并适用《公司法》和上述与企

业合并有关的现行法律法规的规定。

1.规范企业合并行为的法律有许多，涉及商业银行合并的法律主

要有《民法通则》、《商业银行法》、《公司法》、《证券法》、《合同法》

等。比如：《民法通则》第四十四条规定，企业法人合并应当向登记

机关办理登记并公告；《商业银行法》第二十五条规定，商业银行的

合并适用《中华人民共和国公司法》的规定。商业银行的合并，应当

经中国人民银行审查批准。在中国人民银行接管期限届满前，商业银

行合并的，接管中止（《商业银行法》第六十八条）。商业银行因合并

需要解散的，应当向中国人民银行提出申请，并附解散的理由和支付

存款的本金和利息等债务清偿计划，经中国人民银行批准后解散；商

业银行解散的，应当依法成立清算组，进行清算，按照清偿计划及时

偿还存款本金和利息等债务；中国人民银行监督清算过程（《商业银

行法》第六十九条）。

目前，我国《公司法》对公司合并的程序和条件作出了相应的规

定，这些规定适用于商业银行的合并，如，公司的合并是公司股东大

会行使的一种职权，应由股东大会作出决议（《公司法》第三十八条、

一百零三条、第一百八十二条）；公司的合并须经三分之二以上有表

决权的股东通过（《公司法》第三十九条、一百零六条）；董事会有权

行使拟定公司合并的方案（《公司法》第四十六条、一百一十二条）；

国有独资公司（如国有独资商业银行，即中国工商银行、中国农业银

行、中国银行、中国建设银行四家商业银行，笔者注）的合并，必须

由国家授权的机构或者国家授权的部门（中国人民银行，笔者注）决

定（《公司法》第六十六条）；股份有限公司（股份制商业银行，笔者

注）合并，必须经国务院授权的部门或者省级人民政府批准（《公司

法》第一百八十三条）；公司不得收购本公司的股票，但为减少公司

资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外（《公

司法》第一百四十九条）。公司合并应当依法向登记机关办理登记；

公司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应当依法

办理公司设立登记（《公司法》第一百八十八条）。因公司合并需要解

散的，可以解散（《公司法》第一百九十条）。

《公司法》还规定，公司合并，应当由合并各方签订合并协议，

并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日

内通知债权人，并于三十日之内在报纸上至少公告三次。债权人自接

到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十

日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或者

不提供担保的，公司不得合并。公司合并时，合并各方的债权、债务，

应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继（《公司法》第一百八

十四条）。

2.规范商业银行合并行为的行政法规

为严格规范商业银行合并行为，在我国除法律规定外，还有国务

院根据商业银行合并的需要而制定的许多行政法规，通过这些行政法

规对商业银行的合并行为加以规范。目前主要有以下几部：

（1）规范商业银行合并程序和实体方面的行政法规。如我国《公

司登记管理条例》适用于商业银行的合并行为。该《条例》规定，因

合并而存续的公司，其登记事项发生变更，应当申请变更登记；因合

并而解散的公司，应当申请注销登记；因合并而新设的公司，应当申

请设立登记。公司合并应当自合并决议或者决定作出之日起90日后

申请登记，提交合并协议和合并决议或者决定及公司在报纸上登载公

司合并公告至少三次的证明和债务清偿或者债务担保情况的说明。股

份有限公司合并，还应当提交国务院授权部门或者省、自治区、直辖

市人民政府的批准文件（第三十四条）。变更登记事项涉及《企业法

人营业执照》载明事项的，公司登记机关应当换发营业执照。公司因

合并解散，公司清算组织应当自公司清算结束之日起30日内向原公

司登记机关申请注销登记（第三十五条）。

我国《企业法人登记管理条例》适用于商业银行的合并行为。该

《条例》第十九条规定，企业法人合并，应在主管部门或审批机关批

准后30日内，向登记主管机关申请变更登记、开业登记或注销登记。

因此，商业银行合并，应在中国人民银行和有关审批机关批准后30

日内，向工商登记机关申请变更登记、开业登记或注销登记。《企业

国有资产产权登记管理办法》适用于国有商业银行和国家参股的股份

制商业银行的合并行为。该《办法》第八条规定，企业合并应当依照

本办法，自变动之日起30日内办理变动产权登记。商业银行合并应

遵守此规定。

1996年8月国务院《关于农村金融改革的决定》指出，在城乡

一体化程度较高的地区，已经商业化的农村信用社，经整顿后组建成

农村合作银行。农村信用社合并组建农村合作银行后，原农村信用社

取消法人资格。合并金融机构必须经中国人民银行批准。由于我国农

村信用社存在一定的特殊性，该《决定》对组建农村合作银行的工作

没有大范围展开，目前我国只在几个县搞农村商业银行的试点工作，

以期取得经验。

国务院《国有资产评估管理办法》规定，国有资产占有单位进行

兼并，应当进行资产评估。因此，国有商业银行和国家参股的商业银

行进行兼并时，应当进行资产评估，以防止国有资产流失。

国务院《关于组建城市合作银行的通知》中规定，城市合作银行

的组建工作应当遵循以下原则：（一）在组建城市合作银行时，凡不

符合中国人民银行新发布的《城市信用合作社管理办法》规定的城市

行用合作社，都必须加入城市合作银行。（二）城市合作银行实行全

行统一的财务管理制度。加入城市合作银行的城市信用社，相应取消

独立法人地位，其债权债务转为城市合作银行的债权债务。

（2）对商业银行合并中违法行为的处罚的行政法规。国务院《金

融违法行为处罚办法》第五条规定，未经中国人民银行批准，金融机

构合并的，给予警告，并处5万元以上30万元以下；对该金融

机构直接负责的高级管理人员，给予撤职直至开除的纪律处分。

3.规范商业银行合并的行政规章

为解决商业银行的合并中的操作性问题，国务院有关部门，主要

是人民银行，颁布了许多规范商业银行合并的行政规章，主要行政规

章及有关内容如下：

城市合作商业银行（现已将城市合作银行改为城市商业银行，笔

者注）合并，适用《商业银行法》规定；股东大会对城市商业银行合

并作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过

（中国人民银行《城市合作银行管理规定》）。金融机构合并，应事先

报中国人民银行批准，办理变更手续（中国人民银行《金融机构管理

规定》）。对于支付风险严重、资不抵债、拯救无望且资产负债规模较

小的金融机构，可允许有关金融机构自愿兼并或收购，在冲销该机构

股东权益后，由兼并或收购的金融机构承担相应的受法律保护的债权

债务。兼并或收购金融机构须经人民银行批准（中国人民银行《防范

和处置金融机构支付风险暂行办法》）。

同一商业银行分支机构合并的，合并前各分支机构的债权债务，

由合并后的机构承担。对合并前各分支机构持有的《金融机构营业许

可证》应由中国人民银行予以收缴，如中国人民银行《关于落实国有

独资商业银行分支机构改革方案有关问题的通知》中规定，国有商业

银行省（自治区）分行与所在城市分行合并后，省（自治区）分行所

在城市分行的《金融机构营业许可证》（本、外币许可证未合并的含

《经营外汇业务许可证》）由中国人民银行省（自治区）分行代缴；

合并后的一级分行《金融机构营业许可证》继续使用原省（自治区）

分行许可证。

对因严重违法违规经营、内部制度不健全或长期经营管理不善，

被迫合并的金融机构的负有个人责任或直接领导责任的金融机构高

级管理人员，人民银行可根据情节轻重及后果，取消1至10年（包

括1年）直至终身的任职资格（中国人民银行《金融机构高级管理人

员任职资格管理办法》）。

中资商业银行合并，其总管理机构应报经人民银行批准后办

理（中国人民银行《关于进一步加强中资金融机构管理的通知》）。