律师在企业并购中所起的作用

第四部分律师在企业并购中所起的作用

真正市场经济意义上的任何一项并购行为，都离不开律师（或者企业法律顾问）的参与。

究其原因，任何一个哪怕是十分简单的并购行为都会涉及许多方面的内容，而法律是其中最

主要的内容之一。不了解法律规定，不了解当地政策，不知道该项收购会涉及那些法律要求，

会产生什么样法律责任，受到哪些法律保护，产生什么法律效果等就进行并购，一方面会在

出现法律问题时手足无措，不知该怎么处理。另一方面则会因不懂有关法律问题，从而使已

启动的并购遇到原本就已存在的法律障碍而路途搁浅，导致收购并购工作流产。或者虽然并

购完成，但潜在法律隐患很多，后患无穷。

律师，当然必须是熟知并购法律业务并有相当经验的律师，因其就是专门研究这方面的

法律和经办这方面的法律事务，就会熟知相应的方方面面的规定，特别是掌握不断发展变化

的或者最新的规定，了解其中的操作技巧，知道如何从法律的角度帮助和指导当事人圆满地

进行或完成一项并购。或者当一项并购有法律上的障碍而不能逾越，也会指导当事人事先停

止，避免产生更大的损失。律师之所以在并购活动中必不可少，此正其因。

律师在并购活动中的主要工作：

（一）负责并购活动的法律策划；

（二）拟定初步方案；

（三）负责目标公司法律尽职调查，审查目标公司的相关资料；

（四）确定方案；

（五）参与并购谈判；

（六）负责起草、修改并购合同、相关文件、出具法律意见书；

（七）对目标公司重大法律事务、尤其是合同的处理；

（八）协调、沟通并购各方。

在企业并购行为中，所涉及到的各方利益主体一般包括：兼并方或收购方（简称“并购

方”）、被兼并方或被收购方（以下称“目标公司”）、目标公司的债权人和债务人、政府

部门（尤其是国有控股企业）等。其中最需要聘用律师的是并购方和目标公司。下面就针对

并购方和目标公司律师所应发挥的作用分别展开叙述。

一、并购方律师的主要工作事项

对并购方而言，任何并购交易中都可能存在着风险，只有对并购交易中的风险有充分的

认识，并做好相应的对策，才能有效防范并购风险，保证并购交易的成功及实现并购的目的。

并购方之所以需要专门从事并购法律事务的律师，是因为律师可以在并购业务中发挥以下重

要作用：

（一）在实施并购前对并购交易的合法性进行审查。并购不完全是一种市场行为，其中

在参与主体、市场准入、经营规模和范围等方面必然受到有关国家法律法规或相关政策的限

制，特别是当并购涉及到国有企业的时候，政府干预是必然的，而且政府在并购中所扮演的

角有时会直接关系到并购的成败。所以，律师参与企业并购业务首先要对并购交易的合法

性进行审查。

（二）对目标企业所涉及的法律事项做尽职调查。为了确保并购的可靠性，减少并购可

能产生的风险与损失，并购方在决定并购目标公司前，必须要对目标公司的内部情况进行一

些审慎的调查与评估。这些调查和评估事项包括：

1.目标公司的产权证明资料（一般指涉及国有产权时国资管理部门核发的产权证或投资

证明资料）；

2.目标公司的工商注册登记资料（包括公司章程、各类出资或验资证明报告等）；

3.有关目标公司经营财务报表或资产评估报告；

4.参与并购的中介机构从业资质；

5.目标公司所拥有的知识产权情况；

6.目标公司重大资产（包括房产、土地使用权等无形资产）、负债或合同事项；

7.目标公司管理框架结构和人员组成；

8.有关国家对目标公司的税收政策；

9.各类可能的或有负债情况（包括各类担保、诉讼或面临行政处罚等事项）；

10.其他根据目标公司的特殊情况所需要调查的特殊事项，如社会保险、环保、不可抗

力、可能不需要并购方同意就加诸于并购方的潜在责任等。

目标公司若不反对并购，应对并购方律师尽职调查持合作态度，应并购方要求或依规定

要求的情况下，应尽可能地将自身情况，有关材料、资料、文件等告知或提供给并购方。

（三）出具完备的并购方案和法律意见书。并购方律师参与并购的核心工作就是为其实

施并购行为提供或设计切实可行的并购方案和出具相关的法律意见书，以便对并购中所涉及

的法律风险进行提示或适当的规避。目前，对国有企业产权的交易，一般律师的法律意见书

是向管理国有资产的上级主管部门或政府机关报批时所必须的法律文件。

（四）起草相关的合同、协议等法律文件。企业并购行为往往同时涉及企业的资产、负

债或人员等重组事项，其间必然涉及到需要律师起草或审核的大量合同、协议等法律文件。

这些合同或协议文件是最终确立企业并购各方权利义务法律关系的依据，务必需要专业律师

从中进行必要的审核把关。

（五）参与有关的并购事项商务谈判。对企业并购而言，主要还是一种市场交易行为，

需要参与并购的各方反复进行（有时甚至是非常艰苦的）商务方面的谈判，至于面临企业并

购失败的风险也是非常正常的事情，只有最后谈成的结果才能形成书面上的法律文件。律师

参与并购业务的谈判，有利于律师全面了解或掌握交易各方的真实意图，并随时为交易各方

提供谈判内容的法律依据或咨询服务。

二、目标公司律师的主要工作事项

对目标公司而言，其实更需要专业律师的参与。但是，现实中由于目标公司存在种种问

题往往忽视律师的作用，甚至认为律师的参与会对顺利实现并购带来不利的影响。所以实践

中，被并购一方很少注意发挥律师的作用（这或许也是它们之所以成为被并购的目标公司的

一个重要原因）。尤其是在外资并购业务中，一般是由外资并购方单方聘请律师完成并购的。

这种错误的观念往往使目标公司在企业并购过程中处于相对被动的地位，损失掉许多应该争

取的权益，且容易导致并购失败后面临更加被动的局面。目标公司之所以需要专门从事并购

事务的律师，是因为律师可以在并购业务中对其而言可以发挥以下重要的作用：

（一）审核并购方的正式授权和谈判效力问题。作为被并购的目标公司，其本身往往存

在多种不足，有时甚至是面临破产倒闭的边缘，所以非常地急需“输血打气”。而越是如此，

反越是容易被他人利用，尤其是被许多骗子公司所利用。现实中，打着“企业并购”的幌子

行骗的不在少数。即便是对有并购意图和并购实力的公司，也需要目标公司对其真实的意图

进行研究。所以，对目标公司而言，有些事情是可遇不可求的。如果在谈判初期，应让熟悉

并购业务的专业律师参与或通过咨询的方式了解并购方谈判代表的相关授权、企业资质和资

金实力等有关状况并确认谈判的效力问题后再继续有关的谈判工作，律师的参与对避免企业

被骗或并购失败风险是至关重要的。

（二）制作或审核有关的并购保密及承诺事项协议或担保文件。对目标公司而言，因为

在并购完成前其需要向并购方提供一系列的调查资料（企业的财务状况、销售渠道、目标客

户、知识产权等资料），尤其是对有竞争关系的企业实施的并购，一旦遇到恶意并购或并购

失败情况，其所遭受的损失往往无法挽回。所以，在并购实施前，要求并购方提供有利于保

护自己权益的保密及承诺事项协议或有关并购资金来源的担保协议有时是非常重要的。通过

专业律师的参与或提示，至少可以避免或防止目标公司可能会遇到此类风险。

（三）协助目标公司回答并购方提出或调查了解的一系列法律问题。并购方向目标公司

所调查了解的情况，有时往往比较专业。目标公司为了及时高效、完整准确、恰当有据地向

并购方回答疑问或提供材料，最好需要专业律师的协助。

（四）参与起草或审核与并购相关的合同或协议等法律文件。并购方律师起草的关于并

购事项的协议，首先是为了维护并购一方的利益，往往存在许多对目标公司不利的条款内容，

有时甚至是故意设置法律的陷阱。若目标公司不注重对有关合同或协议条款进行研究，往往

事后会陷入被动局面，对其造成的损失可能会是成千上亿。律师的参与，可以最大限度的使

被并购的目标公司在合同条款内容上不会处于明显的被动不利地位。

（五）参与或直接代表目标公司进行商务谈判。目标公司聘用律师参与商务谈判的目的

与并购方聘用律师的目的是一样的，而且有时双方律师坐在一起谈判也确实是更容易进行交

流，有利于提高谈判的效率，有利于促成交易的尽快达成。

第五部分律师对于企业并购方向所能起到的决定性作用

从以上的几点不难看出，律师在企业并购过程中起到的作用至关重要，但是重要的程度

也会根据每个项目的不同以及律师的自身水平而不同。

一般情况下，都是并购企业寻到目标企业，之后再去寻律师，要求律师对目标企业

进行法律层面的尽职调查。这种时候，并购的过程是由企业或者经济主导，律师负责的仅仅

是一些文件的审核，梳理清楚企业的股权组成，以及目标企业的一些房屋产权、员工组成等

方面查证，虽然说股权的查明在并购过程中也很重要，但是此时律师的工作是被动的，仅仅

是机械的去完成该做的任务，无创新性可言。

那怎样提升律师的重要性，帮助企业更好地完成并购体现律师应有的价值呢？

一个企业要求你对目标企业进行尽职调查，认真去完成你该做的事情这无可厚非，但是

如果你这个律师的能力很强、知识面广，不但法律精通，还对财税等方面也很知晓，你可以

在你为企业出具的法律尽职调查报告中根据你自己掌握的知识以及通过调查对这个企业的

了解，提出你对此次收购的建议或者做出一份你认为最佳的并购方案作为附加内容提供给企

业，就不用担心企业会认为你这种行为多此一举，相反企业会对你这种认真的工作态度所折

服，一旦你想的并购方案在整体或者某些方面比企业策划的方案好，此时或许你就会成为此

次并购的主导，你的作用就会充分体现出来。

【案例5】华润啤酒集团想并购海拉尔啤酒（集团）有限公司，请我去为他们做法律尽

职调查。当初华润方面的意思是想走股权收购的路，我们去了之后的工作重心就围绕这梳理

股权结构展开。后来在调查过程中，我们发现海拉尔啤酒（集团）有限公司的股权结构比较

混乱，因为这个公司是由老国企重新改制而来，当初在法人股和自然人股的转化过程中有很

多的遗留问题。

有限责任公司，除一人公司外，股东人数应该是2到50人。而在海拉尔（啤酒）有限

责任公司的工商登记中显示，97年公司改制的时候股东人数就已经达到了51人，并且根据

以后公司的发展，公司职工入职即持股。截止到我们调查的时候，公司的股东人数已经达到

了上千人。

当然，此时我们可以选择把事实在我们的报告中写明就好了，至于企业会怎么选择下一

步的行动是他们的事情，和我们没有关系。但是，这个项目前期已经投入了大量的财力物力

人力，在我们的报告中，当然不能说结论是因为股权组成杂乱，公司转制存在问题，股权并

购风险极大而建议取消收购。出于我们的职业道德，我想促进这桩并购的顺利进行，而不想

他因此夭折。于是，我研究后建议华润方将此次并购的模式由股权并购改为资产并购，虽然

会加大并购成本，但是却合理合法的规避了许多潜在的问题和风险，免除了许多后顾之忧。

我的建议后来得到了华润方的认可，改变并购方式后的收购过程现在正在按部就班的平稳进

行中。

通过这个事情，我想告诉大家的是，律师的作用有时远比你们想象的大得多，在很多企

业里，律师的存在就是一个智囊团的作用。

当然，不是所有的经验和知识都能为企业指引正确的方向，有时也带来反作用。

通过上面失败的案例我想告诉大家的是，律师在给企业出具建议的时候，不能一味的迷

信于经验主义，要结合企业的实际情况，根据自己的能力，为企业作出合理的价值判断，身

份置换的设身处地的为企业着想，不但不能给企业带来损失，还要合理合法的将企业价值最

大化。

结束语

公司并购是一项系统性、综合性、复杂性、风险性极高的工作，就法务发面，主要涉及

到公司法、证券法、合同法、民法、物权法、劳动法、知识产权法、国有资产法、外资企业

法、企业登记法、土地法、房地产法、反垄断法、税法、会计准则等各种部门法。就工作而

言，它涉及到公司内部的法务、财务、营销、品牌、市场、生产、技术、人力、投资、规划、

公司外部的会计事务所、律师事务所、资产评估事务所等中介机构，还涉及到政府外汇管理

机构、政府商务机关、土地、房产机关、工商税务机关、消防、安全、卫生防疫等政府机构。

就利益关系而言，它涉及到公司股东、公司、员工、高管、政府、消费者、关联方等多方利

益，因此，做好公司并购工作，对任何一个公司、任何参与并购的公司法务、律师都是极富

挑战性的。

公司投资并购所要实现的目标包括：（1）获得1+1>2的规模利润率；（2）增强公司持

续发展的能力（3）增加公司抗风险的能力；（4）使公司的品牌效益最大化；公司要实现并

购的目标，还必须对目标公司进行整合，对目标公司的整合主要内容包括：（1）目标公司

与并购公司“管理四一致”,即发展目标一致，发展战略一致，管理流程一致，产品细分一

致，企业文化一致；只有整合好了，公司才能做大做强，公司并购目的才能真正实现。

今天，我主要是从收购方谈公司并购的，很少从目标公司方面谈公司并购，并且外资并

购、跨国并购很少提及，但是，在短短两个小时，讲清公司并购是很苦难的事情。我今天的

讲解，仅仅是抛砖引玉的作用，目的是激发大家对公司并购业务的兴趣，今后能够从事这项

高端复杂性工作，尤其是我国跨国并购律师很少，目前，我国律师参与的这项服务更是凤毛

麟角，希望寄托在你们身上。希望你们毕业以后，能够帮助更多的中国的企业走出去，到国

外去进行跨国并购。为中国的经济复兴，为中华民族的复兴贡献自己的力量。