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程序辨义
——《法律程序的意义》一文之解读①
赵颂平
一
、程序的内涵
程序之于实体的关系，于我国法律尤为重要。我国二千年的制度文明，创造了精细
之极、繁杂之至的法制程序。然而，以现代的眼光看，此种情形下的程序，应确切名之
日程式。
程序之要义在于反思性整合。而程式之要义在于方式、步骤等。有社会必有制度，
制度必含权力权利行使方式。我国传统成文法以细致化为法律特征，有呆板、机械之
嫌，但在维护金字塔式主权结构却成效显著。程式，以之适用于管理学意义上的概念更
为妥当。法律上须有程式，但更须有程序，程序对于实体权利的实现，有核心之作用。
所谓反思性整合，它是指这样一种机制，它总是与选择性联系在一起的，它能在一
定的轨道内自由表达意志并为与不为，为此或为彼，并导出体现整体理性的目标。因
此，程序的两个要件是过程性和交涉性。而程式唯一体现的仅是过程中应遵守之规则。
程序更是一个近现代意义上的概念，并伴随着近代以来权利观念的突起和公共领域
范畴的发展而不断赋予其新的含义。在“国家主义”盛行的以“国家一社会”二元单向
型为模式的传统社会中，严格的直线模型有利于集权。可是，附随工业社会的成熟，
“市民社会一经济一国家关系”②三元模型也得到不断发展。在此模型下，传统社会国
家权力的相当重要一部分转化为公共权力。市民社会成为一个独立的生活空间，其所行
使的权利整体也在一定程度上体现为公共权力。在此种情形下，权力本身不再是单向的
不负义务的存在形式，而是权力与义务的结合体。
程序应是权利行使的体现。无权利就无选择。无选择就无所谓程序。当权利赋予行
使者时，其所得到的并非是任意作为和一切遂愿，因为程序既是开放性的结构又是紧缩
的过程。“程序开始于高度不确定状态，但其结果却使程序参加者难以抵制。”③对于程
序参加者来说，程序是对恣意的限制，是‘作茧自缚”，是理性选择的保证；对于程序
本身来讲，它是中立、中性的程序，是交涉过程的制度化。④
原载《研究生法学》２ＯＯＯ年第１期（总第４１期）。
① 该文载于季卫东著《法治秩序的建构》（中国政法大学出版社，１９９９年７月版）一书。
浙江大学法学院宪法学与行政法学在职研究生，讲师
② 根据Ｊ．Ｌ．Ｃｏｈｉｎｔ和Ａ．Ａｒｇｏ所著“社会理论与市民社会”一文。参见《国家与市民社会
——一种社会理论的研究路径》，中央编译出版社１９９９年版，第１＂／９页。
③ 季卫东：《法治秩序的建构》，第ｌ１页。
④ 前引，第１５—２２页。
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本文发布于:2022-08-07 08:48:55，感谢您对本站的认可！
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